串通投标所签合同效力

1 / 34 串通投标所签合同效力 梳理：建设工程合同效力的认定及应对 | 法官说 作为一项独立的案件类型，建设工程纠纷案件呈现专业性强、法律关系复杂、审理难点多、与社会稳定关系密切等特点，而建设工程合同就是其中最高发且最基础的难点问题。 本期天同诉讼圈法官说栏目由实务经验丰富的法官撰写，梳理了有关建设工程合同效力的认定问题以及合同无效情形下的审理思路。其中包括建设工程的审判实务中常见的合同无效情形，认定思路，无效的几种法律后果，帮助各位同仁在实务操作中逐一击破争点。 业 资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第 4 条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。” 从上述法律及司法解释的规定来看，建设工程合同是否有效，应该从签约主体、签约的前提条件、签约的起由等方面进行认定。在审理案件时，应当首先从上述几个条件人手，一一对照，确定合同的效力，只有正确地认定了合同效力，才能正确地进行下一步的审理。 2 / 34 综合考虑建设工程施工合同的特点和实际情况，无效建设工程施工合同主要有以下几类： 合同主体不适格 建筑施工事关重大，施工人有无相应资质关系到当事人的履约能力、施工质量等，因此，对主体资格的认定应列为合同效力认定的首位。没有资质、低于相应级别资质要求或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义订立的建设工程施工合同，均为无效合同。我国建筑法第 13 条规定：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备 和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”该条文明确禁止没有资质或低于最低级别资质要求订立建设工程施工合同。按照建筑法的上述规定，只有具备相应法律资质的法人单位才有资格与建设单位签订施工合同，个人或者不具备相应资质的法人签订的建设工程施工合同因合同主体不合格而无效。这一类型的建设工程施工合同的无效属于违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效范畴。实际上，最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律 问题的解释第 1 条的前 2 项都是针对合同主体所作的规定。 3 / 34 司法实践中，有相当一部分施工合同由自然人与发包方所签订，由于自然人均没有施工资质，所以这类合同当然应认定无效。这些案件多发生在一些个人的室内 装饰合同中，一些当事人需要装修自己的房屋，为节省成本而委托某些没有施工资质的个人来进行施工，而且双方仅以口头约定的方式来履行合同，所以在履约中较易发生纠纷。 违法招标、投标订立的建设工程施工合同或者建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同 在招 投标方面，这一点在案件审理中较易被忽略，由于目前并非所有的建设工程都需要招投标，所以当事人间签订了建设施工合同，若忽略了招投标环节，则易发生合同效力的错误认定问题，所以在审理中要熟练运用招标投标法的相关规定。招标投标法第 3 条规定：“在以下建设项目包括的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标： 1大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目； 2全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目； 3使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。”从上述规定 来看，需要进行招投标的建设工程项目仅限于几个特殊的类型，因此对这些规定而言，也较易掌握。另外，招标投4 / 34 标法第 50 条、第 52 条、第 53 条、第 54 条、第 55 条、第 57 条规定了导致中标无效的 6 种情形，这些情形主要存在于招投标过程中招投标人互相串通、弄虚作假等行为，若中标无效，则当事人由此而签订的建设工程施工合同也必然无效。建设工程施工合同除不宜进行招标、投标外，应当依法以招标、投标的方式订立。招标、投标方式是订立建筑工程施工合同的基本方式。 违法招标、投标导致建设工程施工合同无效又分很多种情形，具 体表现为：应当招标的工程而未招标的；招标人泄露标底的；投标人串通作弊、哄抬标价，致使定标困难或无法定标的；招标人与个别投标人恶意串通，内定投标人的；国家重点建设项目及大型建设项目公开招标的，其投标单位少于三家议标，其投标单位少于两家的。这些导致建设工程施工合同无效的事由均可以归属于欺诈、恶意串通、合法形式掩盖非法目的、违反法律、行政法规的强制性规定等，以上述形式签订的建设工程施工合同均属于无效合同。 违法分包、转包的建设工程施工合同 我国建筑法第 24 条规定，禁止将建筑工程肢解发 包。合同法第 272 条有关于禁止违法分包、转包的规定。违反上述规定的建设工程施工合同无效。对于分包、转包行为，建筑法第 28 条规定，禁止承包单位违法转包、肢解分包。一些承包人为了获取更大的利益，将其承包的工5 / 34 程分解成各部分小工程，分包给其他施工人，这种行为实际上构成了肢解分包；或者承包人将其所承建的所有工程都转包给他人，形成了转包行为。在案件审理过程中，要审查清楚签订建设工程合同的各方当事人在整个建设工程中的地位，确定正确的发包方、承包方、分包方、转包方等，以便正确认定合同效力。 对承包人的 转包、分包行为如何正确界定，建设工程质量管理条例对此作了专门规定。该条例第 78 条规定，本条例所称肢解发包，是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为。建设工程中可以分包，但不得违反法律的有关规定。根据上述条例的规定，违法分包是指下列行为：总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；分包单位将其承包 的建设工程再分包的。 从上述法律条文来看，违法分包行为主要表现在以下几个方面：发包人将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分后分包给几个承包人；承包人未经发包人同意，将自己承包的工程全部或部分地分包给第三人；承包人将其承包的工程分包给不具有相应资质等级的第三人；分包6 / 34 的第三人将其分包的工程再次分包的；承包人将主体结构的施工工作分包给第三人；承包人将其承包的全部建设工程转包给第三人；承包人将其承包的全部建设工程肢解以后以分包名义分别转包给第三人。 除了违法分包外，非法转包也一直 是建设工程实务中比较普遍的现象。建设工程质量管理条例第 78 条第 3款规定：“本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给他人承包的行为。 因此转包的定义可以概括为，承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给第三人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给第三人承包的行为。其特征为：转包人不履行建设工程合同全部义务，不 履行施工、管理、技术指导等技 术经济责任。 转包人将合同权利与义务全部转让给转承包人。 在工程被违法转包后，转包人并非退出原合同关系，其本质属性是，转包人不履行原合同中全部的建设工程任务，而由转承包人完成原合同中约定的全部建设工程任务，在转包人不退出原合同关系的前提下，转承包人与原合同的发包人建立了新的事实合同关系。 在司法实践中，转包往往表现为，转包人在承接建7 / 34 设工程后并不成立项目部，也不派驻管理人员和技术人员在施工现场进行管理和技术指导。法官在审理案件时，如果核实查清进行实际工程建设的单位不是承包人而是承包 人以外的第三人，承包人也没有为工程项目成立项目部，也未在施工现场派驻管理人员和技术人员进行现场管理和技术指导，施工现场的管理人员和技术人员均隶属于承包人以外的第三人，则 基本可以认定承包人的行为为非法转包。 关于垫资条款的效力 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第 6 条规定：“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的， 按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。”法官在审理涉及垫资问题的案件时，首先应对合同效力进行判定。只有在判定合同是否有效的基础上，才能正确审理好垫资纠纷。在涉及建设工程合同无效时，如果该合同尚未履行完毕，双方当事人即发生纠纷，而在诉讼过程中，双方均要求继续履约的，法官应当要求双方先修订原先的无效合同，使之变为有效；如对已无履行可能和履行必要的无效合同，则应当对已投入部分进8 / 34 行审计，而后根据审计结论以无效原则来进行判定。若合同有效，则应按上述司法解释第 6 条之规定，遵从当事人 合同中的约定，有约定利息的，按利息判决，无约定利息，则对当事人主张的利息损失不予支持。 建设工程施工合同无效的法律后果 71.某机械设备租赁公司拟在施工现场安装施工起重机械，根据建设工程安全生产管理条例，该公司应。 A.编制安装方案 B.自行验收 C.出具自检合格证明 D.具有起重设备安装工程专业承包资质 E.派出本单位专业技术人员现场监督 【答案】 ACDE 【解析】本题考核的是施工起重机械的安全管理。建设工程安全生 产管理条 例第 17 条规定，在施工现场安装、拆卸施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施，必须由具有相应资质的单位承担。安装、拆卸施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施，应当编制拆装方案、制定安全施工措施，并由专 业技术人员现场监督。施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施安装完毕后，安装单位应当自检，出具自检合格证明，并向施工单位进行安全使用说明， 办理验收手续并签字。 72.拆迁入住申请房屋拆迁许可证时，应向房屋所9 / 34 在地的市、县人民政府拆迁管理部门提交 等资料 。 A.建设用地规划许可证 B.土地使用权批准文件 C.建设工程规划许可证 D.拆迁计划和拆迁方案 E.拆迁补偿安置资金证明 【答案】 ABDE 【解析】申请领取房屋拆迁许可证的，应当向房屋所在地的市、县人民政府房屋拆迁管理部门提交下列资料： 建设项目批准文件 ; 建设用地规划许可证 ; 国有土地使用权批准文件 ; 拆迁计划和拆迁方案 ; 办理存款业务的金融机构出具的拆迁补偿安置资金证明。 73.下列质量问题中，不属于施工单位在保修期内承担保修责任的有。 A.因使用不当造成的质量问题 B.质量监督机构没有发现的质量问题 C.监理单位没有发现的质量问题 D.第三方造成的质量问题 E.不可抗力造成的质量问题 【答案】 ADE 【解析】本题考核的是保修期内的保修责任。选项 A、10 / 34 D、 E 都不属于施工单位应承担的责任，而选项 B、 C 的质量问题有可能是施工单位的责任。 74.关于工程竣工验收的说法，正确的是。 A.工程竣工验收 合格的，以承包人送交竣工验收报告之日为竣工日期 B.承包人送交竣工验收报告后，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，以承包人送交竣工验收报告之日为实际竣工日期 C.承包人送交竣工验收报告后，发包人拖延验收的，以承包人送交竣工验收报告之日为竣工日期 D.工程按发包人要求修改后经竣工验收合格的，以承包人送交竣工验收报告之日为竣工日期 E.建设工程未经验收，发包人擅自使用的，以建设工程转移占有之日为竣工日期 【答案】 BCE 【解析】本 题考核的是对竣工日期争议问题的解决。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第 14 条规定，建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期。承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第 15 条规定：“建设11 / 34 工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。”从这个规定可以看到，应该以提交竣工验收报告之日为实际竣工日期。建设工程施工合 同的规定，工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。 75.关于建设工程施工合同一般条款的说法，正确的是。 A.建设单位的名称应以营业执照上的名称为准 B.合同标的是财产 C.履行地点为项目所在地 D.违约责任是当事人违反合同义务的责任 E.有关施工组织设计的内容为履行方式条款 【答案】 ACDE 【解析】 参考教材 117 页。合同标的种类很多，可以是有形财产、无形财产、劳务、工作成果。 B 错误。 76.关于工程文件与档案的整理立卷、验收移交要求的说法，符合建设工程文件归档整理规范的有。 A.建设工程项目由几个单位承包的，各承包单位形成的文件由负责主要施工任务的施工单位整理立卷，并及时向建设单位移交 12 / 34 B.在施工合同中，建设单位应对工程文件的套数、费用、质量、移交时间等提出明确要求 C.在组织工程竣工验收前，建设单位应提请当地城建档案管理机构对工程档案进行验收 D.未取得工程档案验收认可文件，建设单位不得组织工程竣工验收 E.建设工程实行总承包的，各分包单位可将汇总、收集的档案直接向建设单位移交 【答案】 BCD 【解析】建设工程项目由几个单位承包的，各承包单位负责收集、整理立卷其承包项目的工程文件，并应及时向建设单位移交， A 错误。建设工程实行总承包的，总包单位负责收集、汇总各分包单位形成的工程档案，并及时向建设单位移交， E 错误。 77.关于物权的说法，正确的有。 A.所有权和抵押权可以同时存在 于同一不动产之上 B.用益物权和抵押权可以同时存在于同一不动产之上 C.国家所有土地的所有权和使用权都不能转移 D.建设单位可以与政府部门签订土地出让合同拥有该地的所有权 E.两个抵押权可以同时存在于同一不动产之上 13 / 34 【答案】 ABE 【解析】本题考核的是物权制度。所有权是指所有权人对自已的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。用益物权是指当事人依照法律规定，用益物权人对他 人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使 用和收益的权利。抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。由这三个概念不难确定，所有权和抵押权、用益物权和抵押权可以同时存在于同一不动产之上。订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。同一财产可以两个以上的债权人抵押。国家所有土地的所有权不能转移，使用权可以转移，因此，选项 C 和 D 是错误的。 78.根据消防法，关于消防设计的审核、验收及安全指挥的说法，正确的有。 A.消防设计图纸审 核不合格的，不得颁发施工许可证 B.自动消防系统的操作员必须持证上岗 C.建设工程未经消防验收或消防验收不合格的，不得擅自使用 D.消防器材的经销人员必须持证上岗 14 / 34 E.企业、事业单位的主要负责人是本单位的消防安全责任人 【答案】 ABCE 【解析】消防器材的经销人员无须持证上岗， D 错误。 79.下列伤害情形中，属于建筑意外伤害保险常见除外责任的有。 A.在保险合同成立前，被保险人发生伤害 B.被保险人 在施工现场外发生伤害 C.被保险人因过失而在工程作业中坠落受伤 D.被保险人在施工现场斗殴而发生伤害 E.被保险人因涉嫌犯罪逃避追捕而被击伤 【答案】 ABDE 【解析】本题考核的是保险的除外责任。建筑意外伤害保险在保险责任有效期间内，被保险人从事建筑施工及与建筑施工相关的工作，或在施工现场或施工期限指定的生活区域内遭受意外伤害，保险人应当按保险合同约定给付保险金。显然，选项 B 属于除外责任。根据保险法及相关法律规定，选项 A 可以用除外责任中“在保险 合同成立前，被保险人已知保险标的已经发生保险事故的”来解释。选项D 和 E 是约定的除外责任。 80.关于联合体投标的说法，正确的是。 A.多个施工单位可以组成一个联合体，以一个投标15 / 34 人的身份共同投标 B.中标的联合体各方应当共同就中标项目向招标人承担连带责任 C.联合体各方的共同投标协议属于合同关系 D.由不同专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定业务许可范围 E.联合体中标的，应当由联合体各方共同与招标人签订合同 【答案】 ABCE 【解析】参考教材 93 页。由同一专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定业务许可范围， D 错误。 81.根据中华人民共和国合同法，要约失效的情形有。 A.受要约人拒绝要约的通知到达要约人 B.受要约人的承诺对要约内容作出实质性变更 C.受要约人承诺到达要约人后，要约人发出撤销要约的通知 D.要约中规定的期限届满，要约人未收到承诺通知 E.发出承诺通知前，撤销要约的通知到达受要约人 【答 案】 ABD 【解析】有下列情形之一的，要约失效： 16 / 34 拒绝要约的通知到达要约人； 要约人依法撤销要约； 承诺期限届满，受要约人未作出承诺； 受要约人对要约的内容作出实质性变更。 82.下列合同中，属于依法应当采用书面形式的有。 A.银行贷款合同 B.货物运输合同 C.租赁合同 D.买卖合同 E.施工合同 【答案】 AE 【解析】对于价值巨大或隐蔽而特别容易坑害到他人的合同，法律规 定应采取书面形式。银行贷款合同和不动产合同往往价值巨大 ，法律规定应采用书面形式尽量减少交易纠纷或举证困难 ； 担保合同非常隐蔽而往往关乎第三人，也需要以书面形式订立。租赁合同， 6 个月内可以口头立； 6 个月以上应以书面形式订立，否则视为不定期租赁。 83.根据招标投标相关法律和司法解释，下列施工合同中，属于无效合同的是。 A.未经发包人同意，承包人将部分非主体工程分包给具有相应资质的施工单位的合同 B.建设单位直接与专业施工单位签订的合同 C.承包人将其承包的 工程全部分包给其他有资质的承包人的合同 17 / 34 D.投标人串通投标中标后与招标人签订的合同 E.招标文件中明确要求投标人垫资并据此与中标人签订的合同 【答案】 ACD 【解析】本题考核的是无效合同判定。根据合同法第 52 条规定，无效合同的主要类型如下：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定，必须是违反了法律、行政法规的强制性规范才导致合同无效，违 反其中任意性规范并不导致合同无效。“垫资承包”并没有违反法律、行政法规的强制性规定，根据相关法律规定和司法解释，“垫资承包”条款并不影响合同效力。承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效 建筑法 第 29 条规定：“除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。”这条规定实际上赋予了建设单位对分包商的否决权。即没有经过建设单位认可的分包商是违法的分包商。 84.关于招标代理机构的说法，正确的有。 A.由评标委员会指定招标代理机构 B.工程招标代理机构可以参与同一招标工程的投标 18 / 34 C.招标代理机构是社会中介组织 D.未经招标人同意，招标代理机构不得向他人转让代理业务 E.工程招标代理机构不得与招标工程的投标人有利益关系 【答案】 CDE 【解析】 A 错：招标投标法第十二条规定，招标人有权自行选择招标代理机构，委 托其办理招标事宜。任何单位和个人不得以任何方式为招标人指定招标代理机构。 B 错：工程招标代理机构在工程招 标代理活动中不得从事同一工程的招标代理和投标咨询活动； 85.工程施工合同履行过程中，建设单位迟延支付工程款，则施工单位要求建设单位承担违约责任的方式可以是。 A.提前支付所有工程款 B.继续履行合同 C.降低工程质量标准 D.支付逾期利息 E.提高合同价款 【答案】 BD 【解析】关于违约责任承担方式 ,合同法等法律规定可以采用继续履行合同、停止违约行为、赔偿损失、支付违约金、执行定金罚则及其他补救措施。 19 / 34 86.根据 环境保护法，建设项目中防治污染的设施与主体工程应当。 A.同时招标 B.同时竣工 C.同时设计 D.同时施工 E.同时投产使用 【答案】 CDE 【解析】本题考核点是环境保护“三同时”制度。根据环境保护法，“建设项目需要配套建设的环境保护措施，必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用。 87.根据中华人民共和国合同法，缔约过失责任的构成要件有。 A.发生在订立合同的过程中 B.当事人违反了诚实信用 原则所要求的义务 C.受害方的信赖利益遭受损失 D.合同被确认为无效 E.在合同订立同时显失公平 【答案】 ABC 【解析】缔约过失责任的构成要件有以下四个： 1、缔约一方当事人有违反法定附随义务或先合同义务的行为。 2、该违反法定附随义务或先合同义务的行为给对方造成了信赖利益的损失。 20 / 34 3、违反法定附随义务或先合同义务一方缔约人在主观上必须存在过错。 4、缔约人一方当事人违反法定附随义务或先合同义务的行 为与对方所受到的损失之间必须存在因果关系。 以上是四个要件缺一不可，否则就不能产生缔约过失责任。同时四要件间又是彼此联系的有机整体 , 缔约过失责任的认定必须严格按照这四个构成要件来进行 。 88.下列工程施工过程中，属于侵权责任的情形有。 A.工地的起重机倒塌造成行人黄某被砸伤 B.施工单位将施工废料倒入邻近鱼塘造成大量鱼苗死亡 C.施工单位违约造成供货商重大损失 D.分包商在施工时操作不当造成公用供电设施损坏 E.施工单 位未按合同约定支付项目经理李某的奖金 【答案】 ABD 合同效力案例分析 一、无权处分导致的民事行为效力未定 案情 甲乙为兄弟关系，父母早亡，另无兄弟姐妹，均未结婚。甲外出经商，托乙照看房屋，乙因赌博欠债，无力还款，竟以自己名义将该房屋出卖给丙，双方签订了房屋买卖合同，约定 5 月 9 日一同办理过户登记手续。 5 月 5 日甲因21 / 34 他事回家，知晓此事，未表示反对，但因心脏病突然发作，不治而亡。 5 月 6 日，丙因另外购买了便宜的房屋，欲不履行与乙的买卖合同，提出该房屋不 属于乙所有，故买卖合同无效。遂与乙发生争议。 问题 1在甲死亡以前，乙与丙所签订合同效力如何 ?为什么 ? 2本案应如何处理 ?为什么 ? 答案及解析 1乙以自己名义与丙所签订的合同为效力未定的合同。无权处分人订立的合同为效力 未定的合同。 依合同法第 51 条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。也就是说，无处分权人在未取得处分权时与他人订立的合同为效力未定的合同。该合同 如果权利人本人予以拒绝，则为无效合同；如果权利人本人事后予以追认，或者无处分权人事后取得处分权的，则该合同为有效合同。本案中，乙并非房屋所有人而以自己名义将甲的房屋出售与丙，因此所订立的合同为效力未定的合同。甲知此事以后，未表示反对，后甲因心脏病发作突然死亡，乙因继承而取得该房屋的所有权，因此该合同可视为有效合同。 2丙应履行该房屋买卖合同，否则应承担违约责任。22 / 34 因为乙因继承而取得了房屋所有 权。乙与丙订立的房屋买卖合同为效力未定合同，由于甲死亡，其无其他第一顺序继承人，因此，其遗产应由作为其第 二顺序的继承人的兄弟乙继承，乙因继承而取得了该房屋的所有权，因而具有了处分权，其与丙所签订的合同，依合同法第 51 条规定为有效合同。据此，丙应当依照双方的约定履行合同，否则应依法承担违约责任。 二、无权代理导致的民事行为效力未定 案情 甲公司的经营范围为建材销售，一次，其业务员张某外出到乙公司采购一批装饰用的花岗岩时，发现乙公司恰好有一批铝材要出售，张某见价格合适，就与乙公司协商：虽然此次并没有得到购买铝材的授权，但相信公司也很需要这批材料，愿与乙公司先签订买卖合 同，等回公司后再确认。乙公司表示同意。双方签订了铝材买卖合同。张某回公司后未及将此事报告公司，又被派出签订另外的合同。乙公司等候两天后，发现没有回复，遂特快信函催告甲公司于收到信函后 5 日内追认并履行该合同。该信函由于邮局传递的原因未能如期到达。第八日，甲公司收到该信函，因此时铝材因市场原因价格上涨，遂马上电告乙公司，表示追认该买卖合同。乙公司却告知，这批铝材已经于第六日出卖给了丙公司，并已经交货付款完毕。由于甲公司过期不予追认该合同，该23 / 34 合同已经失效。甲公司则认为，邮局传递迟延的责任应由乙公司承担，因此，合同 因追认而生效。双方遂发生争议。 问题 1在甲公司追认之前，张某代理甲公司与乙公司签订的铝材买卖合同效力如何 ?为什么 ? 2本案中，法院应支持谁的观点 ?为什么 ? 答案及解析 1效力未定。无权代理人签订的合同为效力未定合同。 依合同法第 48 条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止以后，以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认，被代理人 未作表示的，视为拒绝追认。也就是说，对于无权代理人所签订的合同，应为效力未定的合同。但赋予相对人以催告权，赋予被代理人追认权。本案中，张某并无购买铝材的代理权，却代理甲公司签订购买铝材的合同，属于越权代理，该合同应经过被代理人甲公司的追认，才对甲公司发生效力。 2。应支持甲公司的观点。意思表示经由传达机关传递时，因传达机关的原因未能按时 传达给受领意思表示的相对人时，应由表意人承担不能传达的风险。 24 / 34 依民法原理，意思表示可分为有相对人的意思表示和无相对人的意思表示，有相对人的 意思表示 于意思表示到达相对人时生效，无相对人的意思表示于意思表示完成时生效。本案中，乙公司催告甲公司追认该合同效力的意思表示应于到达甲公司时发生效力，甲公司只要在乙公司确认的追认期限内予以追认，该追认即为有效追认。因邮局的原因未能及时传达乙公司催告甲公司追认合同的意思表示，应为传达人的错误，因传达人的错误导致的损失应由表意人承担。乙公司即为本案中的表意人，即由乙公司承受不能及时传达的风险，故甲公司仍可在受领后合理期间内追认该合同。甲公司追认了，故应支持甲公司的观点，该合同仍为有效合同。 三、胁迫的民事 行为的效力 案情 原告赵某于 1990 年取得驾驶执照后，于 1992 年调入被告某厂从事驾驶工作。 2000 年， 赵某递交书面申请欲调离被告单位。被告单位告知原告须支付人民币 5000 元作为被告培训新驾驶员及其他接替工作所需支出费用后，方同意原告办理调离单位的有关手续。经多次协商未有结果，原告于 2000 年 5 月 8 日支付被告人民币 5000 元，被告开具了收款单据。办理调离手续后，原告多次要求被告退还其所交款项，均遭到被告的拒绝。 2001 年 8 月 3 日，原告诉至法院，25 / 34 要求被告返还该笔款项。 问题 1本案中，被告收取原告款项的行为是否构成胁迫 ?为什么 ? 2本案应如何处理 ?为什么 ? 答案及解析 1构成。被告以不办理原告调离手续为由迫使原告作出违背自己真实意思的行为，构 成胁迫。 依民通意见第 69 条规定，以给其本人或者亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害相要挟，以使表意人产生恐惧而为意思表示，表意人受胁迫产生恐惧，并为违背真意的意思表示的，构成胁迫。构成胁迫所应具备的要件是：须胁迫人有胁迫行为；胁迫人须有胁迫故意； 胁迫的本质在于对表意人的自由意志进行干预，胁迫行为具有违法性；须相对人受胁迫而陷入恐惧状态；相对人受胁迫而为违背自己真意的意思表示。本案中，被告某厂以不给办理离厂手续为要挟，迫使原告赵某在违背自己真意的情况下交纳5000 元，使其财产受到损失，构成胁迫。 2被告应返还原告所收款项。因胁迫而为的民事行为为无效民事行为，无效的民事行 为从行为成立时起即无效。民事行为被宣告无效后，从对方取得的财产应该返还给当事人。 依合同法第 52、26 / 34 54 条规定，因胁迫而订立的合同，若不损害国家利益，则为可撤销的合同。受胁迫一方当事人可在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内向人民法院申请撤销所订立合同，否则，撤销权消灭，合同继续有效。但本案中，原被告之间不存在合同关系， 而是单方法律行为，依民法通则第 58 条规定，因胁迫从事的民事行为为无效的行为，自始没有法律约束力。依民法通则第 61 条规定，民事行为被确认无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。原告可否依不当得利规定请求被告返还所收款项 ?应认为可以，即在本案中，不当得利请求权与无效行为确认请求权处于竞合状态，原告可 选择适用。但不当得利请求权存在普通时效期间的限制，而无效民事行为确认请求权则不存在此种限制。 四、恶意串通损害国家利益的民事行为无效 案情 甲乙订立合同，将甲所有的平房两间出售给乙，价款为 58 万元。为了少缴税费等原因， 双方协商一致：在签订由房地产交易管理部门印制的房屋买卖契约时，将上述房屋的买卖价格定为 30 万元。随后，双方另外签订一份房屋买卖契约，明确两间平房的买卖价格为 58 万元，乙应向甲预付购房款 30 万元，甲收到预付款后 2 日内向乙交27 / 34 付房屋钥匙，其余 28 万 元房款在一年内付清。该契约还载明：交至房地产交易主管部门，房价为 30 万元的买卖契约只是为了应付办理房屋产权过户之用，不作为双方买卖房屋的正式契约，无任何法律效力。乙在付清预付款后，拿到了房间钥匙，余款经数次给付后，尚有 15 万元没有付清。甲多次催讨不得，遂诉至法院，要求乙付清余款。乙则主张，双方之间存在的价格为 58 万元的房屋买卖合同因未获得房产部门的批准，为无效合同。甲多收的 13 万元款项为不当得利，要求甲如数返还。 问题 1甲乙之间签订的价格为 30 万元的房屋买卖契约效力如何 ?为 什么 ? 2本案应如何处理 ?为什么 ? 答案及解析 1无效。恶意串通损害国家利益的民事行为无效。 依民法通则第 58 条第 1 款的规定，恶意串通损害国家利益的民事行为为无效的民事行为。所说恶意串通，是指双方当事人为谋取不正当利益相互勾结串通而实施的损害国家、集体或第三人利益的民事行为。恶意串通的构成要件是：当事人双方在实施民事行为时有损害国家利益、集体利益或者他人利益的故意；行为人双方在实施行为时有串通一气，相互勾结的行为；该行为的履行结果损害国家、集28 / 34 体或者 第三人利益。本案中，甲乙双方为逃避国家税收，相互勾结，串通一气，将 58 万元的成交价只报 30 万元，存在损害国家利益的故意，甲乙的该行为是典型的恶意串通损害国家利益的行为。 2甲乙应按照第二份房屋买卖合同履行自己的义务。乙应补齐 15 万元的房款，甲乙并 须到房地产交易主管部门按照有效合同补缴税费。甲乙双方第二份合同为双方当事人的真实意思表示，应认为该合同为有效合同。乙应按照该合同履行自己的义务。但甲乙双方因存在少交税费的问题，应依照法律规定到房地产交易管理部门补缴税费。 五、违法的民事 行为为无效民事行为 案情 侯大文一家原在县城工作， 1971 年全家下放李村，李村按当时政策规定给侯大文一家盖了三间瓦房，外加庭院占地面积 200 平米。 1983 年，侯大文一家按政策回城，其在李村的房屋封存。 1995 年的一天，该房屋失火被焚。李村属江南水乡，人多地少，村民的宅基地均按政策分配。村民赵青想开店，但苦于没有合适的位置，经与侯大文商量，侯大文将自己的宅基地转让给赵青，赵青向侯大文付款 1 万元。赵青购得宅基地后，因家中妻子得心脏病四 处求医治病，积蓄花光，盖房开店暂且搁下 。因赵青无力支付宅基地款，侯大文多次催要无果，诉至法院。 29 / 34 问题 侯大文与赵青买卖宅基地的行为效力如何 ?为什么 ? 答案及解析 无效。违法的民事行为为无效民事行为。 依民法通则第 58 条规定，违反法律的民事行为为无效的民事行为。依土地管理法 第 8 条第 2 款规定，农村和城市郊区的土地，除法律规定属于国家所有的外，属于农民集体所有。宅基地和自留山、自留地属于农民集体所有。对于宅基地使用权，不得单独买卖、出租、抵押或者以其他非法形式转 让。本案中，侯大文与赵青私自买卖宅基地，是违反法律的民事行为，该民事行为为当然无效的民事行为，因此，侯大文无权要求赵青支付 1 万元的宅基地款，对于侯大文的宅基地使用权，因其回城，应由李村收回。 六、因重大误解而从事的民事行为的效力 案情 甲继承其父遗留的一幅唐伯虎字画，误认为其是赝品，遂以 500 元价格出售于乙。乙购 得此画后，即以 1000元价格转卖于知情的丙。一年后，甲经回家探亲的叔叔谈起，方知该画系真迹，价值 50 万元。遂找到乙要求返还字画。为此，发生争议。甲诉至法院 ，要求撤销与乙之间的交易，并要求丙返还字画。 30 / 34 问题 1甲是否有权要求撤销与乙之间的交易 ?为什么 ? 2甲是否有权要求丙返还该字画 ?为什么 ? 答案及解析 1有权。因重大误解而订立的合同为可撤销的合同，受损害方当事人有权请求撤销。 依民通意见第 71 条和合同法第 55 条规定，行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，构成重大误解的民事行为，因 重大误解订立的合同，受损害方当事人有权在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。本案中，甲因对所出售字画的品质发生错误认识，致较大损失，因此依法可以在知道或者应当知道该情形之日起 年内申请人民法院予以撤销。 2有权。丙不能取得该字画的所有权。 依合同法第 56 条规定，经撤销的合同自始没有法律约束力。因此，乙不能取得该字画的所有权，其对字画的占有为无权占有，乙将字画出卖给丙构成无权处分行为，依合同法 第 51 条规定，该行为因未能得到权利人 甲的追认而无效。因丙为知情的第三人，构成恶意，不能依据善意取得31 / 34 理论而基于法律规定取得字画的所有权，故丙不能取得该字画的所有权，甲有权请求丙返还该字画。 本题的难点在于，民通意见第 73 条和合同法第 55 条规定的理解适用问题。依照前者，因重大误解从