什么是最高额抵押.doc

什么是最高额抵押 所谓最高额抵押是指抵押人与抵押权人协议在最高债权限额内以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保 最高额抵押具有担保债权的不特定性的特点即最高额抵押所担保的未来债权是不特定的将来的债权是否发生、债权类型、债权额是多少均是不确定的因此其所担保的债权不必须都是同一性质的债务 设定最高额抵押时双方要明确规定债权发生的原因根据担保法第六十条的规定“借款合同可以附最高额抵押合同债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同可以附最高额抵押合同”因此只有借款合同和就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同可以附最高额抵押合同而且在双方还应当在合同中约定担保债权是否仅限于借款的债务还是商品交易发生的债务特别是担保商品交易发生的债权的应当明确规定就何种商品进行连续交易发生的债权额进行担保否则应推定双方同意就各种商品交易进行连续交易发生的债权进行担保 对于被担保的债权的最高限额应当明确规定如果没有约定最高限额则应当认为最高额抵押合同不成立决算期是最终确定最高额抵押所担保的债权的实际数额的日期在最高额抵押合同中通常必需明确规定决算期如果当事人在合同中未约定决算期如果最高额抵押合同中订有存续期间并已经登记的此项期间届满之时即为决算期如果抵押合同登记的存续期间过长当事人均有权提出确定合理的决算期 根据担保法的规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的应当办理抵押物登记抵押合同自登记之日起生效”“当事人以其他财产抵押的可以自愿办理抵押物登记抵押合同自签订之日起生效当事人未办理抵押物登记的不得对抗第三人当事人办理抵押物登记的登记部门为抵押人所在地的公证部门”因此这些规定及相关司法解释对最高额抵押同样适用 根据担保法司法解释的规定：“最高额抵押权所担保的债权范围不包括抵押物因财产保全或者执行程序被查封后或债权人、抵押人破产后发生的债权由此可以推断其所担保的债权不包括实现抵押权的费用实现抵押权的费用应当从抵押物拍卖价金中扣除不应算入最高额内 最高额抵押具有以下特点： 1最高额抵押所担保的债权额是确定的但实际发生的债权额是不确定的设定最高额抵押时债权尚未发生为保证将来债权的实现抵押权人与抵押人协议商定担保的最高债权额度抵押人以其抵押财产在此额度内对债权作担保 比如张某以一处房产为抵押物与债权人李某签订了一份担保将来可能发生的100万元债权的最高额抵押合同 2最高额抵押是对一定期间内连续发生的债权作担保所谓一定期间是指发生债权的期间 比如从XX年1月1日至XX年12月31日发生的债权抵押人对这个期间发生的债权作担保所谓连续发生的债权是指实际发生的债权次数是不确定的并且是接连发生的比如张某在1月份向李某借款20万元3月份又借了30万元5月份又借了40万元6月份还了60万元8月份又借了40万元以此类推张某在这一年之内借了还还了借只要借款余额不超过100万元张某抵押的房产对这一年之内发生的不超过100万元的借款的偿还作担保可见最高额抵押以一次订立的抵押合同进行一次抵押物登记就可以对一个时期内多次发生的债权作担保既省时、省力、省钱又可以加速资金流通有利于促进经济发展 3最高额抵押只适用于贷款合同以及债权人与债务人就某项商品在一定期间内连续发生交易而签订的合同规定某项商品在一定期间内连续发生的交易可以适用最高额抵押方式主要是为了简化手续方便当事人有利于生产经营 4最高额抵押的主合同债权不得转让最高额抵押所有担保的债权在合同约定的期间内经常发生变更处于不稳定状态如果允许主合同债权转让必然会发生