合同法律审核概论.doc

合同法律审核概论 合同法律审核，是指企业法律人员依据法律法规和企业规章制度的要求，对合同内容的合法性、合规性、有效性进行的法律审核把关。 二、通用合同审核要点 （一）合同主体审核要点 1.合同主体资格资质 审核合同对方是否具有营业执照，营业执照上载明的名称是否与合同对方名称完全一致，审核合同对方提供资料的真实性和合法性，核查拟签订的合同标的或行为是否属于合同对方的经营范围。审核合同对方资质，具体包括审核合同对方主体是否取得法律法规和采购文件规定的相关资质，资质等级是否符合要求，是否存在借用他人资质的情形。 2.合同主体履约能力 审核合同对方的资信情况、商业信誉、历史履约情况，明确合同对方是否处于正常经营状态等，避免给合同履行造成风险。 3.分支机构签订合同 如拟签订合同的分支机构由法人依法设立并已领取营业执照，即属于合同法中的“其他组织”，具备合同主体的资格，可以签订合同。反之，如拟签订合同的分支机构不是法人依法设立或未领取营业执照，则不具备合同主体资格，不能签订合同。 4.职能部门签订合同 职能部门是企业的内设机构不具有法人资格，也没有营业执照，因此不具备合同主体资格。 5.签约人 审核合同对方法定代表人身份证明及身份证。如果不是法定代表人签约，应审核代理人的授权委托书、授权权限及身份证等资料。 （二）支付条款审核要点 合同支付方式分为一次性付款和分期付款两种形式。一次性付款一般适用于合同期限较短且合同对方没有后续维护服务、质量保证等义务的合同。分期付款一般适用于合同期限较长或合同对方具有后续维护服务、质量保证等义务的合同。分期付款的各个时间节点必须精确，应避免设置存在歧义或无法精确的时间节点作为付款时间点。 审核合同价款是否明确为含税价或不含税价，如合同价款是含税价，是否约定了明确的税率。 （三）违约责任条款审核要点 1.违约责任的完整性、明确性 审核是否对所有合同对方的义务均约定了相应的违约责任，尤其是涉及到合同对方关键义务的违约责任是否约定。审核违约责任的内容（违约责任承担方式、责任数额等）是否约定明确、具体，相关条款表述是否存在歧义或表述模糊不清的问题。 2.违约责任承担方式的合法性、合理性、可行性 审核违约责任的承担方式（继续履行、采取补救措施、赔偿损失、违约金责任、定金责任）是否符合法律规定、是否合理、可行，是否足以挽回我方经济损失，是否能够有效保障我方合同权益。 3.审核违约金金额是否过高或过低 合同法第114条第2款规定，当事人约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）第29条规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 根据上述规定和实际情况，审核合同约定的违约金是否符合法律法规的规定，违约金金额是否合理，是否符合违约可能造成的损失情况。 三、知识产权条款审核要点 审核合同是否设置了知识产权条款。在咨询类、委托类、设计类、技术类、宣传类等合同中应设置知识产权条款。审核知识产权、技术成果归属和分享约定是否清楚、明确。审核利用研究开发经费购置的设备、器材、资料的财产权属是否进行了明确约定。审核相关约定是否符合法律法规的规定。 四、争议解决条款审核要点 审核合同是否约定了解决合同争议的方式，约定的争议解决方式是否唯一。如选择诉讼作为争议解决方式，应审核诉讼机构是否约定明确、清楚，是否存在歧义或约定不明的情形，是否属于民事诉讼法第34条规定的可供给当事人书面协议选择管辖的人民法院范围。审核约定的诉讼机构是否符合法律对级别管辖和专属管辖的规定。 如选择仲裁作为争议解决方式，应审核是否明确了仲裁机构和仲裁规则，仲裁机构名称是否准确。 五、合同有效期审核要点 1.合同各方签订日期是否填写 由于大多数合同约定“合同经双方法定代表人（负责人）或其授权代表签署并加盖双方公章或合同专用章之日起生效。合同签订日期以最后一方签署并加盖公章或合同专用章的日期为准”，故合同各方正确、完整填写签订日期对明确合同生效时间十分重要。 2.合同有效期自动顺延约定 在大多数情况下，合同有效期自动顺延不利于合同的动态跟踪管理，容易造成合同管理风险，一旦顺延，如想终止合同，必须满足相关条件，否则将会引起合同争议或纠纷。尤其是在合同有效期较长的情况下，自动顺延风险也更大。 参考文献