行政合同之我见范文.doc

行政合同之我见范文 关键词：法国法；行政合同；判断标准；民商合同 法国的行政合同制度及其理论特别发达我国有的学者自觉不自觉地予以接受并试图以之为标准区分中国法上的行政合同与民商合同以之为模式构建中国的行政合同制度及其理论对此笔者持有不同意见在方法论上应当首先须明确行政合同的概念与判断标准其次须将所谓行政合同类型化然后对各个特定类型加以定位 一、关于行政合同的概念与判断标准及其类型化 （一）关于行政合同的概念与判断标准 行政合同虽然依双方当事人的意思表示一致而成立但其法律关系不受私法调整而是适用行政法的规则其诉讼关系由行政法院管辖它是法国行政法上富有特色的一种制度关于行政合同与私法合同的识别法国行政法院坚持以下标准：合同的当事人中必须有一方是行政主体直接执行公务（或者是当事人直接参加公务的执行或者是合同本身是执行公务的一种方式）合同超越私法规则甚至那些只与执行公务有关但并未直接执行公务的合同如供应合同、运输合同等乃至私产管理合同等与公务无关的合同只要其中含有私法以外的规则也成为行政合同1. （二）关于所谓行政合同的类型化 在法国行政合同包括公共工程承包合同、公共工程捐助合同、公共工程特许合同、公务特许合同、独占使用共用公产合同、出卖国有不动产合同等所谓公共工程捐助合同是指私人或其他公法人对某一行政主体提供捐助用以进行公共工程建设的合同其性质有：捐助是自愿的是无偿的捐助的目的是进行公共工程建设捐助的对象是行政主体2.所谓公共工程承包合同是指行政主体和建筑企业家协议后者为了前者的打算实施某项工程前者对后者支付一定价金作为报酬所订立的合同它包含以下要素：合同的一方当事人必须是行政主体合同标的是实施某项公共工程合同的报酬方式是支付一定的价金该合同受公法支配不适用民法上的工程承包合同的规定但由于公共工程承包合同和民法上的工程承包合同的内容相同行政法院有时援用民法上的规定3.所谓公共工程特许合同又称为交钥匙合同或者BOT合同是指行政主体和受特许人之间所订立的合同受特许人以自己的费用进行工程建设工程完成后受特许人在一定期间内对该公共建筑物取得经营管理权从公共建筑物的使用人方面收取费用作为报酬或者自己使用在这种方式下行政主体免除当初的建设投资4.所谓公务特许合同是指行政主体（国家或地方团体）和其他法律主体签订的合同由该行政主体将特许公务交给后者即受特许人该受特许人以自己的费用和责任管理某种公务管理活动的费用和报酬来自使用人的收费盈亏都由受特许人承担在过去受特许人限于法国的公民和企业1970年以后欧洲共同体国家的公民和企业取得同等地位公务特许建立在双方互相信任的关系上5.所谓独占使用共用公产合同是指行政主体和私人签订的合同后者根据该行政主体所给予共用公产特别独占使用的特许取得例外地单独占用部分共用公产的权利它具有以下要素：存在行政主体给予的共用公产特别独占使用的特许必须是占用共用公产的一部分是双方意思表示一致的结果而非如许可那样的单独行为6.这些种类的合同相互之间尽管存在着这样那样的差别但同我国的中央财政与地方财政之间的财政包干合同、行政机关与财政机关之间关于罚没款上缴合同相比行政色彩仍要淡化7. 二、关于所谓行政合同的法律定位 首先声明法国法已经规