应届毕业生就业协议书违约金条款分析.doc

应届毕业生就业协议书违约金条款分析 随着就业形势的变化关于大学毕业生和用人单位在处理就业协议和劳动合同方面的纠纷数量不断攀升大家也要对签约违约的知识了解多一些下面是由应届毕业生小编为大家带来的关于毕业生就业协议书违约金条款分析希望能够帮到您 一、就业协议的法律性质分析 所谓“就业协议”是全国普通高校国家计划内全日制毕业本科生、研究生在毕业时找到工作后根据学校的要求与用人单位或与用人单位和学校所签订的协议国家教委于1997年颁布的普通高等学校毕业生就业工作暂行规定(以下简称暂行规定)明确规定用人单位在当年11月至次年5月签订毕业生录用协议之后国家教育部高校学生司制订了全国统一的毕业生就业协议书后来又由各省教育厅根据本省情况制订就业协议书协议书由学校统一发放每个学生只能领取一套有编号的就业协议书关于就业协议的性质理论学有不同看法司法实践中做法也不一致 从高校毕业流程来看签订就业协议是高校毕业生毕业工作之中的一项重要程序全国普通高校毕业生按“全国普通高校毕业生的就业程序”办理有关毕业生就业手续在毕业之时毕业生走向工作单位工作人事关系(户口档案等)随之也要迁移而迁移的条件按照国家教育部的统一规定只能是通过签订就业协议书再依据就业协议书开具全国高校统一的“高校毕业生就业报到证”才能到工作单位和有关部门办理户口、人事档案和“各种福利金”等手续在规定期限内签订协议书高等院校将根据协议书编制就业计划并上报省教育厅经国家教育部审核下发毕业生方可持有高校毕业生就业报到证此时才真正具备了正规高校毕业生的标志从上述高校毕业生就业的流程可以看出就业协议的功能在于学校上报就业计划、用人单位申报进人指标、毕业生办理落户手续的证明作用等带有浓厚计划分配色彩的行政管理职能而不是为了规范毕业生与用人单位的劳动关系因此无论从民法还是劳动法视野下审视就业协议都会发现有着格格不入的地方例如依据暂行规定第24条:“未经学校同意毕业生擅自签订的协议无效”这一规定可以得出协议三方绝不是平等的因为学生和用人单位签署协议的前提是“学校的同意”未经学校同意协议无效而且签署就业协议往往还作为大学毕业生顺利毕业的一个重要条件而具有很强的强制性因此由于就业协议往往不具有主体的平等性和意志自由性也就和民事合同的基本精神背道而驰 从就业协议内容层面看高校就业协议大多内容相对简单、笼统主要是毕业生如实介绍自身情况并表示愿意到用人单位就业、用人单位表示愿意接收毕业生学校同意推荐毕业生并列入就业计划进行派遣因为丧失劳动合同法所规定的劳动合同期限、工作内容和工作地点、劳动报酬等法定必备条款很难讲就业协议视为劳动合同大多就业协议的备注栏里明确约定：“甲方到乙方报到双方当即正式签订劳动合同”可见签订就业协议时各方当事人就明确就业协议不同于劳动合同签订就业协议是为了将来签订劳动合同这里的就业协议法律性质采取“预约合同说”更为合适 二、就业协议中的违约金条款 无论是就业协议还是劳动合同中的违约金条款其实质都是针对合同得以履行所设定的一种金钱担保就业协议中违约金条款的功能在于担保协议一方当事人按照协议的约定在符合了就业主体资格的情况下到对方或者对方指定的地点工作劳动合同中违约金条款的功能在于担保劳动者一方能够履行服务期和竞业限制的约定二者之间的区别具体表现在以下几个方面： 首先就业协议与劳动合同违约金的承担主体不同就业协议中违约金承担主体是双方毕业生和用人单位都可能成为协商确定的违约金承担主体在劳动合同中违约金条款的设定是针对劳动者一方而言的劳动者是支付违约金的义务主体即劳动者违反服务期或竞业限制的约定时向用人单位支付违约金其次违约缘由不同就业协议是普通民事合同违约金条款是可以由双方自由协商确定的可以是针对不能如期缔结劳动合同的风险这风险包括用人单位人员招聘工作过程中支付的成本和人事管理上的预期利益也可以针对就业协议约定其他权利义务的违反或变更而劳动合同关系是劳动法律关系违约缘由由法律强制规定因此劳动合同不同于一般的民事、经济合同劳动合同法属于社会劳动法范畴具有社会法的属性劳动合同法对违约金的适用范围做了非常严格的限制仅限于两种情形：其一、用人单位为劳动者提供专项培训费用对其进行专业技术培训的可以约定服务期和违约金劳动者违反服务期限约定的要向用人单位支付违约金;其二、用人单位与劳动者约定竟业限制条款的可以约定违约金劳动者违反的应向用人单位支付违约金同时劳动合同法还明确了出资培训情形下违约金的数额以及竟业限制情形下限制的人员及期限都做了限制性的规定明确了除前述两种情形外“用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金”的禁止性规定 通过以上分析不难看出由于就业协议与劳动合同本身性质不同其中的违约金条款也有很大差别毕业生违反就业协议对于用人单位而言害主要表现在：用人单位往往为录用一毕业生做了大量的工作有的甚至对毕业生将要从事的具体工作也有所安排同时毕业生就业工作时间相对比较集中一旦毕业生因某种原因违约势必使用人单位的录用工作付之东流用人单位若另起炉灶选择其他毕业生在时间上也不允许从而给用人单位工作造成被动因此违约金的约定主要是为了赔偿用人单位招录的费用鉴于