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文档简介
1 / 17 劳动合同几份 劳动合同的期限分为哪几种 一、固定期限劳动合同 固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。 劳动合同法规定,用人单位与劳动者协商一致,可以订立固定期限劳动合同,不论期限有一年、二年甚至是五年、十年,都由双方约定而成。 二、无固定期限劳动合同 无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。但是有下列情形之一,劳动者提 出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同: 劳动者在该用人单位连续工作满十年的; 用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的; 连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者不存在在试用期因不符合录用条件或不能胜任工作且在经过培训或者调整工作岗位后仍不能胜任工作的情形,续订劳动合同的。 2 / 17 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合 同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 三、以完成一定工作任务为期限的劳动合同 以完成一定工作任务为期限的劳动合同,是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。该项工作或者工程一经完成,劳动合同即终止。 需要注意的是,签订劳动合同可以不约定试用期,也可以约定试用期,具体如下: 1、以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期; 2、同一用人单位与同一劳动者只能约定一次使用期,即对于在同 一用人单位工作的劳动者无论其是否转换工作岗位、变更劳动合同或者续订劳动合同,用人单位都不得再次约定试用期; 3、劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月; 4、劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月; 5、三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。 6、试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定3 / 17 试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。 签订劳动合同常见的几个陷阱 劳动合同是明确劳动者 和用人单位双方权利、义务的书面法律文书,也是劳动者和用人单位建立劳动关系的有效证明。劳动合同的全面推行,规范了劳动者和用人单位的权利和义务,但是一些用人单位想法设法在劳动合同中设置陷阱,规避自己应当承担的责任,损害了劳动者的合法权益。本文就劳动合同中一些常见的陷阱列示如下,提示劳动者注意并加以防范。 陷阱之一:签订劳动合同时,劳动者必须先交纳押金。 原劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见第 24 条规定“用人单位在与劳动者订立劳动合同时,不得以任何形式向劳动者收取 定金、保证金或抵押金”。但是,目前绝大多数用人单位无视国家法律法规和规定,在订立劳动合同时以种种理由向劳动者收取押金或变相收取培训费、服装费、集资款、风险抵押金等,并规定劳动者因病因事请假、辞职时,收取劳动者的这些费用概不退还。这些做法,严重违反了国家法律法规和规定,损害了劳动者的合法权益。 提示:遇到这一问题,劳动者一方面可以向用人单位提出交涉,拒绝交纳各种押金 ;另一方面可以向劳动保障4 / 17 监察机构进行举报或投诉,依法维护自己的合法权益。 陷阱之二:解除劳动关系后不给付经济补偿金。 劳动部违反和解除劳动合同的经济补偿办法第五条、第六条、第七条、第八条、第九条规定了劳动者应当得到经济补偿的几种情形,主要有: 1、经劳动合同当事人协商一致,由用人单位解除劳动合同的,用人单位应根据劳动者在本单位工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿,最多不超过十二个月。 2、劳动者患病或者非因工负伤,经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作,也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位的工作年限每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金,同时还应发给不低于六个月工资的医 疗费。3、劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作,由用人单位解除劳动合同的,应当发给经济补偿金。 4、劳动合同无法履行,经协商不能就变更劳动合同达成协议,由用人单位解除劳动合同的,应当发给经济补偿金。 5、用人单位裁减人员的,必须发给经济补偿金。目前,有的用人单位在解除劳动合同时,往往寻找各种借口,设置陷阱,利用强势地位,不给劳动者发放经济补偿金。 提示:劳动者在遇到这一问题时,往往由于不了解法律、法规的规定,而不知道该怎么办,以致丧失了维权的最佳时机。这种情况下维权的途径有两条 ,一是根据中华5 / 17 人民共和国劳动保障监察条例的规定,劳动者可以向劳动保障监察机构举报 ;二是根据劳动争议处理条例向有管辖权的劳动争议仲裁委员会依法申请仲裁。对仲裁裁决结果不服的,可以向人民法院提起诉讼。 陷阱之三:发生工伤亡事故概不负责。 工伤保险条例第二条规定:“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险,为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。中华人民共和国境内的各类企业的职工和个体工商户的雇工,均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利 ”。第十七条规定:“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病,所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起 30 日内,向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况,经劳动保障行政部门同意,申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的,工伤职工或其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起 1 年内,可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政 部门提出工伤认定申请。”但是,有的用人单位无视法律法规的规定,在签订劳动合 同时,利用强势地位,将发生工伤亡事故概不负责的条款写入合同中,强迫职工认可,6 / 17 并拒不参加工伤保险,拒不履行法定义务。当职工发生伤亡事故时,用人单位又想方设法逃避应负的责任,阻拦受伤害职工申请工伤认定和进行劳动能力鉴定,致使受事故伤害职工的合法权益得不到及时有效地保护。 提示:当伤害事故发生后,用人单位和职工就该事故是否属于工伤而发生了争议,用人单位认为劳动者不是工伤的,用人单位负有举证的责任。职工本人或者其直系亲属可按照上述规定自行进行申请工伤认定。提出工伤认定申请应当提交下列材料: 1、工伤认定申 请表 ;2、与用人单位存在劳动关系的证明材料 ;3、医疗诊断证明或者职业病诊断证明书。在工伤认定之后,要在规定的时效内申请劳动能力鉴定。在完成以上步骤后,如果用人单位不支付工伤待遇,劳动者可按照劳动争议处理条例的规定依法申请劳动争议仲裁。对仲裁裁决不服的,可以依法提起诉讼。 陷阱之四:工伤待遇不按规定的标准计算。 工伤保险条例第五章规定了工伤职工或患职业病所应享受的待遇项目和工伤待遇计算的办法和标准以及工伤职工停止享受工伤保险待遇的条件。第八章附则对条例中所称职工的解释为:与 用人单位存在劳动关系的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。对“本人工资”所作的解释是:用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。并明确规定如果用人单位没有按照工伤保险条例依7 / 17 法参加工伤保险,发生事故伤害职工的保险待遇由用人单位负担。但是,有的用人单位不依法参加工伤保险,在发生工伤事故后,想法设法逃避责任,利用强势地位,强迫工伤职工放弃享受工伤待遇,签订霸王协议 ;或在计算工伤待遇时,不按国家规定的工资组成部分计算,只将基本工资作为计算的依据,严重损害工伤职工的合法权益。 提示:劳动者应当明 确工资的组成部分有哪些。根据国务院批准、国家统计局发布的关于工资总额组成的规定和关于工资组成的若干具体范围的解释下列六种工资形式组成企业的工资总额:计时工资、计件工资、加班加点工资、特殊情况下支付的工资、奖金和津贴、补贴。特殊情况下的工资,是指在法律规定的特殊的情况和合同约定情况下,按照有关规定和约定,而不是按劳动者提供劳动的数量和支付给劳动者的工资。它包括: 1、履行国家和社会义务期间的工资 ;2、婚丧等事假工资 ;3、探亲假工资 ;4、停工期间的待遇 ;5、职工半脱产学习期间的工资 ;6、伤病产假工资 ;7、 年休假工资 ;8、附加工资和保留工资。特殊情况下的工资按计时工资或计件工资标准或计时工资、计件工资标准的一定比例支付。 陷阱之五:不按规定支付工资或不执行最低工资标准。 根据劳动法、工资支付暂行规定的有关规定,8 / 17 工资应当以货币形式支付。用人单位在一般情况下,应当用货币支付劳动者工资,特定用人单位如外资企业可以用外币支付。除法律规定或集体合同规定的情况外,不得用实物及有价证券代替货币支付。但是,有的用人单位在经营困难时,想法设法用本单位生产的产品折价顶替工资,致使劳动者因领不到工资 生活发生困难。最低工资规定规定,最低工资标准,“是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下,用人单位依法支付的最低劳动报酬。”最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府确定。有的用人单位认为,单位为劳动者免费提供了食宿,这些费用再加上支付的工资已经超过最低工资标准。其实,这样做严重违反了法律法规,侵犯了劳动者的合法权益。免费食宿是单位的福利待遇,不是工资,当然更不能列入最低工资标准。虽然加上食宿的费用,用人单位实际支出的费用可能已经超过最低工资标准,但用人单位 如果直接支付的货币低于最低工资标准,应当承担违法后果。 提示:劳动法第 50 条规定,工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。可见,按时支付劳动者的工资是用人单位的法定义务。劳动法第 48 条规定,用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。因此,最低工资规定是国家的强制9 / 17 性规定,只要劳动者在法定工作时间内提供了正常劳动,单位就应支付不低于当地最低工资标准的工资报酬,即使在劳动合同使用期内也不能例外。劳动者在遇到用人单位用实物代替工资或不按最低工资标准发放工资 时,劳动者可以拒绝领取并提出用货币支付工资的要求。如果用人单位不遵守法律法规规定,劳动者可根据有关规定向劳动保障部门进行举报投诉。 陷阱之六:不为劳动者参加社会保险并缴纳保险费。 劳动法第 72 条规定:“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费”, 第 73 条规定:“劳动者在下列情形下,依法享受社会保险待遇:退休 ;患病、负伤 ;因工伤残或者患职业病 ;失业 ;生育。劳动者死亡后,其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准法律、法规规定。劳动者享受的社会保险必须按时足额支付”。但是,有个别用人单位在和劳动者签订劳动合同时约定:单位不为劳动者参加社会保险,缴纳社会保险费。由劳动者个人参加并缴纳各项社会保险费。这些“霸王条款”既严重损害了劳动者依法享受社会保险待遇的权利,也不利于和谐社会的构建。 提示:社会保险是国家通过立法强制征集的专门资金,用于保障劳动者在暂时或永久丧失劳动能力时或在工作中断期间基本生活需求的一种物质帮助制度。依法为劳动 者10 / 17 参加社会保险是用人单位的法定义务。因此,劳动者在签订劳动合同时应特别注意,如果用人单位利用强势地位,逼迫劳动者放弃应享有的社会保险权利,劳动者有权予以拒绝,并向劳动保障行政部门举报,劳动保障行政部门可依法进行查处。 公司劳动人事管理及劳动合同签定应注意的几个问 题 企业劳动关系管理的重点是劳动合同管理,劳动合同管理的关键是:如何技巧地与员工订立、变更、解除、续签、终止劳动合同;如何技巧地对员工进行调岗、降职、降薪和处理违纪员工;如何技巧地预防和处理劳动合同争议? 怎样订立合同才能使 企业处于主动地位?劳动合同如何合法变更?劳动合同解除与终止时应当注意哪些问题?无固定期限合同什么情况下必须订立?如何规避相关法律风险?如何灵活运用经济补偿金、赔偿金、违约金有效提高企业劳动合同管理水平?相信面对上述问题, HR 们都觉得似乎应该这样处理,但好像又不是很妥,总之,模棱两可的感觉占了上风。作为企业的法律顾问,企业人力资源以及劳动合同管理已是主要业务之一,因此为更好帮助企业经营管理者加强企业劳动以及劳动合同管理,维护企业的权益,结合本人工作实践,本人认为,作为企业经营和管理者,在企业劳动合同拟订、 签定过程中,应注意下列一些问题: 第一、补充劳动合同与与备案的劳动合同是具备同等法律效11 / 17 力:很多企业都在使用由劳动行政管理部门提供的劳动合同范本,而某些地方劳动行政管理主管部门对于备案劳动合同也要求企业使用范本劳动合同,但范本劳动合同中某些规定却不适合企业实际经营管理需要,因此,在范本劳动合同基础上,许多企业也就增加了补充劳动合同,在法律上补充劳动合同与备案的劳动合同是具备同等法律效力的,只要补充劳动合同中双方所约定内容不违法,发生劳资纠纷后,仲裁委及法院均会确认补充劳动合同有效。此外,对于某些需要补充而职工 也无异议的事项,企业也可以通过在企业规章予以体现,但需要注意的是这些企业规章应交由职工阅读,并要求他们签名确认。 第二、劳动合同的期限不宜太长:劳动合同未到期,企业终止劳动的,企业应按规定支付经济补偿金。但在实践中,确实有一些职工在工作中表现消极,经常违反企业规章和劳动纪律但情节又够不上劳动法所规定的解除劳动关系情形,在这种情况下,企业若要解除劳动关系就要支付经济补偿金,而不解除劳动关系却又给企业造成损失。另外对于职工不胜任工作,企业虽有权解除劳动合同的权利,但仍要支付经济补偿金。因此,为维护企 业的权益,企业劳动合同规定期限不宜太长,这样,企业就有相当的主动权,可以避免承担因辞退引发的赔偿责任。 第三、劳动合同应尽量详细地约定双方的义务。约定双方义务既在于保证双方按照合12 / 17 同严格履行职责,防止出现违约情况;也在于一方违约时,能够有明确的处罚依据。对于企业来讲,在劳动合同中,应明确职工的工作岗位及其具体职责,并明确对于该岗位工作的具体要求。这样,员工有违反职责的行为,就有明确的处理依据。 第四、劳动合同最好约定明确可行的违约责任和罚则。约定违约责任和罚责,既可以起到警戒作用,更能够成为日后作 出相应处理的有力依据,上了法庭也不需要在违约责任问题上依赖法官的自由裁量,为保护企业自身的合法权利提供必要的保障。对于违约责任,主要是指违约赔偿责任,可以由企业与职工双方商定各种违约情形下具体的赔偿数额;对于职工违纪的处罚方式,可以是警告、记过、 扣工资、开除等。对于职工的违纪处罚,在劳动合同中约定不可能太详细,可引用企业规章的规定。 第五、最好约定劳动合同终止的条件或者企业单方解除 劳动合同的条件。在劳动合同中约定,一旦出现某些事由,劳动合同即终止,或约定如果劳动者发生某 些行为,企业可单方解除劳动合同而不需支付经济补偿金或者赔偿金。约定的好处在于:一旦有约定情形出现,企业就可以不再履行劳动合同,而不需支付经济补偿金。比如约定:职工当月无故旷工 2天,企业可以解除劳动合同而不支付补偿金。13 / 17 如果按照法律规定,职工旷工 2 天,显然不太可能被认为是严重违反企业规章,若企业没有上述约定,企业以此解除劳动合同很有可能被判赔偿。但应注意,不能把法定的解除劳动合同而需支付经济补偿金的情形,也约定在劳动合同中并规定不需支付经济补偿金,因为这些约定因约定违法而无效。 第六、以职工辞职取代 企业解除劳动关系。根据劳动法的规定,员工自动辞职的,企业不需支付辞退补偿金,因此避免辞退补偿金纠纷的发生,对于在员工违纪后愿意以辞职名义离开企业。企业应尽可能的要求员工提交辞职书。 第七、劳动合同终止。根据劳动法的规定,劳动合同中约定的终止条件出现时,劳动合同即终止。因终止条件出现而终止劳动合同,企业是不需要支付辞退补偿金的,因此,企业应在劳动合同中明确约定某些终止条件,如:在劳动合同中约定停工待料日期超过 XX 日,且不可能立即恢复生产的,本合同终止。 同样需要注意的是,不能把法定应支付辞退补偿金 的情形,规定为终止劳动合同的条件。如:类似员工不能胜任工作,经培训和换岗后仍不能胜任工作的,劳动合同终止,企业不支付经济补补偿金的规定。 还有一个问题,需要注意的是劳动合同期满终止后不再续签,企业应在期满日之前 30 日,以书面方式并要求员工签收通知该员工终止合同,以避免不必要的纠纷的发14 / 17 生。 第八、在劳动合同及企业规章中明确规定违纪辞退的情形,以减少争议。根据劳动法有关规定,员工有下列情形之一的,用人单位可以随时解除劳动合同,且不需支付辞退补偿金:试用期内证明不符合录用条件;严重违反劳动 纪律或者用人单位规章制度;严重失职,营私舞弊,对用人单位利益造成重大损害的;被依法追究刑事责任及被劳动教养的。在辞退纠纷中,上述、项是经常被企业引为辞退理由的。但在司法实践中,这两项的标准都难以掌握。什么是严重违纪,多大损害才算重大,都是十分模糊的标准。如果交由劳动仲裁委员会或者法院去判断,大多数的违纪行为不会被认为是严重,大多数的损害不会被认定为重大。因此,在这种情况下,大多数企业面临败诉的局面。但如果企业在其劳动合同或者规章制度中明确规定辞退且不支付补偿金的情形,只要这些规定不违法,发生纠纷后,劳动仲裁 委员会和法院一般就会依照企业规章的规定作出裁决。 在劳动合同或者企业规章制度中规定辞退条件,可以采取以下几种方式: 1单独对辞退条件作规定。如:员工有以下行为之一的,立即予以辞退,并不支付经济补偿金: 1.。 2在守则中规定。如:员工不能正常上班应请假,未按程序请假的视为旷工。旷工 3 天以上的,予以辞退,并15 / 17 不支付经济补偿金。 3对于某些违纪行为虽然性质较轻,但如果屡教不改,也应当规定为辞退条件。具体的文书方式可采取下列方式: 1) 单个行为累计,如:无故迟到或者早退,在一个月内累计达到 10 次,或者 1 年中达到 50 次以上者,予以辞退,并不支付经济补偿金。 2)处罚累计,如:一个月内累计受到警告以上处分5 次以上者,三个月内予以辞退。 3)逐步加重:如弄虚作假,托他人代打工卡者,初次发现扣除工资 50 元,再次发现,即予辞退,并不支付经济补偿金。 4) 类比或规章修改:由于企业的劳动合同和规章不可能对所有违纪行为都详尽列举,因此可采取规定类比情形条款,如:对于其他违纪行为,公司可以根据其性质参照本条 予以处罚。或及时对规章制度进行修改。 5对于上述
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