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经济法概论,主编：张秋华等中国人民大学出版社,第一章经济法基础知识,第一节经济法概述一、经济法的概念经济法的概念最早是由法国空想共产主义者摩莱里在1755年出版的自然法典一书中提出来的。其后，法国的另一些学者如德萨米，德国法学家赫德曼等都在自己的论著中使用了经济法的概念。第一次世界大战以后的德国则直接以经济法命名颁布了煤炭经济法、钾经济法。经济法的理论和实践在20世纪得到了迅速的发展。我国经济法是在20世纪70年代末80年代初开始兴起的。经过近三十年的研究和探索，经济法的理论日趋成熟。通说认为:经济法应是调整国家在经济管理和协调经济运行中所发生的经济关系的法律规范的总称。,二、经济法的调整对象（一）宏观经济调控关系宏观经济调控关系，是指政府在市场机制的基础上，运用经济手段引导、鼓励和限制市场主体的生产、交换、分配、消费和直接参与国民经济运行的活动，而形成的一种宏观经济管理关系。（二）市场管理关系市场管理关系是政府或政府授权部门在建立和维护自由、公平的市场竞争秩序中形成的管理关系。（三）经济组织内部的经济关系这里的经济组织主要是指以企业为主体的各类经济组织，其内部经济关系是指其自身在组织经济活动过程中发生的各种内部经济管理关系，包括企业领导机构与其下属生产组织之间、各生产组织之间以及企业与职工之间，在生产经营管理活动中所发生的经济关系。,三、经济法的形式经济法的形式，亦称经济法的渊源，是指经济法的存在或表现形式。我国法以成文法为主，成文法的形式包括:宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治法规、行政规章、特别行政区法、国际条约。其中，宪法、法律、行政法规在我国经济法的存在形式体系中分别居于核心地位。不成文法是我国经济法的形式的补充，但判例目前还不是经济法的形式之一。（一）宪法宪法是国家的根本大法，是国家最高权力机关经由特殊程序制定和修改的，综合性地规定国家、社会和公民生活根本问题，具有最高法的效力的一种法。（二）法律法律是由全国人民代表大会及其常务委员会依据法定职权和程序制定、修改的，规定和调整国家、社会与公民生活中某一方面根本性的社会关系或基本问题的一种法，是中国法的形式体系的主导。（三）行政法规行政法规是由国家最高行政机关国务院依法制定和修改的，有关行政管理和管理行政事项的规范性法律文件的总称。,（四）地方性法规地方性法规是由特定地方国家机关依法制定和修改，在本行政区域范围内具有效力的规范性文件。（五）自治法规自治法规是民族自治地方的权力机关所制定的特殊的地方性法律文件，即自治条例和单行条例的总称。（六）行政规章行政规章是有关行政机关依法制定的关于行政管理的规范性法律文件的总称，分为部门规章和政府规章。（七）国际条约国际条约是指两个或两个以上的国家或国际组织之间缔结的，确定其相互关系中权利和义务的各种协议。（八）其他法的形式除上述法的存在形式外，在中国还有几种成文的法的存在形式:一是中央国家军事委员会制定的军事法规和军内有关方面制定的军事规章，二是“一国两制”条件下特别行政区的规范性法律文件，三是有关机关授权别的机关所制定的规范性法律文件。,四、经济法的体系（一）经济法体系关于经济法体系问题，我国学界分歧较大。本书从经济法而非经济法学的角度，按照经济关系以及经济法调整的基本内容，将经济法体系大致分为三大部分:经济组织法、经济管理法和经济活动法。1.经济组织法。这是指经济组织的法律制度，主要是企业法律制度。本书主要包括公司法、私营企业法、外商投资企业法等企业法。2.经济管理法。这是指国家在组织管理和协调经济运行中形成的法律制度。这是经济法的核心内容，主要包括计划和产业政策、财税和预算、金融证券和外汇、会计和审计、标准和计量、产品质量和价格、土地与资源的开发和利用等法律制度。3.经济活动法。这是指调整经济主体在商品流通和交易过程中发生的权利义务关系而产生的法律制度。,（二）经济法学的体系经济法学的体系是指在经济法体系的基础上，加上一个总论或基础理论。这部分主要是阐述经济法的一般性理论问题，对经济法具有共性和普遍性的问题进行总的概括，对各项经济法具体制度的学习具有指导意义。本章所阐述的问题即属于这一内容。（三）本书的基本体系本书共由九章组成，各章依次为:经济法基础知识、个人独资企业法和合伙企业法、公司法、外商投资企业法、破产法、竞争法、合同法法律制度、税收法律制度、金融法律制度。,第二节经济法律关系,一、经济法律关系的概念经济法律关系是法律关系的一种表现形式。法律关系的概念最早来源于罗马法之“法锁”（法律的锁链）观念，直到19世纪才作为一个专门的概念存在。法律关系，是经济法律关系的上位概念，要正确认识经济法律关系的概念，首先需要了解法律关系的概念。（一）法律关系的概念德国法学家萨维尼最早将法律关系界定为“由法律规则所决定的人和人之间的关系”。现代意义上的法律关系，是指在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利义务关系。（二）经济法律关系经济法律关系是指经由经济法律规范规定和调整而形成的权利义务关系。,这里可以从以下几个方面理解这一概念的基本含义:1.经济法律关系是在经济领域中发生的意志关系。经济法律关系产生于经济领域，即体现为国家对国民经济管理和组织协调经济运行中发生的国家和经济组织之间的权利义务关系。这种权利义务关系既体现了国家的意志，也体现了经济组织即被管理者的意志。2.经济法律关系是经济法规定和调整的法律关系。法律规范是法律关系产生、变更和终止的前提，权利义务关系是依相应法律规定而形成的，没有经济法律规范的具体规定，经济法律关系不能产生，其内容也无法实现。3.经济法律关系是经济主体之间法律上具有经济义务内容的权利义务关系。4.经济法律关系是由国家强制力保障实施的社会关系。由国家强制力作保障，实质上就是对经济主体经济权利的保护，使其具有的权利、义务得到保障和履行。,二、经济法律关系的要素经济法律关系的要素是指构成经济法律关系的必要条件，由主体、内容、客体三个要素构成，经济法律关系的三要素构成一个不可分割的有机整体:主体是经济权利或经济义务的承受者;客体是经济权利和经济义务指向的目标;内容是连接主体和客体的桥梁，是经济法律关系的实质。（一）经济法律关系的主体经济法律关系的主体简称经济法主体，是指在经济法律关系中享有一定权利、承担一定义务的当事人或参加者。在我国，根据法律规定，能够参与法律关系的主体包括:1.国家。国家是经济法律关系的特殊主体，它是社会主义全民财产的所有者，当然具有主体资格。2.国家机关。作为经济法主体的国家机关，主要是国家经济管理机关。,3.企业和其他社会组织。企业是指从事生产、流通或者服务性经济活动，自主经营、自负盈亏、独立核算的商品经济组织。4.经济组织内部机构。它是指企业下属的不具有独立法人资格的职能机构或分支机构。5.个体经营户、农户和公民。个体经营户是指城镇中以家庭财产为基础的，从事小规模生产经营，并取得了营业执照的经营者。农户是指农村中从事农、林、牧、渔等生产经营的专业户、承包户。公民则指具有民事权利能力和民事行为能力的自然人。6.外国自然人和社会组织。外国自然人和社会组织在我国法律与我国缔结或参加的国际条约明确规定的范围内，可以成为我国经济法主体。,（二）经济法律关系的内容经济法律关系的内容指参加经济法律关系的双方当事人的经济权利和经济义务。它是经济法律关系的核心，直接体现了经济法律关系主体的利益和要求。它是由法律规定，并受国家强制力保护和监督的社会关系。1.经济权利，是指经济法主体在法律规定的范围内可以实施某种行为或者不实施一定行为，或者要求其他主体实施某种行为或者不实施一定行为的一种可能性或者资格。2.经济义务。经济义务是指经济法主体为了满足特定的权利主体的权利，在法律规定的范围内必须实施某种行为或者不得实施一定行为的一种约束和限制。经济法主体的义务是国家强制经济法主体实施或者不得实施某种行为的一种合法手段，如果特定主体该为而不为或者不该为而为或为而不适当，均应受到法律的制裁。（三）经济法律关系的客体经济法律关系的客体是指经济主体享有的经济权利与承担的经济义务所指向的对象和目标，表现为物、行为和智力成果。,1.物。物是指能够为经济法律关系主体所控制和支配的具有一定经济价值的物质财富，其中包括天然存在的实物和人类劳动制造产品，以及充当一般等价物的货币和有价证券等。2.行为。行为是指经济法主体为达到一定的经济目的所进行的行为，包括经济管理行为、完成工作的行为和提供一定劳务的行为。3.智力成果。智力成果是指人们创造的能够带来经济价值的创造性脑力劳动的成果。它是一种无形财产，可以适用于生产，转化为生产力，通过一定的方式可以产生权利和收益。三、经济法律关系的发生、变更和终止（一）经济法律关系的发生、变更和终止的概念经济法律关系的发生，是指因一定的客观情况的出现，在特定主体之间形成一定的经济法律关系。,（二）经济法律发生、变更和终止的条件经济法律关系是根据经济法律规范在经济法主体之间形成的权利与义务关系。但经济法律规范本身并不能必然在经济法主体间形成权利与义务关系，只有在一定的经济法律事实出现后，经济法律关系才能以经济法律规范为依据而发生、变更和消灭。1.经济法律规范。它是指经济法律关系发生、变更和终止的法律依据。2.经济法主体。它是权利与义务的实际承担者。3.经济法律事实。经济法律事实根据与人的意志的关系，经济法律事实可分为两类:（1）行为。（2）事件。,第三节法律行为与代理,一、法律行为（一）法律行为的概念和特征“法律行为”最早出现于18世纪。在18世纪，“法律行为”还没有统一的表述方式，在法律文献中，人们既用拉丁文表示，也用德文表述。直到18世纪末期，Rechtgeschafte一词才确立。萨维尼给法律行为下的定义是:“行为人创设其意欲的法律关系而从事的意思表示行为。”这一定义为后来的民法学家所接受。我国民法通则第54条将民事法律行为定义为:“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”它是法律事实的一种，具有以下特征:1.法律行为是以设立、变更、终止权利、义务为目的的行为。2.法律行为以意思表示为要素。意思表示是指行为人将进行法律行为，达到某种预期法律后果的内在意思表现于外的行为。3.法律行为是具有法律约束力的合法行为。法律行为由法律规定，受法律保护，能够发生法律效力或产生法律效果。,（二）法律行为的分类对法律行为可以从不同的角度作不同的分类。不同的法律行为在法律上具有不同的法律意义。1.按法律行为的表现形式不同，可分为积极的法律行为和消极的法律行为。2.按法律行为的相互关系，可分为主法律行为和从法律行为。3.按主体实际参与行为的状态，可分为自主行为和代理行为。4.按法律行为是否要求一定的形式，可分为要式法律行为和不要式法律行为。5.按法律行为是依单方意思表示或多方意思表示生效，可分为单方法律行为和多方法律行为。6.按法律行为是否给付对价，可分为有偿的法律行为和无偿的法律行为。,（三）法律行为的有效要件法律行为的有效要件是指法律行为足以引起权利、义务的设立、变更、终止的法律效力。法律行为的成立是法律行为有效的前提，但是，已成立的法律行为不一定必然发生法律效力，只有具备一定有效要件的法律行为，才能产生预期的法律效果。法律行为的有效要件分为实质有效要件和形式有效要件。1.法律行为的实质有效要件（1）行为人具有相应的民事行为能力。（2）意思表示真实。（3）不违反法律或者社会公共利益。2.法律行为的形式有效要件,（四）无效的民事行为1.无效民事行为的概念和种类无效民事行为是指欠缺法律行为的有效要件，行为人的设立、变更和终止权利、义务的内容不发生法律效力的行为。民法通则第58条对无效民事行为作了列举性规定，属于无效民事行为的包括以下几种:（1）无民事行为能力人实施的民事行为;（2）限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为;（3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为;（4）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的民事行为;（5）违反法律或社会公共利益的民事行为;（6）违反国家指令性计划的民事行为;（7）以合法形式掩盖的民事行为。部分无效的民事行为的无效部分从开始时即无法律约束力，而其余部分仍对非法目的的民事行为。,2.部分无效的民事行为。这是指部分无效且不影响其他部分效力当事人有约束力。3.无效民事行为的法律后果。无效民事行为从行为开始时起就没有法律约束力。（五）可撤销的民事行为1.可撤销民事行为的概念和特征可撤销民事行为是指行为人享有撤销权或变更权的民事行为。2.可撤销民事行为的种类（1）行为人对行为的内容有重大误解的民事行为。（2）显失公平的民事行为。3.可撤销民事行为的后果如果享有撤销权的当事人未在法律规定的期间内行使撤销权，则可撤销民事行为视同法律行为，对当事人具有约束力。如果可撤销民事行为被依法撤销，则具有与无效民事行为相同的法律后果。,二、代理（一）代理的概念及特征代理是指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，所产生的法律后果直接归属于被代理人的民事法律行为。代理中涉及三方当事人:本人（被代理人）、代理人、第三人（相对人）。代理具有以下特征:1.代理人以被代理人的名义实施民事法律行为。2.代理人在代理权限范围内独立地为意思表示。3.代理人直接向第三人进行意思表示。4.代理行为的法律效果直接归属于被代理人。（二）代理的适用范围代理的事项一般仅限于民事法律行为中的财产行为。,（三）代理的种类根据我国民法通则的规定，代理可分为以下三种:1.委托代理。这是基于被代理人的委托而发生的代理。被代理人以委托的意思表示将代理权授予代理人。故委托代理又称为授权代理或意定代理。委托代理一般产生于代理人与被代理人之间的基础法律关系。被代理人的委托可以基于授权行为发生，也可依据合伙关系、职务关系等发生。2.法定代理。这是指基于法律的直接规定而发生的代理。法定代理通常适用于被代理人是无行为能力人、限制行为能力人的情况。3.指定代理。这是指根据人民法院或者有关单位的指定行为而发生的代理。指定代理适用于被代理人既无委托代理人又无法定代理人，而又有特定事项需要代理人代理的情况。,（四）代理权的行使1.代理权行使的一般要求（1）代理人需在被代理人授权的范围内行使代理权。代理人非经被代理人的同意，不得擅自扩大、变更代理权限。（2）代理权应为维护被代理人的利益而行使。代理人应从被代理人的利益出发，争取在对被代理人最为有利的情况下完成代理行为。代理人行使代理权必须符合被代理人的利益，不得利用代理权为自己牟取私利。2.滥用代理权的禁止滥用代理权是指代理人违背代理权的设定宗旨和代理行为的基本准则，恶意损害被代理人的利益而进行代理的行为。滥用代理权行为主要包括:（1）代理他人与自己进行民事活动;（2）代理双方当事人进行同一民事行为;（3）代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益。,（五）无权代理1.无权代理的概念无权代理是指没有代理权而以他人名义所实施的民事行为。无权代理并不是代理的一种形式，而是具备代理行为的表象但是欠缺代理权的行为。无权代理包括三种情况:（1）没有代理权的代理，是指既没有经被代理人的委托授权，又没有法律上的根据，也没有人民法院或者主管机关的指定，而以他人名义实施民事行为的代理。（2）越权代理，是指代理人超越代理权限范围而进行的代理。（3）代理权终止后而为的代理，是指代理人在代理期限届满或者约定的代理事务完成甚至被解除代理权后，仍以被代理人的名义进行的代理。,2.无权代理的法律后果在无权代理的情况下，如果经本人追认或者本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，无权代理人所为代理行为的法律后果归属于被代理人，视为有效代理。此外，无权代理人所为的代理行为，善意相对人有理由相信其有代理权的，被代理人应当承担代理的法律后果。表见代理，是无权代理的一种特殊行为。因无权代理人的代理行为客观上存在使相对人相信其有代理权的情况，且相对人主观上为善意、无过失，因而相对人可以向被代理人主张代理的效力。表见代理的情形有:被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，而实际上并未授权;被代理人将某种有代理权的证明文件交给他人，他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为;代理授权不明;代理人违反被代理人的意思或者超越代理权，第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为;代理关系终止后未采取必要的措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为。,第四节诉讼时效,一、时效制度的概念时效制度，是一定的事实状态持续一定的时间后即发生一定法律后果的制度。时效又可分为取得时效与消灭时效。凡一定事实状态持续一定期间而取得权利的，为取得时效，也称占有时效。凡一定事实状态持续一定时期而丧失权利的，为消灭时效。时效必须符合下列条件:1.须以一定的事实状态存在为条件。一切时效制度，都以一定的事实状态存在为前提。取得时效是以和平而公开占有他人财产的事实状态为条件的，消灭时效以权利人不行使其权利的事实状态为要件。2.须以一定的时间经过为条件。一定事实状态，只有经过一定时间，即在一定时间内持续存在，才能成立时效。至于经过多长时间要依法律的规定，当事人不能协议变更。3.须发生时效的法律后果。一定事实状态持续一定时间，依法能产生一定的时效的法律效果，如取得所有权，或者丧失胜诉权等。,二、诉讼时效（一）诉讼时效的概念诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利，即丧失请求人民法院或仲裁机构保护其权利的权利。这里的法定期间是指权利人提起诉讼的期间，称为诉讼时效期间，即权利人向人民法院要求依诉讼程序保护其权利的有效期间。（二）诉讼时效的特征1.诉讼时效属于消灭时效。诉讼时效完成所消灭的是实体意义上的诉权，即获得诉讼救济而实现其权利的可能性。2.诉讼时效完成并不消灭实体权利。诉讼时效期间届满后，义务人如自愿履行义务，权利人仍有权受领。因权利人并未丧失实体权，当债务人履行后又以不知时效届满为由要求返还的，人民法院不予支持。3.诉讼时效属于强制性的规定。诉讼时效及其具体内容必须由国家法律作出规定，当事人不得对其内容作任何修改。,（三）诉讼时效的适用范围诉讼时效只适用于财产权中的债权性请求权。下列权利不适用诉讼时效:（1）人身权。（2）财产性支配权，包括物权和知识产权。（3）抗辩权。（4）形成权。（5）未授权给公民、法人经营、管理的国家财产受到侵害的，不受诉讼时效期间的限制。但是应当注意的是，人身权、物权、知识产权受到侵害后，权利人根据侵权行为要求对方损害赔偿的请求权是债权，所以受诉讼时效的限制。（四）诉讼时效期间的种类,1.诉讼时效期间的概念。诉讼时效期间是指权利人请求人民法院或仲裁机构保护自己民事权利的法定期间。民法通则第137条规定:“诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起计算。”如果权利人不知道或不应当知道权利被侵害的，诉讼时效期间不应开始。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。2.普通诉讼时效，是指除法律另有特别规定外，向人民法院请求保护民事权利均适用的诉讼时效期间。普通诉讼时效的时间是2年。3.特别诉讼时效期间，是指法律规定的只适用于特定情况的诉讼时效期间。特别诉讼时效包括两种:一种是短期诉讼时效，另一种是长期诉讼时效。下列情形下诉讼时效期间为1年:（1）身体受到伤害要求赔偿的;（2）出售质量不合格的商品未声明的;（3）延付或拒付租金的;（4）寄存财物被丢失或损毁的。下列时效为4年期长期诉讼时效:（1）国际货物买卖合同。（2）技术进出口合同。下列时效为3年期诉讼时效:因环境污染而受到损害，提起民事诉讼的时效。,1.诉讼时效的中止，是指在诉讼时效期间进行的最后6个月内，因不可抗力或其他障碍致使权利人不能行使请求权的，诉讼时效暂时停止计算，待该事由结束后诉讼时效继续计算的情形。（五）诉讼时效期间的中止、中断与延长2.诉讼时效的中断，是指在诉讼时效进行的过程中，因发生法定事由，致使已经经过的诉讼时效统归无效，待时效中断的法定事由消除后，诉讼时效期间重新开始计算的情形。3.诉讼时效的延长，是指人民法院对已经完成的诉讼时效，根据特殊情况而予以延长。这是法律赋予司法机关的一种自由裁量权，至于何为特殊情况，由人民法院判定。诉讼时效中止是由于出现了权利人不能行使请求权的事由，因此凡是在时效最后6个月内发生致使权利人无法行使权利的事由，都可导致诉讼时效中止。,（五）诉讼时效期间的中止、中断与延长1.诉讼时效的中止，是指在诉讼时效期间进行的最后6个月内，因不可抗力或其他障碍致使权利人不能行使请求权的，诉讼时效暂时停止计算，待该事由结束后诉讼时效继续计算的情形。2.诉讼时效的中断，是指在诉讼时效进行的过程中，因发生法定事由，致使已经经过的诉讼时效统归无效，待时效中断的法定事由消除后，诉讼时效期间重新开始计算的情形。3.诉讼时效的延长，是指人民法院对已经完成的诉讼时效，根据特殊情况而予以延长。这是法律赋予司法机关的一种自由裁量权，至于何为特殊情况，由人民法院判定。诉讼时效中止是由于出现了权利人不能行使请求权的事由，因此凡是在时效最后6个月内发生致使权利人无法行使权利的事由，都可导致诉讼时效中止。,第五节违反经济法的法律责任,一、法律责任的概念法律责任是指行为人因违法行为、违约行为或者法律规定而依法应承担的不利的法律后果。法律责任与道义责任或其他社会责任不同的是:法律责任具有国家强制性，并以法律的规定为最终依据。二、违反经济法的法律责任的形式违反经济法的法律责任分为民事责任、行政责任和刑事责任，也有学者将前两项责任中涉及经济内容的部分称为经济责任。（一）民事责任民事责任是指由于违反民事法律、违约或者依照民事法律的规定所应当承担的法律责任。（二）行政责任行政责任是指由国家行政机关或者国家授权的有关单位，对违反经济法的单位或个人依法采取的行政制裁。（三）刑事责任刑事责任是指国家审判机关对严重违反经济法并触犯刑律的个人或单位依法采取的刑事制裁措施。,三、解决经济纠纷的方式我国目前处理经济纠纷的方式主要是，当事人互相协商、行政调解、仲裁机构裁决、提起诉讼。在解决当事人发生的纠纷过程中，如果当事人不能通过协商或调解解决争议的，最主要的解决争议的方式是仲裁和诉讼。（一）仲裁仲裁是指经济法的各方当事人依照事先约定的或事后达成的书面仲裁协议，共同选定仲裁机构并由其对争议依法作出具有约束力的裁决的一种活动。（二）诉讼诉讼是指当事人不能通过协商解决争议，而在人民法院起诉、应诉，请求人民法院通过审判程序解决纠纷的活动。根据中华人民共和国仲裁法的规定，仲裁机构为直辖市或省、自治区人民政府所在地的市以及其他设区的市的人民政府，组织有关部门和商会统一组建的仲裁委员会。仲裁委员会独立于行政机关，与行政机构没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系。中国仲裁协会是社会团体法人，是仲裁委员会的自律性组织。,1.简述经济法概念的基本含义。2.简述代理制度的意义及内容。3.简述经济法律关系的构成要素。4.何谓经济法的调整对象?5.简述经济法责任的实现方式。6.简述法律事实的含义及类型。7.简述经济法律关系发生、变更和终止的条件。8.简述仲裁与诉讼的区别。,第二章个人独资企业法和合伙企业法,第一节个人独资企业法一、个人独资企业法概述（一）个人独资企业的概念及特征个人独资企业，是指依照中华人民共和国个人独资企业法（以下简称个人独资企业法）在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。个人独资企业是一个非常古老的企业形式，至今仍广泛运用于商业经营中，其责任的无限性、设立的方便性、管理的直接性、投资人的广泛性以及投资者利益的直接相关性，使个人独资企业往往更能适应市场经济发展的需要。1.个人独资企业与合伙企业的区别（二）个人独资企业和相关经济组织的区别2.个人独资企业与一人公司的区别,（三）个人独资企业法的概念和基本原则1.个人独资企业法的概念个人独资企业法有广义、狭义之分:广义的个人独资企业法是指调整个人独资企业在设立、生产经营、解散、清算活动中发生的各种经济关系的法律规范的总称，包括所有规范个人独资企业的宪法规范、民法规范、经济法规范、行政法规范等。2.个人独资企业法的基本原则（1）依法保护个人独资企业的财产和其他合法权益。（2）个体独资企业从事经营活动必须遵守法律、行政法规，遵守诚实信用原则，不得损害社会公共利益。（3）个人独资企业应当依法履行纳税义务。（4）个人独资企业应当依法招用职工。,二、个人独资企业的设立（一）个人独资企业的设立条件依据个人独资企业法的有关规定，设立个人独资企业，应当具备以下条件:1.投资人为一个自然人，且只能是中国公民根据个人独资企业法的规定，个人独资企业的投资者只能是一个自然人，且只能是中国公民。2.有合法的企业名称个人独资企业的名称是其与其他企业相区别的标志，其名称必须符合国家有关规定，并与其所从事的营业性质相符。3.有投资人申报的出资个人独资企业法对设立个人独资企业的出资额未作限制。4.有固定的生产场所和必要的生产经营条件5.有必要的从业人员,（二）个人独资企业设立的程序1.设立申请2.设立登记3.设立分支机构4.变更登记三、个人独资企业的投资人及事务管理（一）个人独资企业的投资人（二）个人独资企业的事务管理1.管理方式2.受托人或被聘用人员的义务,四、个人独资企业的权利和义务（一）个人独资企业的权利（二）个人独资企业的义务（1）遵守法律、行政法规，遵守诚实信用原则，不得损害公共利益;（2）依法纳税;（3）依法设置会计账簿，进行会计核算;（4）招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全，按时、足额发放职工工资;（5）按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。,五、个人独资企业的解散和清算个人独资企业的解散是指因出现某些法律事由而导致个人独资企业其民事主体资格消灭的行为。根据个人独资企业法的规定，个人独资企业有下列情形之一的，应当解散:（1）投资人决定解散;（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或继承人决定放弃继承;（3）被依法吊销营业执照;（4）法律、行政法规规定的其他情形。（二）个人独资企业的清算解散仅仅是个人独资企业消灭的原因，企业并不因解散事实的发生而立即消灭，而是要先清算，处理未了结的法律关系，进行注销登记后才消灭。,六、违反个人独资企业法应承担的法律责任（一）提交虚假文件或采取其他欺骗手段骗取登记的法律责任（二）使用与登记名称不相符合的企业名称的法律责任（三）不依法使用营业执照的法律责任（四）无正当理由不开业或者停业的法律责任（五）未经核准以个人独资企业名义从事经营活动的法律责任（六）侵犯职工合法权益，未保障职工劳动安全的法律责任（七）隐匿或转移财产、逃避债务的法律责任（八）财产不足以支付有关责任款项时的法律责任,第二节合伙企业法,一、合伙企业法概述（一）合伙企业的概念合伙企业，是指自然人、法人或其他组织依照中华人民共和国合伙企业法（以下简称合伙企业法），在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。（二）合伙企业的分类合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业。（三）合伙企业法的概念和适用范围1.合伙企业法的概念2.合伙企业法的适用范围（1）合伙企业法适用的主体。（2）合伙企业法适用的地域范围。（3）合伙企业法适用的组织形式。,二、普通合伙企业（一）普通合伙企业的概念普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业的债务依照合伙企业法的规定承担无限连带责任的一种合伙企业。（二）普通合伙企业的设立根据合伙企业法的规定，设立普通合伙企业必须具备下列条件:（1）有两个以上的合伙人。（2）必须有书面的合伙协议。（3）有合伙人认缴或实际缴付的出资。（4）有合伙企业名称。（5）有经营场所和从事合伙经营的必要条件。（6）法律、行政法规规定的其他条件。,（三）合伙企业的财产1.合伙企业财产的概念合伙企业财产是指设立时合伙人的出资和合伙企业存续期间所有以合伙企业名义取得的收益和形成的资产。2.合伙企业财产的性质合伙企业财产为全体合伙人共有或共用，属于共有财产。3.合伙企业财产的管理和使用合伙企业财产依法由全体合伙人共同管理和使用，所有的合伙人对合伙企业财产均享有占有、使用、收益和处分的权利。,（四）合伙企业事务的执行与决定1.合伙企业事务的执行合伙企业事务的执行是指为实现合伙目的而进行的合伙企业的经营活动。2.合伙企业事务执行的效力执行合伙企业事务的合伙人对外代表合伙企业，其执行事务所产生的法律后果由合伙企业承担，即所取得的收益归全体合伙人共有，亏损或其他民事责任由全体合伙人承担。3.合伙企业事务的决定合伙企业事务的决定是合伙企业事务的执行的前提，必须由合伙人依法作出，不得委托其他合伙人和合伙人以外的人作出。4.合伙人在企业事务执行中的权利（1）执行合伙企业事务的合伙人的权利（2）未执行合伙企业事务的合伙人的权利。,5.合伙人的义务为保障合伙人对事务执行合伙人的监督权，合伙企业法第28条特别规定了事务执行合伙人的报告义务，即事务执行合伙人应当依照约定向其他不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况，以及合伙企业的经营情况和财务情况。6.利润分配及亏损分担合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定;协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担;无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。7.聘任的管理人员的权利和义务被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。,（五）合伙企业与第三人的关系合伙企业与第三人的关系，实际上是指合伙企业的对外关系，涉及保护善意第三人的利益、合伙企业的债务清偿与合伙人的关系、合伙人的债务清偿与合伙企业的关系。对外代表权的效力2.合伙企业的债务清偿与合伙人的关系3.合伙人的债务清偿与合伙企业的关系（六）入伙和退伙1.入伙（1）入伙的概念（2）新合伙人的权利和义务,2.退伙退伙是指在合伙企业存续期间合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格的法律行为。（1）自愿退伙。（2）法定退伙。合伙人退伙的效果（1）财产继承。（2）退伙结算。（七）特殊的普通合伙企业1.特殊的普通合伙企业概念2.特殊普通合伙企业的责任形式,三、有限合伙企业（一）有限合伙企业的概念及特征1.有限合伙企业的概念有限合伙企业是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成的，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的合伙组织。有限合伙企业的法律特征（二）有限合伙企业的法律适用（三）有限合伙企业设立的特殊要求1.有限合伙企业投资者的人数2.有限合伙企业的名称3、有限合伙企业协议,（四）有限合伙企业的财产1.有限合伙人的出资形式2.有限合伙企业财产的处置（五）有限合伙企业合伙事务的执行1.有限合伙企业事务执行人2.禁止有限合伙人执行合伙事务3.有限合伙人的权利及义务（六）有限合伙企业与第三人的关系1.有限合伙企业的债务清偿2.有限合伙企业代理人的无权代理和表见代理（七）有限合伙企业的入伙和退伙（八）有限合伙企业合伙人类型的转变,四、合伙企业的登记及审批（一）合伙企业的登记1.登记主管机关2.申请人3.登记事项4.应提交的文件（二）合伙企业登记的审批（三）合伙企业登记的法律效果五、合伙企业的解散和清算（一）合伙企业的解散（二）合伙企业的清算,六、违反合伙企业法的法律责任（一）合伙企业的法律责任（二）合伙人的法律责任（三）清算人的法律责任（四）登记主管机关的法律责任（五）合伙企业及合伙人的争议解决的方式（六）合伙企业法律责任的清偿顺序,1.个人独资企业的概念及特征是什么?2.分析个人独资企业之利弊。3.如何理解作为新合伙企业法最大亮点的“有限合伙”?4.比较合伙企业中有限合伙企业和特殊的普通合伙企业之间的异同。5.案例分析:（1）华伦商店是由甲、乙、丙3人各出资5万元组成的普通合伙企业，合伙协议中规定了利润分配和亏损分担办法:甲分配或分担3/5，丙、乙各自分配或分担1/5，合伙期间发生的争议由合伙人通过协商或者调解解决，不允许向仲裁机构申请仲裁解决，也不允许通过诉讼解决。该合伙企业的负责人为甲，对外代表该合伙企业从事经营活动。合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年，企业名称为大发汽车配件厂。根据上述资料，分析回答下列问题:1）甲在执行该合伙企业事务时若经营失败，乙和丙是否要承担无限连带责任?2）甲在担当合伙企业负责人期间，能否与丁再合作建一个经营配件的门市部，将门市部的货卖给大发汽车配件厂?3）假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额在10万元以上的合同，后来甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效?,（2）刘某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2006年8月在工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询有限公司”，注册资本为人民币1元。营业形势看好，收益甚丰。于是后来黄某与刘某协议参加该个人独资企业的投资经营，并注入投资5万元人民币。经营过程中先后共聘用工作人员10名。对此刘某认为自己开办的是私人企业，并不需要为职工办理社会保险，因此没有给职工缴纳社会保险费，也没有与职工签订劳动合同。后来该独资企业经营不善导致负债10万元。刘某决定于2007年8月自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸人民法院。法院审理后认为刘某与黄某形成事实上的合伙关系，遂判决责令刘某、黄某补充办理职工的社会保险并缴纳保险费，由刘某与黄某对该企业的债务承担无限连带责任。试结合我国有关法律，对此案例进行分析。,第三章公司法,第一节公司法概述一、公司概述（一）公司的概念随着商品经济的发展，公司已成为社会经济最主要的主体和最重要的企业组织形式。（二）公司的特征1.依法设立。2.以营利为目的。3.具有法人资格。（三）公司的分类在大陆法系国家，按照法律的规定或学理的标准，可以将公司分为不同的种类。1.以公司资本结构和股东对公司债务承担责任的方式分类,2.以公司信用基础为标准的分类3.以公司组织关系为标准的分类4.以公司国籍为标准分类5.以公司组织机构和经营活动是否局限于一国为标准分类6.以公司股份是否允许公开发行和自由转让为标准的分类二、公司法的概念与性质（一）公司法的概念公司法是规定公司法律地位，调整公司组织关系，规范公司在设立、变更与终止过程中的组织行为的法律规范的总称。（二）公司法的性质1.公司法是任意性规范与强制性规范的结合。,第二节公司的一般规定,公司的登记管理公司登记是国家赋予公司法人资格与企业经营资格，并对公司的设立、变更、注销加以规范、公示的行政行为。（一）登记管辖（二）登记事项（三）登记程序（四）变更登记二、公司章程（一）公司章程的概念（二）公司章程的内容,三、公司资本（一）公司资本的概念公司资本，又称为股本或股份总额，是公司章程确定并载明的股东出资总额。（二）公司资本的原则公司资本的立法原则是指在公司法中有关资本的形成、运用以及与资本相关的公司事务的立法政策。1.资本确定原则2.资本维持原则3.资本不变原则（三）股东出资制度1.股东出资的形式2.股东出资的责任,（四）公司资本的增减1.公司资本的增加。2.公司注册资本的减少。四、公司的法人人格否认制度公司法人人格否认，又称“揭开公司面纱”，是指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令股东对公司债权人或公共利益直接负责，以实现公平、正义的法律制度。五、公司董事、监事、高管人员的资格和义务（一）公司董事、监事、高级管理人员的资格（二）公司董事、监事、高级管理人员的义务,（三）股东诉讼1.股东代表诉讼2.股东直接诉讼六、公司债券（一）公司债券的概念及种类1.公司债券的概念公司债券是指公司依照法定程序发行，约定在一定期限还本付息的有价证券。2.公司债券的种类依照不同的标准，对公司债券可作不同的分类:（1）记名公司债券和无记名公司债券。（2）可转换公司债券和不可转换公司债券。（二）公司债券的发行,七、公司的合并、分立、解散、清算（一）公司合并1.公司合并的形式2.公司合并的程序（二）公司分立1.公司分立的形式2.公司分立的程序3.公司分立前的债务承担（三）公司解散1.公司解散的原因（四）公司清算1.成立清算组2.清算组的职权3.清算工作程序,八、公司的财务会计制度（一）公司财务会计的作用（二）公司财务会计的基本要求（三）利润分配1.利润。2.公积金。九、外国公司的分支机构（一）外国公司的分支机构（二）外国公司的分支机构的设立（三）外国公司的分支机构的权利、义务1.外国公司的分支机构的权利2.外国公司的分支机构的义务,第三节有限责任公司,一、有限责任公司的概念和特征有限责任公司，是指公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。二、有限责任公司的设立条件和程序三、有限责任公司的组织机构公司组织机构又称公司机关，是代表公司活动、行使相应职权的自然人或自然人组成的集合体。有限责任公司的组织机构包括股东会、董事会、监事会及高级管理人员，但其设置较股份有限公司灵活，如当公司股东人数较少、公司规模较小时可以不设董事会或监事会，可以设1名执行董事代替董事会，可以设1名至2名监事代替监事会。此外，一人有限责任公司、国有独资公司中的组织机构设置也有不同。,（一）股东会1.股东会的职权2.股东会的类型股东会会议分为首次会议、定期会议和临时会议。3.股东会的召集程序4.股东会决议（二）董事会和高级管理人员有限责任公司设董事会（依法不设董事会的执行董事）是公司的执行机构和决策机构。1.董事会的性质与组成2.董事的任期3.董事会的职权4.董事会会议的召集和决议5、经理,（三）监事会1.监事会的性质与组成2.监事的任期3.监事会的职权4.监事会的召开四、有限责任公司的股权转让（一）股权转让的一般规定（二）股权转让的特殊规定五、一人有限责任公司的特别规定（一）一人有限责任公司的概念（二）一人有限责任公司的特殊规定六、国有独资公司的特别规定（一）国有独资公司的概念（二）国有独资公司的特殊规定,第四节股份有限公司,股份有限公司的概念和特征股份有限公司，是指公司的股东以其认缴的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。二、股份有限公司的设立条件和程序三、股份有限公司的组织机构（一）股东大会1.股东大会的性质、组成与职权股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依法行使职权，其职权范围与有限责任公司股东会相同。2.股东大会的类型3.股东大会的召集程序4.股东大会的决议,（二）董事会、经理1.董事会的性质、组成和职能2.董事会的召开和决议3.经理（三）监事会1.监事会的性质与组成2.监事的任期、职权3.监事会的召开与决议（四）上市公司的特别规定四、股份有限公司的股份发行和转让（一）股份发行1.股份发行的概述,2.股份发行的原则（二）股份转让1.股份转让的概念股份转让，是指股份有限公司的股东将其持有的股份以合法的方式转让于他人，使他人取得股份而成为公司股东的行为。通过股份转让，股东可以收回投资。2.股份转让的场所与方式3.股份转让的限制（1）公平、公开的原则。同种类的每一股份应当具有同等权利。（2）同股同权、同股同利原则。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同;任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。,第五节违反公司法的法律责任,一、公司发起人、股东的法律责任二、公司的法律责任三、清算组的法律责任四、承担资产评估、验资或者验证的机构的法律责任五、公司登记主管机关的法律责任六、其他有关法律责任公司法第208条对承担资产评估、验资或者验证的机构的法律责任作出了规定。承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记主管机关没收违法所得，处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书、吊销营业执照;构成犯罪的，依法追究刑事责任:处5年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。,1.有限责任公司与股份有限公司的区别何在?2.上市公司与一般的股份有限公司有何差异?3.公司法人治理结构的安排有何意义?4.股东直接诉讼与间接诉讼制度的法理依据为何?5.试述公司资本制度的内容。6.股份有限公司的设立方式有哪几种?,7.案例分析:甲有限责任公司（以下简称甲公司）是由自然人股东张某设立的一人公司，乙公司是由自然人程某设立的一人公司。2008年5月某日，经张某与程某协商，由甲、乙两公司作为股东，共同投资设立一家有限责任公司（以下简称丙公司）。该公司章程的有关要点如下:（1）丙公司的注册资本总额为120万元。其中，甲公司以专利技术作价出资50万元，自丙公司成立之日起一次缴足;乙公司出资70万元，机器设备和货币出资各占一半，机器设备自丙公司成立之日起一次缴足，货币出资自丙公司成立之日起2年内缴足。（2）丙公司不设董事会，由程某担任公司总经理，总经理作为公司法定代表人。（3）在丙公司召开股东会会议时，出资双方平等行使表决权。（4）公司在取得盈利时，由双方平均分配公司的红利。（5）丙公司关于增减资本、合并、分立、修改章程等事宜须由董事会一致决议方能生效。根据上述情况，回答下列问题:（1）甲、乙两公司是否可以作为股东设立有限责任公司?（2）丙公司的出资安排是否符合公司法的规定?说明理由。（3）丙公司不设董事会，由总经理作为法定代表人是否合法?说明理由。（4）甲、乙公司平均分配利润的约定是否符合我国法律的规定?（5）丙公司关于增减资本等重大事项的决议须由董事会一致决议的约定是否符合我国公司法的规定?说明理由。,第四章外商投资企业法,第一节外商投资企业法概述一、外商投资企业的概念、特征及种类（一）外商投资企业的概念外商投资企业，是指依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业。（二）外商投资企业的特征1.外商投资企业是外国的公司、企业和其他经济组织或者个人参与设立或独立设立的企业、其他经济组织合资或独立出资设立的企业，企业的资本部分或者全部属于外国投资者。3.外商投资企业受中国法律的管辖。2.外商投资企业依照中华人民共和国法律设立，企业的主要办事机构设在中国境内。（三）外商投资企业的种类,二、外商投资企业法的概念外商投资企业法是指有关外商投资企业组织和活动的行为规范的法律、法规的总称。三、外商投资企业的投资项目四、外国投资者股权并购（一）外国投资者并购境内企业的要求1.经济安全要求。2.外国投资者并购境内企业的主要方式。3.外国投资者并购境内企业后的债务承担。4.外国投资者并购境内企业的