论监护人责任制度的完善

鲁东大学学士学位论文论监护人责任制度的完善赵越（政法学院 法学专业 2005级本科法学一班 051210043） 内容摘要：监护人责任制度是一项很重要的民事责任制度，它为无民事行为能力人和限制民事行为能力人的损害赔偿提供解决办法。有必要通过对监护人责任的归责原则、监护人责任的构成和抗辩事由的研究，对我国的监护人责任制度进行反思，以期对我国在这方面的立法提出若干建议。 关键词：监护人责任；归责原则；构成要件；完善Study on the Liability of Guardian Zhao Yue（Politics and Law Department, Law science, Grade2005, Class1, 051210043）Abstract: The guardian liability system is a very important civil liability system, It provides the solution for person without capacity for civil conduct and person limit capacity for civil conduct damage compensate This article through turns over to the responsibility principle and the guardian responsibility constitution to the guardian responsibility and contradicts matters elaboration, carries on the resonsideration to our countrys guardian liability system, puts forward certain proposals to our country in this aspects legislation. Key words: the guardians responsibility; doctrine of liability fixation; constitution; improve引言由于被监护人无民事行为能力或只有有限的民事行为能力，因此，由其造成的损害赔偿问题很复杂。监护人责任制度为解决无民事行为能力人和限制行为能力人造成的损害赔偿问题提供解决办法。完善监护人责任制度，有利于保障受害人利益及加强对被监护人的监护，维护社会稳定。一、监护人责任的概念及特征监护人责任，是指无民事行为能力人或限制民事行为能力人给他人造成损害时，监护人应该承担的相应的责任。监护人责任制度时一项很重要的制度，完善监护人责任制度有利于保障由被监护人造成损失的受害人的权益，避免了受害人的损失无人赔偿情况的发生。同时，因为监护人要对被监护人造成的损害承担赔偿责任，能促使监护人更好的履行监护义务，从而减少被监护人的损害行为。在学理上，监护人责任涉及对被监护人时采取责任能力肯定主义或是责任能力否定主义两种情况。责任能力肯定主义认为，被监护人在能辨别自己行为时所造成的损害，应该首先由自己承担责任，监护人有过错的，为自己的过错承担责任。德国民法采责任能力肯定主义，日本亦同。但在采责任能力肯定主义及监护人过错责任的国家，法院对认定监护人无过错非常严格。责任能力肯定主义，有利于对有过错的被监护人的教育及对侵权行为的抑制，亦符合当今许多国家民法典之通例。张新宝.侵权责任法原理M.北京：中国人民大学出版社,2005.307 .责任能力否定主义认为，监护人完全没有责任能力，不能对自己的损害行为承担责任，应该由监护人承担责任。监护人责任有以下两个特征：第一，监护人不是为自己实施的损害行为承担责任。监护人自己没有实施损害他人的行为，监护人是为被监护人造成的损害承担赔偿责任。由于被监护人是无民事行为能力人或限制民事行为能力人，不能承担责任或不能承担全部责任。因此，法律设立了监护人责任制度，在监护人疏于监管导致被监护人造成他人损害时，由监护人承担赔偿责任，以保障受害人的利益。第二，虽然监护人背身没有实施损害行为，但监护人主观上有过错。监护人本身虽未实施损害行为，但因为被监护人与监护人之间存在监护关系其对被监护人负有监管的义务。由于监护人的疏于管理而导致被监护人造成他人损害时，监护人应该为自己的未尽监管义务的过错承担责任。二、监护人责任归责原则的立法例 监护人责任过则原则在理论上主要有以下几种原则：（一）过错责任原则过错责任原则认为，监护人责任是基于监护人未尽监管义务而产生的责任。只有在监护人没有尽到监护责任，犯有过错的情况下，才对被监护人造成的损害承担责任。监护人是否有过错由受害人举证，若受害人不能证明监护人犯有过错，则监护人不用承担责任。过错责任原则对于监护人比较有利，但不利于保障受害人的利益。奥地利民法典采用了这一原则，奥地利民法典第1308条与第1309条规定，监护人只对“因疏于对未成年人的监护义务而产生的损害”承担责任。如原告自己造成了损害或者对损害也有过错，则不适用监护人责任。奥地利法院的许多判决也明确规定，“损害必须证明是在履行监督义务时由过错造成的，监护人只需证明其没有过错”即受害人必须证明监护人违反监护义务。兰仁迅.监护人责任规则研究J. 广西政法管理干部学院学报，2004（7）：96.（二）无过错责任原则无过错责任原则是指，只要被监护人实施了违法行为并造成了他人的损害的，监护人就应该承担责任。这项原则虽然有利于保障受害人的利益，但是对监护人的要求过于严格。少数国家适用这一原则，荷兰民法典中对于年龄较小的儿童的监护责任采用了这一原则。荷兰民法典规定，对未满14周岁的儿童行使父母亲职责或监护权的人，对该儿童的必须被认定为法律上的行为的加害之举给他人造成的损害承担责任。该儿童的加害之举本来是可以作为不法行为归责于该儿童的，但是由于其年龄的原因而不能归责于他。（三）过错推定原则过错推定原则是指，当被监护人造成他人损害时，先推定监护人有过错，如果监护人能证明自己已经尽到了监护义务也不能避免被监护人损害行为的发生，则不用承担责任。监护人负有证明自己没有过错的举证责任。过错推定原则有利于保护当事人的利益，公平合理的解决纠纷。法国、德国都采用了这一原则。1804年的法国民法典第1384条规定，“父，或父死后，母，对与其共同生活的未成年子女所致的损害应负赔偿的责任。”“如果父母能够证明其不能防止发生损害的行为者，免除之”。罗结珍译：法国民法典，中国法制出版社1999年版，第330-331页1794年普鲁士土地法则规定，不满7岁的未成年人和精神病人致人损害，应推定监护人有过错。1990年的德国民法典第832条规定：“以法律规定对于未成年人，或因精神上或身体上的状况需收监督之人负监督义务的人，在被监督人不法加害于第三人时，负赔偿的义务。但监督人已尽其监督责任，或虽未尽其相当注意而仍不免发生损害时，不发生赔偿义务。”德国民法典第832条：“”（四）公平责任原则 公平责任原则是指，当被监护人造成他人损害时，根据实际情况由当事人合理的分担责任。主要是根据造成损害的过错及当事人的经济状况，是否有过错等具体情况来确定责任承担。意大利民法典中确立了公平责任，意大利民法典第2047条规定，如果监护人不能赔偿损害，法官可根据双方当事人的经济状况判定致害人给予公平的赔偿。（五）多项归责原则多项归责原则也就是多种归责原则相结合，主要体现在荷兰民法典中的规定。荷兰民法典规定，对未满14周岁的儿童行使父母职责或监护权的人，对该儿童的必须被认定为法律上的行为的加害之举给他人造成的损害承担责任。该儿童的加害之举本来是可以作为不法行为归责与该儿童的，但是由于其年龄的原因而不能归责于他。对已满14周岁但不满16周岁的儿童行使父母亲职责或监护权的人，对该儿童过错造成他人的损害承担责任，但是行使该项父母亲职责或监护权的人对防止该儿童的加害之举不能受到责难的除外。根据上述规定，父母对十四至十六岁的孩子的行为造成他人损害，承担过错推定责任；对十六岁和十七岁的孩子的行为造成他人损害，承担过错责任。 德 克里斯蒂安冯巴尔：欧洲比较侵权行为法上卷，张新宝译，法律出版社，2001.184三、监护人责任的构成 监护人责任的构成一般由监护人责任归责来决定，笔者认为监护人责任应适用过错推定原则。因此，监护人承担民事责任的构成要件有以下几个：第一，须是无民事行为能力人或限制民事行为能力人独立实施了损害行为。首先，进行损害主体是无民事行为能力人或限制民事行为能力人；其次，损害的行为必须是由被监护人自己独立实施的行为。有些情况下，被监护人被第三人教唆利用。在这种情况下，尽管被监护人实施了损害行为，监护人不承担责任。第二，被监护人的损害行为要有违法性。被监护人是无民事行为能力人或限制民事行为能力人，在主观上不能认识或完全认识到自己行为的危害。但是被监护人的客观行为应该具有违法性，只有在其行为有违法性时监护人才为其行为承担责任。如果被监护人的损害行为不具有违法性，例如被监护人是正当防卫的情况下造成了他人的损害，这时监护人不用承担责任。第三，监护人有过错。被监护人的损害行为是由于监护人没有尽到监管义务造成的，即监护人有疏于监管的过错是监护人责任的构成要件之一。监护人不能证明自己没有过错时，则推定其有过错，也要承担责任。第四，因果关系要件。监护人责任构成要具备两个因果关系。一是被监护人的行为和损害事实之间要有因果关系。二是监护人的过错和被监护人实施损害行为之间要有因果关系，即被监护人的损害行为是由于监护人的过错才发生的。只有同时满足两个因果关系，才满足监护人责任的构成要件。四、监护人责任的抗辩事由一定的抗辩事由总是与一定的归责原则和责任构成要件联系在一起的，通常前者是由后者决定的。根据上述归责原则及抗辩事由，监护人责任的抗辩事由有以下几个：（一）监护人已经尽到监护职责这一抗辩事由主要适用于过错责任原则。我国民法通则中规定了这一抗辩事由。民法通则第133条第1款规定，“监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任”，德国民法也承认这一抗辩事由，德国民法典第832条规定：“监督人已尽监督义务，或者即使尽到必要的注意仍难免发生损害的，不负赔偿义务”， （二）第三人造成损害第三人造成损害，是指受害人的损害完全是由第三人的故意或过失造成的。“这种抗辩事由多发生在无过失责任领域，因无过失责任不以过失为要件，易使第三人过错所致损害与无过失责任承担者的责任相混淆，作为受害人有时难以分辨是谁的责任，在错将承担无过失责任的人作为被告起诉时，被告可依法证明第三人过错而免责。” 刘士国.现代侵权损害赔偿研究M.北京：法律出版社，1998.99这一抗辩事由主要适用于无过错责任的监护人民事责任。我国最高人民法院民通意见第148条做出了相关规定，该条认为教唆、帮助无民事行为能力人或限制民事行为能力人实施侵权行为的为侵权人或共同侵权人，应承担全部或部分民事责任。（三）受害人有过错受害人对于被监护人造成损害有过错的，根据具体情况，监护人应减轻或免除责任。“赔偿权利人既对于损害之发生或扩大亦与有过失，自不应使赔偿义务人负赔偿全部损害之责，否则，即等于将基于自己之过失所引发之损害转嫁于赔偿义务人负担” 曾世雄.损害赔偿法原理M.北京：中国政法大学出版社，2001.259参考文献：1 张新宝.侵权责任法原理M.中国人民大学出版社，2005，3.2 张民安.现代法国侵权责任制度研究M.北京：法律出版社，2003.3 王泽鉴.侵权行为法（上册）M.北京：中国政法大学出版社，2001.4 德克里斯蒂安冯巴尔.欧洲比较侵权行为法（下册）M.焦美华译.张新宝审校.北京：法律出版社，20015 王利明.侵权行为法归责原则研究M.中国政法大学出版社，2003.6 葛旭.被监护人致人损害责任J.法制与经济，2005（7）：912.7 兰仁迅.监护人责任制度的重新反思J.华侨大学学报，2004（4）：50-57.8 杨旭.被监护人致人损害责任研究D.北京：清华大学法律专业，2005.9 王树民、刘蓓.略论我国监护人法律责任制度的完善J.理论导刊，2008（7）：91-93.谢 辞时间转瞬即逝，大学生活即将结束，回顾在鲁东大学的四年，我不仅学到了丰富的专业知识，而且锻炼了自己各方面的能力，认识并结交了许多的老师和同学。在毕业论文完成之际，我借此机会向培养教育了我四年的鲁东大学政法学院的各位领导和老师表示感谢！在此我要特别感谢的是我的论文指导老师蔡颖雯，在论文的整个写作过程中给予了我悉心的指导和热情的帮助。她严谨的治学态度、较强的专业知识、认真负责的教学态度及对我的严格要求，让我受益匪浅。我向蔡老师表示衷心的感谢！同时我还要感谢所有帮助过我的同学和朋友。谢谢！这一抗辩事由主要使用于过错责任原则和无过错责任原则。五、我国监护人责任制度的现状及完善（一）我国关于监护人责任制度的基本规定我国关于监护人责任的立法主要有以下规定：第一，民法通则第一百三十三条的规定。该条以为 “无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”“有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。”明确了监护人在无民事行为能力人或限制民事行为能力人实施不法行为致使他人人身或财产权益遭受侵害时由监护人承担全部民事责任或补充民事责任。第二，民通意见第148、158、159、161条的规定。第148条第2、3款以为：“教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。”第158条规定：“夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任。如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。”第159条以为：“被监护人造成他人损害的，有明确的监护人时，由监护人承担民事责任；监护人不明确的，由顺序在前的有监护能力的人承担民事责任。”第161条以为：“侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任”“行为人致人损害时年满十八周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由扶养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。” （二）我国监护人责任制度的立法缺陷我国监护人责任制度的立法缺陷主要表现在如下几个方面：第一，不应该根据被监护人是否有财产来确定监护人的赔偿责任根据我国民法通则的规定，监护人的赔偿责任要根据被监护人是否有财产来确定。被监护人有财产的，先以被监护人的财产赔偿，不足部分由监护人赔偿。这一规定是不符合法理。监护人承担赔偿责任是基于自己的过错。监护人为自己的过错承担责任，理应由监护人自己支付赔偿费用，而不是由有财产的被监护人替其支付。按我国法律的规定，会发生在监护人没有过错的时，由于被监护人没有财产，监护人仍然要为被监护人支付赔偿费用。这样是不合理的。第二，关于限制民事行为能力人的责任能力问题未予以特别规定。根据我国的现行立法，并没有区分限制民事行为能力人和无民事行为能力人，实际上是把限制民事行为能力人看为和无民事行为能力人一样是无责任能力人。但限制民事行为能力人实际上有一定的认识能力和判断能力，有时是在自己有认知能力的情况下造成了他人的损害。此时，限制民事行为能力人应该对自己过错行为造成的损害应承担民事责任。我国法律未对二者做出区分，而笼统的规定都由监护人承担责任，是不恰