我国电子商务发展中的法律障碍及对策

1 / 7 我国电子商务发展中的法律障碍及对策 作者简介： 陈文律师一九八二年毕业于兰州大学。一九八七年毕业于黄河大学研究生院和中国现代国际关系研究所，获法学硕士学位。一九八七年供职于司法部国际律师交流中心。一九八九年由司法部选派到瑞士圣加仑大学国际经济法研究所学习，一九九 o 年回国在司法部中国国际经济与法律咨询公司工作。一九九二年创办北京市中伦律师事务所。二 年任北京市中伦律师事务所主任。同年主持北京市中伦律师事务所和北京市金通律师事务所两所合并，并任北京市中伦金通律师事务所主任。陈文律师是中华全国律师协会民 事法律委员会委员，北京仲裁委员会仲裁员，北京律师协会税务委员会委员，高级律师，一九九九年获北京市优秀律师称号。陈文律师撰写了上百篇有关房地产法律和金融法律方面的文章，其中一篇于一九九八年获北京市司法局优秀新闻奖；一篇于一九九九年获中国文联中国改革开放的理论与实践优秀论文一等奖。并于一九九八年出版房地产法律丛书购房、租房，二 ooo 年主编出版房地产法律实务一书。二 ooo 年主编出版中伦金通律师事务所刊物中伦视界。陈文律师能熟练运用英语。 网络经济，电子商务最近两年在我国发展较为迅速。几乎每天都有一些 网站设立，每天都有网络公司在注册，据有关人士统计，目前仅北京就有上千个网络公司。电子商务已经深入我们的生活，2 / 7 网络经济已成为我们经济生活中的一个组成部分。由于网络经济的迅猛发展，使得我国立法相对滞后，虽然新的合同法对电子商务做了原则规定，因为缺少这方面的立法实践，不可能对有关问题有更完善的方法。据有关专家估计，在未来的几年里，网络经济将会有更大的发展， BtoB 及 Btoc 的电子商务将会大大地改变我们的生活，但随着电子商务、网络经济的发展，我们也会面临着极大的挑战。 一、信用问题电子商务的瓶颈尚未得到解 决 我们知道，在传统的商业交易中，商业信用问题始终是个大问题。由于历史原因，我国一直不是一个法制完善的国家。商业信誉低下，企业三角债问题严重，主要原因是企业之间法制观念不强，不能严格履行合同，导致企业之间相互欠债，这种严重的三角债问题，使原来信用等级不高的商业信用更加低下，甚至影响到了银行信用。而电子商务是将传统的交易方式改为在网络平台上进行交易，通过电子计算机、网络来进行这些经济活动，电子商务虽然在多方面对传统商业交易有所改进，但在商业信用问题上仍然没有彻底的得到改观。如果说传统的交易方式里商业信用低下 会产生三角债的话，那么在电子商务中，快捷的交易方式就会有更多的三角债问题产生。所以说商业信用问题是制约电子商务发展的瓶颈，也是电子商务发展中始终应该被注意到的核心问题。 为什么我国在发展电子商务方面会有这么严重的信用问题呢？究其原因有3 / 7 两方面。其一是对此问题的忽视；因为电子商务最初起源并发展于美国，因为传统的美国商业交易方式中并不太多地存在三角债，很自然，当其企业通过网络发展电子商务时也不会遇到令人感到头疼的商业信用问题。所以当我国的网络和电子商务的先驱者们从美国引进电子商务时，自然而然地并没有把信用问 题当做一个大问题，而只是着重在先进的电子商务交易方式上的引进方面，他们忽视了我国的实际国情。先进的科学交易方式固然在技术方面、银行结算方面、信息传送方面有其优点，但一定要有与其匹配的社会环境，法律环境和相应道德水准。所以，电子商务在我国一开始发展，商业信用问题就突出表现出来，而直到今天无论各方面都未积极地拿出相应的措施来。其二是我国的历史原因，企业法制观念淡薄，企业之间在信守合同方面极不认真，而目前广大法院对生效判决执行力度不够又进一步加剧了商业信用本来就低下的窘况。目前我国四大银行面临的几千亿的不良信贷资 产就更能说明问题。由于上述两方面的问题，就导致了电子商务在我国发展中所面临的特点，即突出的商业信用问题。目前电子商务在我国仅仅是刚刚出现，大量的网络公司和网站所从事的业务仅是提供信息服务，或充其量是从事有限的网上零售业务。截止目前为止，尚未有真正的企业与企业（即 BtoB）之间的网络公司真正问世，如果当大量的BtoB 电子商务问世，那么电子商务所遇到的信用问题肯定会4 / 7 多起来。 二、电子商务中的商业零售业为什么不易发展起来？ 我们知道目前已有数个网站开展商业零售业务，有的甚至提供送货上门服务。但是遗憾的是，大多 数网络公司的经营业绩不甚理想。人们不禁会问，在网上能购买一切商品吗，电子商务能取代原有的一切传统的商业销售式吗？如果买家根据网上的介绍和说明买到了自己认定的商品而又不满意怎么办，她他能够退货吗？损失该由谁来承担？ 仔细分析起来，我们会得知，虽然在网上购物极为方便，但并不是购买所有的商品都方便。比如说购买衣服等许多不规则的商品，就很难从网上获得满意的商 品，而在网上较容易采购的主要属于那些标准化商品，即规格、容积、体积等极为规范的商品，而在商业零售中大多数是非标准化的商品，而这些非标准化的商品则非常容易引起麻烦。 关于电子商务零售业务方面目前并没有相应的法规，一旦出现纠纷则极不容易解决。同时，在零售时商品的质量也不能够得到保障，因为在零售中，假冒伪劣商品较容易鱼龙混杂，买家便不容易鉴别。而网上零售使中间环节更为复杂，所以电子商务零售商品领域始终没有真正发展起来，是确实有其根本原因的。所以有人说电子商务零售商品领域始终不可能取代传统的商业零售也是有一定道理 的。有些专家估计，电子商务真正发展起来主要会在 BtoB 商务交易领域里，我们认为这种说法一定会在未来的发展中得到应验。 三、网络故5 / 7 障及产生的法律后果 在网络运营过程中会经常遇到一些障碍，这些障碍或来自于技术操作方面或来自互联网上的病毒，或其他不可预测又一时无法排除的原因，导致电子商务中的交易中止，从而给买卖双方带来损失。由于网络通讯的暂时中断或由于黑客的侵入使网络陷于瘫痪，会使买卖双方的履行出现问题，而由于上述原因导致的损失究竟要由谁来负责，是由网络服务商，还是由买卖哪一方？至今没有明确的法律与规定 。 虽然有一些互联网技术服务商提供保障网络安全使用的服务，但绝不可能完全杜绝电子商务中的网络故障及人为的黑客破坏，如果没有相关的法律规定，一旦在电子商务交易中出现网络故障影响交易会引发出诸的法律诉讼，而由于没有相关的具体法规，便会给法院对这些诉讼的审理带来极大的困难 四、网上的版权侵权 对于版权侵权行为大家早已熟悉而且容易辨别，例如未经著作权人同意，以营利为目的，盗印著作权人的作品或盗用影视作品。但对于在网上刊登或转载别人的作品，法律就没有明晰的规定。突出的例子就是有些网站出于各自的经营目 的，未经作者同意，将作者的作品刊登上网，而其他网民通过访问该网站的这些作品，已经给该网站创经济效益。对于该网站来说实际上已经获利，但对作品的作者来说，其著作却遭到侵犯。 还有一种情况是有些网站捕风捉影，随意自撰文章将涉及有关人士的文章登刊上网，供广大网民阅读，这6 / 7 在某种程度上侵犯了这些人士的名誉权。还有些人随意未经网站允许从网上下载某些作者的作品用于其营利活动，这种行为实际上也是一种侵权行为。只不过上述这些侵权行为和传统的侵权行为表现的方式不同罢了，实际上本质却是一样的。 由于法律在这个领域是相对空 白的，所以致使今天在网络上的法律侵权行为十分严重，这种现象使我们的电子商务的发展受到一定影响 五、亟待采取的措施 尽管我们知道往往是经济发展在前而立法随在其后，但我们绝不可忽视对电子商务和网络经济的立法及与之相配套的有关经济环境。面对着蓬勃发展的网络经济和电子商务，我们应当尽快创造一个适合其正常发展的社会环境。笔者认为首先应该解决电子商务中的信用问题。在这方面应该有两个方案可以采用，其一是保险公司应该开设新的险种，即电子商务交易履约保险，使上网通过电子商务进行交易的买卖双方可以购买交易履约保险，如 果在购买了保险之后，遇到对方不履约，由保险公司支付保险金。这就需要保险公司将其业务发展到网上去做，这和一般的上网买汽车还不大一样。它需要保险公司与电子商务公司密切配合，将保险的购买和赔偿整个程序都设计在电子商务的交易系统之中，使得电子商务的买卖双方都能够快捷地完成保险程序，在较短的时间内将买卖双方的商业使用升格。这是一个全新的概念，如果保险公司和电子商务公司能采纳此概念，我国的电子商务将7 / 7 会突破其瓶颈，我国的电子商务将会有一个全新的发展。但遗憾的是我国的保险业至今尚未开立此险种。 在如何处理网络故障或黑客恶 意侵入给网民或电子商务的交易双方造成的损失及网络侵权方面国家至今尚无立法，也无有关规定。这些障碍已经制约了电子商务的发展。而电子商务的实际发展，会使得市场没有界线，打破地区垄断，甚至要跨过国界，我们相信在不远的将来，我国的电子商务网络将与其他国家连通，真正形成国际电子商务交易网。我们如果不及时将保险，信用等方面的法律问题解决好，而仍然把传统