公司治理与企业并购(XXXX11).ppt

公司治理与企业并购,姜涛博士教授,TheSchoolofEconomic&ManagementOfInnerMongoliaUniversity,内蒙古大学经济管理学院,姜涛简历姜涛，1966年生，内蒙古呼和浩特市人，本科毕业于西安交通大学数学系，南开大学商学院管理学硕士、公司治理学博士。内蒙古大学经济管理学院教授，专业学位教育中心学术主任、EMBA中心学术主任、企业案例研究中心主任。研究方向：公司治理、组织战略、网络组织。主持国家自然科学基金、内蒙古自然科学基金等多项科研课题，教育部创新团队发展计划入选团队核心成员。近年在管理世界、中国工业经济、财贸经济、管理学报等高水平学术刊物发表学术论文十余篇。,课程要点：,重视公司治理的理念、规则运用公司治理指导性工具对公司行为进行分析；理解并购的相关术语的内涵，对发达国家和中国企业发展过程和各阶段并购的特点进行整体性把握。强调课程的系统性案例说明与讨论相结合考核方式：出勤：10%课堂表现、作业：30%考试：60%,导论通过公司治理认知公司组织,一、什么是公司,公司是一种组织形式公司是一种制度公司是一组契约公司是一种社会变革的力量,二、何为公司治理,治理是权威、指令和控制的运用。治理是指一系列为市场经济的良好运行提供产权保护、契约执行和公共产品三大项基础性制度支持的公共秩序和私立秩序。公司治理是一套制度安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体股东、经理人员、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司治理是对公司这种不完备契约的控制，公司治理结构包括：如何配置和行使控制权；如何监督和评价董事会、经理人员和职工；如何设计和实施激励机制。,触及人类的灵魂游历于历史与现实影响个人乃至国家的经济利益中国公司制的现实：民智初启，官智渐开周期性热点我们是公司制演化博弈的参与者,三、如何理解公司治理,导言,本讲试图使学员在了解现代公司制企业发展历史路径和基本特征的基础上，明确公司是由其利益相关者构成的一个经济组织和社会组织的统合体，并初步了解公司治理制度的内涵、结构、机能以及多样性，体会公司治理在企业存续和成长中的关键作用，确立起对企业经营管理而言“公司治理是一种资本和制度保障而不是负担或限制”的理念。,第一讲公司治理的历史与现状,一、公司治理为何成为周期性热点二、企业活力再造与公司治理三、影响人类历史进程的公司治理事件四、公司治理问题的起源与发展五、公司治理的模式六、公司治理的功能七、公司治理与公司管理的关系八、中国当前的公司治理问题九、公司治理评价与应用,一、公司治理为何成为周期性热点,学生层面：理念的准备,二、企业活力再造与公司治理,良好的公司治理是企业的存续与成长的制度保障,拓展的企业竞争力层次模式,企业竞争力基的转移,企业竞争力基,企业竞争力基与组织活性,对应的组织及制度变革,企业形态的演变：从古典企业到现代公司制企业企业制度创新的意义,古典企业,现代公司制企业,业主制合伙制,有限责任公司股份有限公司,企业形态的演变：从古典企业到现代公司制企业,业主制企业的特点,业主制是最早产生也是最为简单的一种企业形式,股份有限公司的特点,主要特征如下:第一，公司股东的身份可以是自然人也可以是法人，任何愿意出资的人都可以成为股东，不受资格限制。股东成为单纯的股票持有者，他们的利益主要体现在股票上，并随股票的转移而转移。公司股东人数在法律上有最低限额，我国公司法第七十九条规定设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。第二，股份有限公司的全部资本分为等额股份，股东在公司中的地位由其所拥有的股份数量决定。第三，股东承担有限责任,股份有限公司的特点,第四，股份有限公司可以向社会公开发行股票，股票可以依法转让或交易。但股东一旦投资入股，就不能从公司中抽回股本。第五，股份有限公司必须向利益相关者公开披露财务状况第六，由于股东只负有限责任、不对公司的债权人负责，所以，股份有限公司只能以公司的财产来担保偿还债务的责任。为了保护债权人的权益，法律规定股份有限公司必须确定和公布自己的基本资本量，并在经营过程中经常保持相当于这些数量的实际财产。为了确保基本资本量的存在，股份有限公司必须遵循资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则。,现代公司制企业的特征,全球企业竞争力进级,资源竞争力,管理竞争力,治理竞争力,攫取资源：做大,管理资源：做强,优化资源：做活,全球人才,全球资金,现代公司制企业的优势,现代大型联合工商企业的诞生是市场和技术发展的必然结果。凡是进行大量生产和大量流通相结合，并在制造流程中可以协调的产业，必然会产生现代工商企业。,企业内部管理体制取代了市场机制而协调着产品从原料供应，经过生产和分配，直至最终消费的整个流程。,很大程度上克服了业主制与合伙制企业在规模扩大和风险承担上的局限性，突破了制约企业发展的资金瓶颈。,企业内部管理协调的“看得见的手”，比“看不见的手”更能增强企业的竞争能力，有效地促进经济的发展。,公司制企业的产生与发展，对经济发展的规模化和集约化起到重要的推动作用，尤其是对经济效率的提高具有重要的积极效果。,公司制企业的法人属性，使企业不再受到“自然人”问题的困扰而能够通过不断的改善、创新获得长期的存续和发展。,钱德勒（1987）看得见的手美国企业的管理革命,企业制度创新根源与意义,市场的扩大和生产、经营技术的复杂化，越来越需要专业化的职业经营者。现代公司制中清晰的委托代理关系，有利于专业经营者的加入和才能发挥，适应了企业应对激烈变化和日趋复杂的经营环境的要求。,资本市场的形成和股票交易所的出现，与公司制企业之间互动互促。,公司是什么？,公司是一种组织形式，用以集聚货币资本和人力资本、进行产品和服务的生产与分配以及进行投资等活动。（商业活动和运作资本）公司是法人（责权利），具有法律地位独立性。（法律地位，保护机制，基业常青）公司是一组不同利益相关者契约关系的组合，这些关系中的每一个都有不同的构成方式。（关系机制）,公司制帮助企业快速成长,实现规模效应：以有限责任为特征，向社会募集资本，解决了企业扩大再生产的资金问题。（用公司融资-需要金融市场的完善）实现能力效应：以所有权与经营权为特征，可以聘用优秀的专业化人才经营公司，增强了企业的管理能力。（用公司吸引人才-需要人才市场的完善）实现公司基业常青：以独立法人为特征，把企业最重要的人才资源与资本资源聚合起来创造财富，实现做强。（保证公司的独立性：公司与任何人都是独立的）,新理念：公司的两个“上帝”,CRM,IRM,三鹿公司,帕玛拉特公司,驰宏锌锗：2006年每10股分红30元，送10股,资本市场中投资者关注的是“公司质量”,盈利能力指标主业经营与战略导向（财务指标-持续性：根据历史判断未来）非财务指标非财务指标-先行性：根据非财务判断未来公司透明度指标信息的披露程度（广度与深度；强制性与自主性：根据信息判断真实的公司）,重庆啤酒：2011年12月8日，该公司13年投入近亿元的“乙肝疫苗”其效果与安慰剂组统计上无差异，19个交易日股价从83.12元跌至20.16元，暴搓75.75%。,债权人,股东,政府,客户,员工,供应商,公司,股权投资,权益报酬,债务投资,利息回报,支付产品与服务费用,提供产品与服务,提供劳务,支付薪酬,提供原材料,支付货款,提供公共服务,缴税,现代公司本质上是一系列合同关系的组合,三、影响人类历史进程的公司治理事件南海泡沫安然事件,“公司的力量”思考题,最初的公司是如何积累财富的？后来英国的小公司为何成为国家强盛的主体?为什么公司是真正富民强国的制度？300年前的历史与我们的现实有哪些相似？有哪些启发？,安然事件,系列美国大公司财务丑闻的主角：安然：知识管理的“典范”，新交易方式的“创新者”世通：IT行业的先锋安达信：五大会计事务所之一,安然事件:财务舞弊引发史上最大破产案,安然复杂的企业结构与关联交易安然编制财务报表的方法:安然以复杂的财务结构掩盖存在的问题。在会计处理上，安然率先采用了一些技术，使公司能够记录尚未创造收入的长期合同的盈亏资料。安然公司自定会计条目。安然钻了美国通用会计准则（GAAP）的空子，在财务报表中避免如实反映负债。安然事件连同美国9.11事件、世界通信公司会计造假案和安达信解体，被美国证监会前主席哈维皮特称为美国金融证券市场遭遇的“四大危机”。,四、公司治理问题的起源与发展,公司治理问题的起源,所有权和经营权的分离,委托-代理关系的形成,所有者和经营者利益的相背离,委托-代理问题的出现,公司治理应运而生对代理人进行监督和激励,问题：“公司”为什么需要“治理”？,投资者及利益相关者的利益经常受到侵害？（三鹿）管理者激励机制与约束机制不对等？（薪酬过高、管理者腐败）财务造假？（安然、帕玛拉特：新型抢劫工具）公司的重大决策经常出现失误？（中航油）破产的公司时而发生？（雷曼兄弟、通用汽车）,公司治理要解决的问题,董事会：董事会对企业战略体系的咨询与审定，促进企业决策的科学化。大股东：对大股东的权力进行制约，以防止他们做出损害其他股东利益的不公正行为。管理层：通过建立有效的经理人监督与激励机制，使经理人守法经营并充分发挥经营才能信息透明度：保证公司运作公正、透明，增强投资者的信任，降低融资成本。,董事会结构与职能角色与职能（区别于管理层）董事会与委员会的人员构成和结构独立性和技能薪酬与评价,管理层决策机制激励机制,小股东待遇股东会议和投票权代表和公平待遇信息获得,透明度与信息披露会计与审计内部控制与风险管理财务报告,公司治理涉及企业组织建设与企业竞争优势,什么是好的公司治理？,21世纪：公司治理受到广泛关注,”corporategovernance”成为世界银行报告中出现频率最高的词汇之一；OECD制定公司治理指导原则，成为各国公司治理的重要参照标准；各国监管机构出台或修订公司治理相关法规；学术界公司治理研究文献大量涌现；,公司治理的原则OECD公司治理原则（2004年）,世界银行公司治理,1999年，巴塞尔银行监管委员会在经合组织（OECD）的公司治理原则（Principlesofcorporategovernance）的基础上，出台了专门适用于银行业的健全银行业的公司治理(Enhancingcorporategovernanceforbankingorganizations)这一指导性文件2006年2月经修订后再行发布，指导各国监管机构提升本国银行业的公司治理。,中国公司治理原则,南开大学：中国公司治理原则草案（2001）证监会：上市公司治理准则（2002）银监会：股份制商业银行公司治理指引(2006)保监会：规范保险公司治理结构的指导意见(2006)企业：宝钢股份公司治理原则(2008),公司治理是投资者决策的重要指标,McKinsey投资者意向报告表明：3/4的投资者认为在他们选择投资对象时，公司的治理结构与该公司财务绩效和指标至少一样重要(治理好的公司值得进行投资)80%多的投资者认为对于治理结构好的企业，他们愿意出更高价钱上海交易所的公司治理股价指数公司治理质量与股价为正相关,五、公司治理的模式,狭义的公司治理股东对经营者的一种监督与制衡机制，通过一套制度安排，合理配置所有者与经营者权益与责任。保证股东利益最大化，防止经营者对所有者利益背离。,广义的公司治理公司已不仅仅是股东的公司，而是一个利益共同体。利益相关者通过一系列的内部、外部机制来实施共同治理。不仅是股东利益的最大化，而是要保证公司各方面的利益相关者的利益的协调。,公司治理的定义,委托代理理论,公司是股东的：英美治理模式,股东大会,董事会,决策职能,监督职能,经理层,执行职能,股东大会,外部董事,董事会,内部董事,执行管理人员,首席执行官,选任,监督,选任,执行委员会,董事任免委员会,报酬分配委员会,公司治理委员会,审计委员会,会计审计员,委任,监督,辅助管理,审计,英美股东主导型公司治理模式,公司是股东和职工的：德国治理模式,银行,股东大会,工会,监事会,董事会,监督职能,决策职能,德国模式：垂直型,经理层,执行职能,日本模式：水平型,公司是利益相关者的：日本治理模式,公司是家族的：东亚家族治理模式,我国公司治理模式,监事会,CEO（执行系统）,选任监督,股东大会,监督,英美VS日德,外部治理模式,股东主导型模式,内部治理模式,日：经营层主导,德：共同决定主导型,不同的公司治理模式,公司治理模式:历史路径依存与制度互补,董事会的结构,英美施行单层制原因强调股东主权证券市场极为发达无明确区分有限责任公司与股份有限公司股票分散与监督成本非执行董事监督作用,德国为代表的双层制历史传统的影响证券市场不发达银行的大股东地位,不同治理模式产生的机理,市场和社会在结构与机制上的差异性,企业机能定位的差异性,企业经营目标差异性,公司治理的制度体系的差异性,历史路径依存和制度互补,经济、政治、法律、社会文化等,典型治理模式变化中的共性,国际性组织（OECD、世界银行）作用加强，各国相互取长补短。突出外部董事或监事的作用。强调信息公开透明化。注重长期关系投资。,典型治理模式变化中的共性,国际性组织（OECD、世界银行）作用加强，各国相互取长补短。突出外部董事或监事的作用。强调信息公开透明化。注重长期关系投资。,公司治理模式变化中的特殊性,不同国家及地区公司治理结构和作用机制的形成和演变，会受其所处社会经济体系中历史、经济、法律、社会、文化等诸多因素的影响而具有一定的特殊性这些特殊性在较长时期内具有一定的稳定性，形成了不同的公司治理模式世界上不存在唯一完美的公司治理模式,公司治理的演进特点,公司治理模式的趋同化:基本准则（透明度、诚信度、公平度）治理模式趋同中的路径依赖：政治、文化公司治理模式的竞争力：来源于企业自主的治理机制的选择,六、公司治理的功能,公司治理基本功能,遵守法律,信息透明,决策科学,选用经营者,公司治理所要解决的主要问题,公司治理在确保经营者有足够的权利履行经营职责的同时，通过一种机制有效的监督和制约经营者的活动(第一类代理问题)对大股东的权力进行必要的制约，以防止他们做出损害其他股东利益的不公正行为(第二类代理问题)通过公司治理的制度体系，建立起一套对经营者实施有效激励的机制防止大股东权利的滥用，保护债权人的权益通过建立一种制度体系，监督和激励经营者，使经营活动能够维护各利益相关者的合法权益需要设计出一种机制，减少由于信息不对称而引起投资者决策的失误,公司治理的机能,良好的公司治理具有以下几方面的作用能够坚持全体投资人和公司的整体利益为导向，有效运用公司的全部资产，保障公司正常运作；通过董事会对企业战略体系的咨询与审定，促进企业决策的科学化；通过建立有效的经营层监督与激励机制，使经营者守法经营并充分发挥经营才能，提高企业经营管理水平，增强企业竞争力；保证公司运作公正、透明，增强投资者的信任，从而使公司在资本市场上更有竞争力，降低融资成本。,4,监事会的设立与运作规则,5,经营层薪酬制度、激励机制及考评；,2,董事会的组成、规模、结构及活动规则的安排；,3,有关董事的资格、任免、独立性、战略参与及履职状况的规定；,1,作为公司最高权力机构的股东大会作用的发挥；,内部治理主要应包括以下内容：,6,内部审计及信息披露制度等,外部治理是对内部治理的补充，其作用在于使企业经营活动接受外界评价的压力，促使经营者行为自律。外部治理主要表现为以下方面：资本市场有效的资本市场可以迅速给全体股东提供公司经营状况的信号，从而使经营层不良行为的后果表现在股票价格上，使得股东在监督和遏制经营层机会主义行为方面起着重要作用。产品市场产品和服务在市场中的竞争状况可以反映出经营者的业绩，股东由此可以对经营者进行监督和制约。,外部治理：公司行为的外部约束机制,经理人市场在有效的经理人市场中，有关经理人员经营才能和责任心的信息被公开知晓。经理人的业绩和经营才能将会影响到他们在经理人市场中的地位和价值并购市场企业兼并市场或称控制权市场机制迫使经理人员充分发挥其经营才能，否则会有因被购并而危及个人利益的危险，因为被兼并企业的经理往往会被替换或降级。其他约束国家的法律法规、监管机构、社会舆论、企业工会、中介机构（如会计事务所、审计事务所、律师事务所、第三方评价机构等）,公司治理的框架体系,公司治理：监督、决策与执行之间的有效制衡,七、公司治理与公司管理的关系,公司治理与公司管理的区别与联系如下图,公司治理与公司管理的区别,企业需要管理公司需要治理,八、中国当前的公司治理问题,中国公司治理沿革及现状,传统国有企业治理模式：行政型企业治理模式转轨期国有企业治理模式：过渡的企业治理股份制改造：经济型公司治理模式构建,计划经济体制下典型的企业治理模式,全体人民所有,国家（所有者代表）,两权不分所有权和经营权,政企不分行政职能与经济职能,资源配置行政化,企业经营目的行政化,经营者人事行政化,企业治理行为的行政化,转型时期的企业治理模式,国家各级主管部门,厂长,书记,职代会,日常经营工作,民主管理,组织人事工作,企,业,职能,监督,经济型公司治理模式,中国的证劵市场,初始设计是一个“逆向选择”的市场一个弱有效市场选美博弈,我国公司治理三步走,我国公司治理三步走,中国公司治理需要转变的两个观念,第一个观念:从权利制衡到决策科学公司治理的目的不是相互制衡，至少，最终目的不是制衡，而只是保证公司科学决策的方式和途径。科学的公司决策不仅是公司的核心同时也是公司治理的核心。,公司治理需要转变的两个观念,第二个观念:从治理结构到治理机制公司治理不仅需要一套完备有效的公司治理结构，更需要若干具体的超越结构的治理机制。公司的有效运行和决策科学不仅需要通过股东大会、董事会和监事会发挥作用的内部监控机制；而且需要一系列通过证券市场、产品市场和经理市场来发挥作用的外部治理机制，如公司法、证券法、信息披露、会计准则、社会审计和社会舆论等。,九、公司治理评价与应用,中国公司治理,从公司治理理论到公司治理实务法人治理结构公司治理机制单个公司治理企业集团治理国内公司治理跨国公司治理传统企业治理网络组织治理从公司治理实务到公司治理准则中国公司治理原则颁布（2000年11月）独立董事制度指导意见（2001年8月）中国上市公司治理准则（2002年1月）股权分置等方面新规定（2005年9月）新公司法和证券法颁布（2005年10月）提高上市公司质量意见（2005年11月）从公司治理准则到公司治理评价,中国公司治理评价指标体系结合中国上市公司治理环境特点而设计,南开大学公司治理研究中心课题组所设计的治理评价指标体系涉及六个维度。,中国公司治理评价指标体系,中国公司治理评价指标体系,第二讲公司治理结构及机制设计,一、股东与股东大会二、董事会运作三、独立董事现状、问题与改进策略四、监事会五、经理人激励六、市场机制,一、股东与股东大会,所有权与股东,所有权的含义“资产”的所有权包含四方面因素：使用资产的权利、排他性的控制资产的权利、转移资产的权利、不危及他人的责任。所有权是关于特定资产的权利和责任的混合体。,所有权与股东,个人财产权如果个人拥有资产，他们就有激励管理这些资产，进而与整个社会的利益相一致。公司法人财产权公司法人按照法律规定拥有独立的法人产权，股东既不能随意从公司财产中抽回其出资份额，也不能直接干预公司的经营。公司的所有者具有双重权利：作为公司实体的股票持有人拥有作为个人的权利，即股份的所有权；公司的所有者也获得延伸到公司实体的权利，即公司的控制权。,公司的稳定性。公司股票在资本市场具有流动性；公司的法人特性使得股份公司具有稳定的、延续不断的生命,公司的法人财产权制度具有的特征,所有权与控制权的分离,公众公司,控制权,所有权,管理者,股东,业主制合伙制,委托代理问题,证监会新修订的年报准则规定,新公司法规定,公司控股股东包括公司第一大股东,或者按照股权比例、公司章程或经营协议或其他法律安排能够控制公司董事会组成、左右公司重大决策的股东。,控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。,数量,数量多，持股比例低,数量极少，持股比例高,监督能力,监督成本较高，搭便车行为普遍,监督成本低，可能实施积极监控或攫取行为,监督方式,用脚投票,用手投票,数量少，持股比例较高,监督成本较高，积极监控能力日益提高,用脚投票和用手投票相结合,控股股东与小股东之间的利益冲突,控股股东责任与义务,对公司的诚信义务尊重公司独立人格的义务控制股东对其他股东的义务控制股东的注意义务控制股东的忠实义务,不得有欺诈行为虚假出资操纵发行价格操纵利润分配操纵信息披露侵吞公司和其他股东的财产关联交易限制,控股股东的忠实义务,控股股东,控制权收益,所有权收益,无效投资,分红收益,在职消费,关联交易,利益输出型(占用资金、违规担保等),利益输入型(盈余管理、配股融资等),控股股东的特殊收益,股东权益的概念股东权益就是股东基于其对公司投资的那部分财产而享有的权益。股东按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。,普通股股东的权益剩余收益请求权和剩余财产清偿权（享有所有其它利益相关者分割完毕后剩余的部分）监督决策权（包括对选举董事、公司利润分配、公司合并分立等重大事项依其特有的股份行使表决权）优先认股权（在公司增发新股时，普通股股东有权按其持股比例优先认购一定比例的新股）股票转让权（公司的股东有权按照自己的意愿随时转让手中的公司股票“用脚投票”）优先股股东的权益优先股股东在公司收益分配和财产清算方面比普通股股东享有优先权，但一般不享有股东大会投票权。,股东权益的种类,地位差异,偿还期限差异,风险差异,债权人与公司之间只是存在债权债务关系，他们无权参与公司的日常经营活动。而股东可以直接或委托他人参与公司的经营管理,债权人权益是以公司全部资产为要求对象，优于股东权益。而股东权益是对全部资产扣除负债后的净资产的所有权，是一种剩余权益。,股东权益在公司经营期内除依法转让外不得抽回资金，股东权益只有在清算后尚存剩余财产时才有可能补偿投入资本。而债权人权益有确定的偿付日期，公司到期必须足额偿付利息和本金，否则将面临破产清算的风险。,股东权益与债权人权益的比较,股东大会的运作机制,普通股东会议普通股东会议每一个日历年举行一次，正是因为如此才又被称为股东年会。股东年会的间隔期虽然以一个日历年为单位，但也有一定的弹性，不过通常不得多于15个月。股东年会所要议定的议题主要有：公司的年度财务预算、决算；公布股息；听取和审议董事、监事的年度报告；重新任命监事，讨论决定董事、监事的年薪；补充或罢免董事等等。,股东大会的运作机制,非常股东会议公司史上最早的非常股东会议，大多由董事们视公司的具体经营状况决定是否召开。由某些股东倡议召开非常股东会议，且附议的有表决权的股本超过某一比例，则董事会必须通知股东召开股东大会。由法院主持召开或介入的非常股东会议。当公开招股股份公司的净资产等于或低于公司全部股本金的一半时，董事们应当在知情后的一个月内召开非常股东会议，讨论和议定应采取的紧急措施,股东会议的表决制度举手表决：即参加股东大会的股东通过举手对某一议案进行表决。一般是不记名的，只是计算举手同意的人数，再通过计算得知是否有使议案通过的最低表决权数。,缺点,优点,举手表决制将股权的多少与议案的表决割裂开来，弱化了大股东的表决权限，操作简便、节省时间，只适合于那些无关宏旨的象征性表决，或比较琐碎，不大容易引起争议的议案。,受从众心理的影响，其表决结果一方面有悖于公平、公正、公开的投资原则；另一方面也未必能够准确反映广大股东们的真正意向。,投票表决法定表决制度：法定表决制度是指当股东行使投票表决权力时，必须将与持股数目相对应的表决票数等额地投向他所同意或否决的议案。累积表决制度：一股股票享有一票表决权，有效表决总票数等于持股数目与法定董事人选的乘积。不同之处在于，在累积表决制度中，股东可以将有效表决总票数以任何组合方式投向他所同意或否决的议案。代理投票股东授权他人代为出席股东大会并行使表决权，由于股东本人因特殊事由而无法亲自出席股东会,网络投票：网络投票是指上市公司借助互联网召开股东大会，股东可以通过网络在远程参加股东大会并行使表决权。2004年12月13日，沪、深证券交易所分别向会员单位发出关于上市公司股东大会网络投票测试的通知，标志着深沪交易所贯彻落实中国证监会关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定和上市公司股东大会网络投票工作指引（试行）的规定已经进入具体实施阶段。,案例：山东联合化工股份有限公司2007年度股东大会采取现场记名投票与网络投票相结合的方式，参加本次年度股东大会的股东（含股东代理人）共计53人，占公司有表决权总股份的7297。其中现场出席大会的股东28人，代表股份占公司有表决权总股份的7286；通过网络投票的股东25人，占公司有表决权总股份的011。,中小股东权益的保护制度,累积投票制度,强化小股东对股东大会的请求权、召集权和提案权,类别股东表决制度,股东民事赔偿制度,表决权排除制度,完善委托投票权制度,累积投票案例格力电器的董事选举,辩方举证，是指在认定存在不当证券交易行为的条件下，证券监管部门可以作为控方要求被怀疑的行为者（作为辩方）努力收集并列举证据来证明自己的清白，如若辩方不能列举足够的证据来证明自己的清白，就被视为有罪并承担相应的法律责任。例子：2007年4月，证监会在其官方网站发表有关文章，就不实信息和内幕信息引发的二级市场炒作行为做出表态。在上市公司涉及并购重组等行政许可重大事项期间，证监会如发现信息披露与股价异常联动，或存在澄清公告与其后申报材料表述的事实前后不一致的，将要求上市公司及各有关方面进行充分说明，对不能充分举证不存在内幕交易行为的，证监会将在审核中实行冷淡对待。,辨方举证,美国1929年股市崩盘，使投资者遭遇了巨大的信心危机,以肯尼迪(JosephKennedy)为首的第一任证监会主席及其继任者通过坚持推行“辩方举证”和“集体诉讼”等保护中小股东利益的法规，重建了投资者信心,奠定了美国股市健康发展的百年基业。,辨方举证(的源流),机构投资者与公司治理,机构投资者种类与作用机构投资者含义指用自有资金或者从分散的公众手中筹集的资金专门进行有价证券投资活动的法人机构，包括证券投资基金、社会保障基金、商业保险公司和各种投资公司等机构投资者种类美国机构投资者主要包括商业银行、保险公司、共同基金与投资公司、养老基金等我国机构投资者主要包括证券投资基金、证券公司、三类企业（国有企业、国有控股企业、上市公司）和合格的外国机构投资者（QFII）,世界范围内股东结构的变化趋势,英美外部控制型股东结构模式的变化趋势：机构投资者股东地位逐渐加强。银行作为股东的地位得到大大加强。德日内部控制型股东结构模式的变化趋势股权集中度降低、银行持股比例降低、交叉持股逐步稀释的变动。东亚家族控制型股东结构模式的变化趋势家族股权集中度相应降低，公众股比例逐渐增加。,股权分置改革以来，国有股权集中度开始逐渐降低，全流通格局随着非流通股的解禁将逐步形成。机构投资者比重大大提高，尤其是以证券投资基金为主的机构投资者。,中国以国有控制为主的股东结构变化趋势,1.“干预具体事务”和“治理指南发布”2.“投反对票”和“温和协商”3.争夺委托投票权4.改革董事会结构5.对董事和总经理的报酬制定政策施加影响6.强调既要重视财务绩效又要重视非财务绩效,机构投资者参与公司治理的主要途径,股权集中程度越高，公司绩效越好股权集中度越高，对控股股东基于控制的公共利益所产生的正向激励也就越高，控股股东也就越有可能保持对公司经理层的有效控制；相应地，控股股东“掏空”上市公司的边际成本也就越高，限制了控股股东追求控制权收益的侵害效应。股权集中度与公司绩效呈现左低右高的U型曲线股权集中度与公司绩效呈现倒U型曲线,股权集中度我国的经验证据,民营控股上市公司与国有控股上市公司的绩效、治理水平比较孰优孰劣？上市公司与母公司之间的关系：上市公司与母公司存在密切的关联交易首先，我国绝大部分上市公司都是由国有企业改制而来，由于受上市额度的限制和公司股票上市要求的影响，现有的国有企业集团往往需要进行一系列的资产剥离、重组和包装，将核心资产或优质资产打包上市，其他资产则成为上市公司的母公司，因此，上市公司与母公司有着天然的千丝万缕的关系。其次，为了不断扩大规模，上市公司的集团化、跨国化成为必然，许多公司通过并购、重组等关联性交易来实现资本市场的扩张。,股权属性：中国的经验证据,权力指数的概念,当前中国的公司治理转型,典型案例调查研究,二、董事与董事会运作,董事会在公司治理中的核心作用,董事会制度的起源,董事会制度的产生和现代企业制度的建立与发展密不可分，董事会是现代企业制度发展到一定阶段的产物在公司制企业中股东与经理之间是双层的委托-代理关系。董事会就成为这种双层委托代理关系的“中枢”，同时承接了股东和经理层,依据功能划分,底限董事会：法律要求形式董事会：橡皮图章监督董事会：监督评价经理人员决策董事会：对决策的执行进行干预,从公司演化视角,立宪董事会：按法律程序设立咨询董事会：规模扩大，经营复杂性提高，强调外脑引入社团董事会：股权分散化公众化，利益集团矛盾突现公共董事会：成员中包括政治利益代表,董事会制度的形式,董事会的职能和定位,在公司治理内部机制中，董事会治理居于核心地位作为股东利益代表的董事会应承担如下功能：负责公司的重大经营决策，聘任经理人员经营公司而使股东的资产增值战略决策监督经理人员的行为，防止其损害股东利益管理层监督风险控制职能不断被强化危机管理职能,董事会的职能和定位,美国的商业圆桌会议（BusinessRoundtable），代表美国大公司对董事会职责的描述如下：（1）挑选、定期评估、更换首席执行官（如果需要）；决定管理层的报酬；评价权力交接计划。（2）审查、审批财务目标、公司的主要战略以及发展规划（3）为高层管理者提供建议与咨询。（4）挑选董事候选人并向股东会推荐候选人名单；评估董事会的工作绩效。（5）评估公司制度与法律、法规的适应性。,我国新公司法对董事会职权的规定,第109条：董事会对股东会负责，行使下列职权：（1）负责召集股东大会，并向股东大会报告工作（2）执行股东大会的决议（3）决定公司的经营计划和投资方案（4）制订公司的年度财务预算方案、决算方案（5）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案（6）制订公司增加或者减少注册资本的方案以及发行公司债券的方案（7）拟订公司合并、分立、解散的方案（8）决定公司内部管理机构的设置（9）聘任或者解聘公司经理，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定报酬事项(10)制定公司的基本管理制度(11)公司章程规定的其他职权,我国董事会的结构,从我国公司法对董事会和监事会的职权规定来看，与典型的双层董事会制度存在一些区别，但是监事会在法律和理论上可以获得更多治理公司的权力。从这一意义上来说，我国公司的权力结构类似于双层董事会制度。但是，从实际的公司治理情况来看，监事会基本上不能有效地监督董事会，不具有实质性权力，因此我国公司权力结构又类似于单层董事会制度。特别是近年来我国公司已经开始引入外部独立董事，更强化了向单层董事会制度发展的趋势。,董事会功能,在公司治理内部机制中，董事会治理居于核心地位:常规的功能：聘任和督导经理层强化的功能：重大经营决策及危机管理,董事会功能VS.管理层功能,董事会是治理的核心，管理层是管理的核心；董事会确保良好的管理，管理层提供良好的管理；董事会提供指导，管理层进行管理；在危机发生时，董事会可以：调整管理层风险评估战略控制,董事会成员,董事长董事长是由董事会任命，通常由较高等级的董事担任。董事长的角色可能存在很大的差异，它可能仅仅是一个名誉的职位；也可能是董事会中最重要的人物，负责整个董事会的运作。执行董事和非执行董事除了不参与公司的日常经营管理之外，非执行董事承担着与执行董事相同的法律义务和责任。董事会人员结构的优化要求非执行董事占有适当的比例，这样才能更好地约束公司董事会中“内部人”行为，提高董事会运行绩效。,董事会的规模,董事会的规模将取决于?公司规模公司的所有权状况行业性质。例如在美国，银行和教育机构董事会人数较多是否发生兼并事件CEO的偏好。为了减少董事会的约束，CEO采用增大或减少董事人数的办法加强对董事会的控制外部的压力。随着要求增加外部董事、少数民族董事、妇女董事的社会呼声日渐提高，董事会呈扩展之势董事会内部结构设置我国公司法对董事会规模的上下限的规定？有限责任公司的董事会成员为3到13人股份有限公司董事会成员为5到19人,董事制度,董事任免制度董事的资格持股规定罢免和补选董事董事报酬激励制度董事出席董事会议，获得车马费公司以认股权等方式给予董事额外的报酬签订特别的报酬协议，常见的一种形式称为“金降落伞”，就是公司与董事之间签订的离职补偿协议,董事的薪酬结构,年费,每次会议津贴,+,年费,年费,年费,每次会议津贴,每次会议津贴,专门委员会委员津贴,专门委员会委员津贴,主席津贴/主任津贴,+,+,2019/11/27,133,董事的义务,董事在公司权力结构中具有特定的法律地位，同时需要承担特定的法律责任和义务，董事义务通常可以分为：勤勉义务诚信义务,董事的勤勉义务,勤勉义务指董事有义务对公司事务付出适当的时间和精力，关注公司的经营，并按照股东和公司的最佳利益谨慎行事，它是对董事“称职”的基本要求：出席董事会，正常合理的谨慎态度勤勉行事并对所议事项表达明确意见行使询问权和调查权，并进行适当的合理怀疑（特别对独立董事，或非执行董事）避免不作为应为与不为（包括故意、过失或疏忽）避免不当行为不应为与不为积极参加培训，熟悉法律法规，掌握作为董事应具备的知识,董事的诚信义务,诚信义务是要求董事在决策时必须诚实善意且合理的相信其行为符合公司（而非其个人）的最佳利益，例如：（1）董事必须真诚地为公司利益行事，他们必须真诚地工作，而不应在制定公司决策时掺杂任何私人动机（2）董事不得因自己身份而受益（3）不得侵占和擅自处理公司的财产（4）董事不得同公司开展非法竞争（5）董事不得与公司从事自我交易（6）董事不得泄露公司秘密（7）董事不得篡夺公司机会,【案例】中航油事件悲情“院士”陈久霖,如何挑选董事？,人品,能力,领导力正直责任感成熟稳重职业道德守时人际关系处理能力,行业经验商业判断教育背景/特长：财会风险管理和内部控制战略管理公司产品与市场,资源来源：国际金融公司，,董事会决策能力的评价判断1：董事会要有足够的远见为公司设定合适的方向和步调判断2：董事会能准确评价未来可能面临的不可避免的困境判断3：公司的价值得以提升董事会具备决策能力的前提条件董事拥有相关的专业知识、具备相应的能力,董事会的组织设计,董事应具备的能力,理解公司董事以及董事会的角色。公司董事、所有者和管理者之间的显著差异。公司治理问题。董事会的目标、任务、职责、结构以及有效运作的方式。董事会运作的法律框架。董事们要充分理解其法律责任。战略性的经营方向。与规划、履行和控制公司和经营战略有关的问题和方法。一定的财务知识。拥有基本的会计知识、财务语言和概念并且使用相关的财务工具和技术去评价和监督经营是否正常。汇编财务报表和财务报告。公司各种金融资源的相关价值。,熟悉人力资源管理。意识到下列事情的重要性，即招聘到拥有适当技能的合适经理人，鼓励并逐渐使他们做出承诺、参与进来并做出贡献。将人力资源战略、政策和实践与公司战略结合起来。懂得有效的市场战略。成功的市场战略的重要作用在于提升客户价值、改进公司的市场业绩；如何计划、履行和控制市场战略。领导并指导变革。董事会的领导职责在于成功的完成变革，预期到并克服对变革的阻挠。认识到公司内部变革和变革步骤所承受的外部压力和内部压力。具备相应的行业、专业知识。有效地参与董事会的决策。,董事应具备的能力,公司董事的一般权利,董事权利是指公司董事基于法律、公司章程的规定和委任契约的约定而享有的受托处理公司事务的各种权利或权力。我国公司法对董事会的职权有集中的规定，但对董事的权利无集中规定。此类内容可散见于有关董事的条款，详见下页：,公司董事的一般权利,出席董事会会议。依公司法规定，董事会会议，应由董事本人出席。董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席董事会，委托书中应载明授权范围。表决权。董事在董事会议上，有就所议事项进行表决的权利。董事会临时会议召集的提议权。公司法只规定董事会可以召开临时会议，而未规定如何召集。当然，董事长可视其情况主动召集，也可以根据一定人数的董事的提议而召集。后者产生了董事对召集董事临时会议的提议权。通过董事会行使职权而行使权利。董事会的职权不是董事个人的职权，因而不能由董事分别行使。但是没有董事的参与，董事会无法行使其职权。并且，董事作为董事会的成员，可以通过行使决议权而影响董事会的决定。,董事长的特有权利,董事长所享有的权利的范围和大小，各国立法并不完全一样。我国公司法明确规定“董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。”除此之外，并没有明确规定董事长和一般董事权利的差别。在上市公司章程指引中规定，上市公司的董事长行使下列职权：（一）主持股东大会和召集、主持董事会会议（二）督促、检查董事会决议的执行（三）董事会授予的其他职权（注释：董事会应谨慎授予董事长职权，例行或长期授权须在章程中明确规定）,董事长的作用,对董事会的效率负责担任董事会团队领袖，整合董事会成员推荐或选任董事倡导建立平等、开放的董事会文化保持和激发董事会的活力董事会主席为了保证董事会议妥当进行而付出的努力，可能是他为公司利益做出的最为重要的贡献（斯坦力狄克逊）。董事会主席的作用就象交响乐团的指挥，他需要把乐手整合成一个交响乐团（卡得伯里）。,董事的法律责任和免责,董事如果因没有履行勤勉义务和诚信义务而导致股东和公司利益遭受损失，股东可以向法院提出诉讼，禁止董事不当地行使权力公司也可以在发现董事签订不适当合同或以公司名义从事与其有利益关系的交易时，撤销有关合同或交易对董事因违反义务而造成的损失、公司可以要求返回或恢复原状,董事的法律责任和免责,只要董事确实履行了诚信义务和勤勉义务，按照法律和公司章程的规定，在某些情况下可以不承担个人责任。美国示范公司法中规定，只要董事的行为是在高级雇员、独立会计师和其他人员的帮助下为公司最高利益而忠诚地进行的，则可免除个人责任。英国、法国等则在公司法中没有规定董事免除责任，在公司章程中可以规定由股东会免除董事在某些事务上的个人责任。我国公司法第113条规定，“经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。”,对董事角色转换的要求,董事基本职责：勤勉、诚信。监督者与决策者董事作用：董事会的治理能力取决于董事的个人素质。董事转换：在行使治理权力之前的思索阶段，董事个人绝对重要，但到了行使权力阶段，重要的是整个群体。董事精神：能够相互理解和尊重而同时能够进行严肃认真甚至激烈的争论和讨论。董事会文化董事职责：不能只想着自己所代表的股东，而应该想着整个公司的发展。公司的董事董事培训：定期与个人自学相结合。董事市场建设,董事会秘书,董事会次级委员会的设置,董事会作为会议体机关存在其内生性缺陷一方面，其功能的发挥主要表现为对已经形成的议案进行讨论和表决，而专业有效的议案的形成和提出往往需要进行广泛调查和深入研究。另一方面，部分董事会职能的履行，如财务审计和业绩评估等，需要监督主体在被监督对象日常履行职务的过程对其中加以考察和评估，这些都是每年仅仅数次的董事会议力所不及的。董事会次级委员会的设立恰恰可以弥补上述董事会所存在的缺陷,设立专业委员会的意义,降低董事会会议负荷过多、压力过大、时间太长的矛盾使董事会的工作更具可操作性有利于外部董事更好的履行职责，使得外部董事更好地发挥作用提高董事会的运作效率和效果,董事会,审计委员会,提名委员会,执行委员会,薪酬委员会,战略委员会,专业化分工：董事会专业委员会的设置,董事会专业委员会的运作,制定科学合理的专业委员会职责各专业委员会要严格按授权范围行事专业委员会人员构成合理专业委员会要充分发挥独立董事的作用专业委员会不能替代董事会,审计委员会的主要职责,审查公司财务报告以及重大会计政策的适用性，包括审查会计政策和会计估算选择的合理性、财务报表内的一致性、可能被认作异常的重要的事项、重大调整事项检查内部财务控制的有效性外部审计方面，决定外部审计员的资格认定和审计服务的质量以及审计范围及审计结果内部审计方面，在设立内部审计部门的情况下，评价内部审计程序，保证内部和外部审计人员的合作，确保内部审计活动获得足够的资源支持，并在公司中拥有合适的地位,董事会会议,董事会会议的召开次数要取决于该公司所处的环境、公司的规模、所面对的问题、或者竞争环境的变化，等等董事们的地理分布以及其他责任目前一种新的发展趋向，即通过远程电信会议召开董事会会议出席董事会的成员必须达到法定人数，以确保事务处理的有效性,向董事提供的基本信息,董事会会议之前，应该向董事提供下述基本信息会议议程前一次董事会会议的备忘录财务信息相关的非财务信息,规划董事会会议会议准备,要确保会议日程在董事会会议召开之前就应该很好地被制定出来拟定议事日程，不仅仅是董事长和公司秘书两人的事情。它应该开放地吸收来自任何一名董事以及首席执行官的建议作为董事长应该最终审查会议议程上的事项，并要确保这次董事会需要考虑的所有事务都包括在董事会会议中在任何一个日程中尽量不要安排太多的主题，因为每一个主题都可能需要相当的时间来考虑和讨论,召开董事会会议：会议室的举止,对于事先已经提供详细信息的问题的描述不要超过5分钟表述问题本身而不是炫耀你的个性讨论过程中不能超过3分钟来表明自己的观点讨论时要切中题目，不要远离主题要尽可能使用大家都知道的专业术语,召开董事会会议责任,会议备忘录与集体责任通常由董事会秘书就每一次会议过程准备好详细的备忘录。董事应该仔细阅读备忘录，并认识到一旦备忘录获得通过，那就成为了董事会所有审议与活动的正式记录。,三、独立董事现状、问题与改进策略,独立董事的界定,独立董事（IndependentDirectors），是独立非执行董事的简称。是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系