【以案说法】不具备《劳动合同法》规定的必备条款的应聘表能否视为劳动合同.doc

精选资料【以案说法】不具备劳动合同法规定的必备条款的应聘表能否视为劳动合同 广州中院民事庭 叶文建 魏巍 关键词 劳动合同 必备条款 应聘表裁判要点不具备劳动合同法规定的必备条款的应聘表不能视为劳动合同，应认定用人单位未与劳动者签订书面劳动合同，用人单位应向劳动者支付未签书面劳动合同二倍工资。案号：一审：广州市白云区人民法院（2009）云法民一初字第1904号民事判决。二审：广州市中级人民法院(2010)穗中法民一终字第1750号民事判决。基本案情陈某于2007年10月26日入职广州市某电器有限公司工作。入职时，广州市某电器有限公司要求陈某填写了应聘表，该应聘表中写明了陈某的应聘职务、试用期以及试用期工资。应聘表中有“双方劳动协议”一栏内容，写明了广州市某电器有限公司的5项规章制度。2009年5月23日，广州市某电器有限公司发出书面通知，以订单全部转由具有业务关系的中山市某电子塑胶有限公司（以下简称中山公司）生产为由，要求全部员工到中山公司工作，并承诺在2009年5月30日为不愿意去的员工结算工资。由于陈某不愿去中山公司工作，广州市某电器有限公司于2009年5月30日结算了陈某的工资，陈某于同日离开了广州市某电器有限公司。后陈某等8人向区劳动争议仲裁委员会（以下简称区仲裁委）申请劳动仲裁，要求裁决广州市某电器有限公司支付2008年1月1日2009年5月30日未签订劳动合同的双倍工资差额。2009年9月23日，区仲裁委作出穗云劳仲案字（2009）第11881195号仲裁裁决，裁决广州市某电器有限公司支付陈某未签订劳动合同的双倍工资差额13200元。广州市某电器有限公司不服裁决，遂向一审法院提起诉讼。裁判结果一审法院认为：在双方劳动关系存续期间，广州市某电器有限公司未与陈某签订劳动合同，广州市某电器有限公司就此提交的应聘表只是简单记载了基本的应聘信息，并没有确定双方劳动关系权利义务的具体内容，如劳动合同期限、劳动报酬、工作时间、休息制度等。因此，该应聘表并不能视为劳动合同，广州市某电器有限公司以此作为抗辩缺乏事实依据。根据中华人民共和国劳动合同法第八十二条以及该法第九十七条第二款的规定，广州市某电器有限公司应当向陈某支付2008年2月1日2008年12月31日期间未签订劳动合同的双倍工资差额13200元（120011）。据此，一审法院判决：一、在判决生效之日起五日内，广州市某电器有限公司支付陈某电器有限公司的诉讼请求。判后，广州市某电器有限公司不服判决，向二审法院提起上诉称：上诉人与被上诉人已经订立书面劳动合同，不应支付双倍工资差额。被上诉人入职时，上诉人与其签署了一份广州市某电器有限公司应聘表，该应聘表本身就是一份书面的劳动合同。该表有用人单位的名称、劳动者的姓名、住址和居民身份证号码、劳动合同开始的期限、工作岗位、试用期及试用期工资、劳动纪律等内容，有员工的签字，也有上诉人的用人部门负责人及人事部门的签字，因此，该表格实质上就是一份书面劳动合同。据此，广州市某电器有限公司请求：撤销一审判决，改判上诉人不需承担向被上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资差额的法律责任。二审法院认为：关于未签劳动合同二倍工资问题，我国劳动合同法规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。同时，劳动合同法第十七条规定，“劳动合同应当具备以下条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。”本案中，上诉人所提供的应聘表并不具备劳动合同期限、劳动报酬、工作时间、休息制度等必备条款，故广州市白云区人民法院认定双方未签订书面劳动合同并判令上诉人支付未签书面劳动合同的二倍工资正确。综上，二审法院依照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。案例注解本案争议焦点是，用人单位以应聘表替代劳动合同是否视为双方已签订书面劳动合同。应聘表是否是劳动合同，应审查其是否符合中华人民共和国劳动合同法第十条及第十七条的规定。劳动合同法第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。据此，劳动合同必须是书面形式，不能以口头方式订立劳动合同。劳动合同法第十七条规定了劳动合同的必备条款和任意条款。必备条款是指法律规定劳动合同应当具备的条款，具有法定性、强制性、确定性的特点。一般而言必备条款不具备将导致劳动合同不成立。任意条款是指法律规定劳动合同可以具备的条款，具有选择性、约定性、广泛性的特点。任意条款是否在劳动合同中约定，由用人单位与劳动者确定，缺乏任意条款，不影响劳动合同的成立。第十七条第二款对任意条款采取列举性规定，包括试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等事项。劳动合同法确立必备条款的意义在于：一是明确劳动合同双方当事人的基本权利义务；二是对用人单位滥用缔约优势地位的必要限制，实现劳动合同倾斜保护劳动者的立法目的；三是有利于劳动行政部门监管用人单位订立、履行劳动合同。劳动合同双方当事人特别是用人单位应当自觉按照法律规定，主动与劳动者签订劳动合同，保护双方的合法权益。本案中，上诉人广州市某电器有限公司所提供的应聘表虽具备书面形式的特点，但仅约定试用期及试用期工资，没有约定劳动合同双方当事人权利义务的存续期间，即没有约定劳动合同的起止期限；没有约定劳动者向用人单位提供劳动后可获得的对价，即没有约定劳动报酬；没有约定最高工时标准和工时形式以及按照正常作息办法安排的工作日和工作周，即没有约定工作时间、休息休假制度等等，该应聘表实质上没有确定劳动合同法所规定的用人单位与劳动者双方的权利义务。因此，该应聘表因不具备劳动合同的必备条款而不能视为劳动合同。两审法院据此均认定双方未签订书面劳动合同，判