建设工程法规及相关知识(2).doc

第16讲1Z303024违法行为应承担的法律责任【案例】 1背景（P106）2002年7月15日，建设单位与甲建筑公司签订工程施工合同，将人民路1标工程发包给甲建筑公司，合同价款暂定1900万元。2002年9月29日，甲建筑公司司未经建设单位同意，与乙建筑公司签订工程合同，乙建筑公司以包工方式承包人民路1标工程，价款暂估为500万元。之后，甲、乙两公司又签订了工程补充合同，约定补充合同造价为480万元。工程合同签订后，甲建筑公司成立了人民路1标项目经理部，并刻制“人民路1标项目经理部”专用章，但将该项目经理部专用章交乙建筑公司掌管，并由乙建筑公司组织管理班子负责该工程项目的实际施工管理。2002年12月10日，乙建筑公司与丙建筑公司签订工程施工合同，将人民路1标工程发包给丙建筑公司，合同价款暂定1000万元，最终的工程造价以审计为准，结算依据为1993年市政定额，按总包方与发包方决算后总造价下浮17。丙建筑公司于2002年8月16日与“包工头”李某签订了内部承包协议，约定由李某具体承包人民路1标工程，承包费用按丙建筑公司的决算总造价下浮5作为各项管理费用。李某支付履约保证金50万元，在每次支付工程款时按比例抵扣5的管理费；合同总造价暂定1000万元，决算时按实际工程量调整。内部承包协议签订后，李某向丙建筑公司交付工程保证金50万元，由丙建筑公司出具收据，同时组织人员进行施工。2003年11月29日，人民路标工程通过竣工验收，质量等级为合格。工程竣工后，工程造价经审定为1020万元。建设单位已实际支付甲建筑公司工程款990万元；甲建筑公司已实际支付乙建筑公司工程款800万元；乙建筑公司支付丙建筑公司工程款470万元，直接支付李某200万元；丙建筑公司支付李某工程款300万元。李某交付履约保证金50万元已抵扣为丙建筑公司的管理费。因工程款支付未到位，李某向政府主管部门进行了举报，并向人民法院提起诉讼追讨工程款。2问题（1）在本案的工程承包活动中有哪些违法行为？（2）政府主管部门应对哪些单位进行处罚，如何进行处罚？（3）在本案中，哪些合同是无效的，李某的工程款应由哪些单位承担责任？3分析（1）在本案的工程承包活动中，违法行为有：甲建筑公司是承包单位，未经建设单位同意将工程施工分包给乙建筑公司，由乙建筑公司组织管理班子并负责该工程项目的实际施工管理，既是违法分包，又可视作转包行为；乙建筑公司承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，不承担技术及经济责任，将其承包的全部工程转给丙建筑公司，是转包工程的违法行为，也违反了分包单位不得再分包的法律规定；丙建筑公司允许“包工头”李某使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程的行为，已构成允许他人以本企业名义承揽工程的违法行为。（2）政府主管部门应依据有关法律、法规、规章对违法行为进行处罚：对甲、乙建筑公司，应依据建筑法、招标投标法以转包和违法分包行为进行处罚，其转包、分包无效，处转包、分包项目金额5以上10以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书，由工商行政管理机关吊销营业执照。对乙建筑公司，还应以接受转包和违法分包工程的违法行为进行处罚，处以1万元以上3万元以下的罚款。对丙建筑公司应以接受转包和违法分包工程、允许他人以本企业名义承揽工程的违法行为进行处罚，对接受转包和违法分包行为处以1万元以上3万元以下的罚款，对允许他人以本企业名义承揽工程的违法行为处以没收违法所得（50万元），并处工程合同价款2以上4以下的罚款。（3）在本案中，甲建筑公司与乙建筑公司签订的工程合同、乙建筑公司与丙建筑公司签订的工程施工合同以及丙建筑公司与李某签订的内部承包协议，均为无效合同。至于对李某的工程欠款，首先应由丙建筑公司参照内部承包协议支付；其次，由乙建筑公司、甲建筑公司承担连带责任；第三，建设单位在该工程项目欠付工程款范围内承担其还款责任。例题解析1.下列工程承包活动中，不属于违法行为的是（ ）。A.甲公司注册后尚未取得资格证书就承包了一栋住宅楼B.乙公司有施工总承包二级资质等级，承包的28层写字楼工程正在施工C.丙公司刚刚成立，以合作伙伴企业的名义承包工程D.丁公司作为总承包人并附有采购责任，拒绝了业主指定的材料供应商答案：D2. 工程项目管理企业受建设单位委托，按合同约定可以（ ）。A.直接承担该工程的勘察、设计、施工业务B.直接与该工程项目的总承包单位签订合同C.协助业主与该工程项目的总承包单位签订合同并监督合同的履行D.分包该工程项目的物资采购业务答案：C3.甲、乙、丙三家公司组合联合体投标中标了一栋写字楼工程，施工过程中因甲施工的工程质量问题而出现赔偿责任，则建设单位（ ）。A.可向甲、乙、丙任何一方要求赔偿B.只能要求甲负责赔偿C.只能与甲、乙、丙协商由谁赔偿D.如向乙要求赔偿，乙有权拒绝答案：A4.施工总承包单位承包建设工程后的下列行为中，除（ ）外均是法律所禁止的。A.将承包的工程全部转让给他人完成的B.将有关专业工程发包给了业主指定的分包人的C.将承包的工程肢解以后以分包名义全部转让给他人完成的D.将分包的工程发包后未设立项目管理机构进行组织管理的答案：B5.按建筑法及相关法规的规定，对全部或部分使用国有资金的项目，建设单位将工程肢解发包的，除责令整改、处以罚款外，可以（ ）。A.收回国有资金B.重新审批该项目C.暂停项目执行或资金拨付D.撤销承包单位的资质证书答案：C6.某高校为节约建设投资，将建筑面积为3万平方米的图书馆发包给了一家具有二级资质等级的施工总承包单位，依照建筑法及相关法规的规定，应责令改正，处以（ ）的罚款。A.合同金额0.5%以上1%以下B.合同金额2%以上4%以下C.5万元以上10万元以下D.50万元以上100万元以下答案：D7.具有工程设计综合资质的某设计单位，为了增加收入，允许一家取得工程设计专项资质的设计事务所以自己的名义承揽设计业务，依照建筑法及相关的规定，应责令改正，没收违法所得，处以合同约定的设计费（ ）的罚款。A.25%以上50%以下B.1倍以上2倍以下C.2%以上4%以下D.0.5%以上1%以下答案：B8.工程总承包单位可以受建设单位委托承担工程项目全过程管理业务，但不应（ ）。A.在同一个工程项目中同时承担工程总承包和工程项目管理义务B.既从事工程总承包业务，又从事工程项目管理服务业务C.与承担该工程总承包业务的另一方企业有隶属关系或厉害关系D.同时承担该工程项目的勘察、设计业务E.超越企业自身实际拥有的勘察设计或施工总承包资质等级许可范围从事该业务答案：ACDE9.下列情形中属于违法分包的有（ ）。A.总承包单位将部分工程分包给了不具有相应资质的单位B.未经建设单位认可，承包单位将部分工程交由他人完成C.分包单位将其承包的工程再承包D.未经建设单位认可，施工总承包人将劳务作业任务分包给了有相应资质的劳务分包企业E.施工总承包人将承包工程的关键性工作分包给了具有先进技术的其他单位答案：ABCE10.根据建筑法的规定，以下有关于分包的叙述正确的是( )。A.建筑总承包单位分包工程时，除总承包合同中约定外，必须经建设单位认可B.建筑工程主体结构的施工，可以分包给具有相应资质条件的其他施工单位C.分包单位按照分包合同对总承包单位负责D.禁止分包单位将其承包的工程再分包E.禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给其他单位答案：ACD11.下列关于工程总承包的表述中，符合现行建设法规的有（ ）。A.