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融资租赁合同风险管理,王柳琼2014.09,1,二、法律上如何界定？,一、什么是融资租赁合同？,三、风险及建议,四、案例分析,目录,2,主要涉及的法律,合同法总则和分则第十四章（14条）关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释（26条）物权法外商投资租赁业管理办法金融租赁公司管理办法,3,一、什么是融资租赁合同？,融资租赁合同概述,4,融资租赁合同概述合同,合同：当事人意思表示一致的产物,合同成立：事实判断，解决合同是否存在问题，体现的是当事人的意志。合同生效：价值判断，体现国家的意志，适用国家干预原则。,当事人意思表示一致,合同成立,符合生效要件,合同生效,5,融资租赁合同概述合同,合同的生效要件1、主体适格主体不适格（限制民事行为能力人、无权处分、无权代理）：效力待定2、意思表示真实意思表示不真实：无效、可撤销3、不违反法律和公共利益损害公共利益：无效违反强制性规定：无效违反任意性规定：并非当然无效,6,融资租赁合同概述合同,合同内容：1、从民事法律关系来讲，合同内容是指合同当事人享有的权利（即债权）和承担的义务（即债务）。2、从内在结构而言，合同的内容就是合同的各项条款。合同条款是合同内容的固定化和表现，是确定合同当事人权利义务的根据。,7,融资租赁合同概述合同,融资租赁合同：诺成、要式、有偿,8,融资租赁合同概述概念,融资租赁合同概念：合同法第237条“融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。”,9,融资租赁合同概述概念,融资租赁合同内容1、承租人对出卖人、租赁物的选择2、出租人根据承租人的选择购买租赁物3、租赁物由出租人购买后交承租人使用4、承租人向出租人支付租金,10,融资租赁合同概述概念,融资租赁交易当事人关系示意图（直租）,出租人,保证人,出卖人（回购人）,承租人,交付租赁物,售后维修,关联利益关系,买卖合同,租赁合同,保证合同,回购担保合同,11,融资租赁合同概述概念,融资租赁交易当事人关系示意图（回租）,出租人,保证人,承租人（出卖人）,交付租赁物,售后维修,关联利益关系,买卖合同,租赁合同,保证合同,12,融资租赁合同概述,融资租赁形式：直接租赁、售后回租、委托租赁、联合租赁、转租赁等,13,融资租赁合同概述,14,融资租赁合同概述,二、法律上如何界定？,15,融资租赁合同概述,融资法律关系认定：司法解释第1条“人民法院应当根据合同法第二百三十七条的规定，结合租赁物的性质、租赁物的价值、租金的构成以及当事人的合同权利和义务、对是否构成融资租赁法律关系作出认定。对不构成融资租赁关系的情形，人民法院按其实际构成的法律关系处理。”,16,融资租赁合同概述,融资法律关系认定：1、租赁物的性质：符合法律规定2、租赁物的价值（以价值明显偏低、难以担保租赁债权实现的情形排除）3、租金的构成（租金=租赁物的使用、损耗费和租赁物的价款、利息及出租人合理收益）（租金过高，以融资租赁合同掩盖借款合同）4、当事人的合同权利和义务,17,租赁物,融资租赁合同概述,18,融资租赁合同概述租赁物,金融租赁公司固定资产（动产及不动产）,金融租赁公司管理办法第四条适用于融资租赁交易的租赁物为固定资产，银监会另有规定的除外。,外资租赁公司动产,外商投资租赁业管理办法第六条本办法所称租赁财产包括：（一）生产设备、通信设备、医疗设备、科研设备、检验检测设备、工程机械设备、办公设备等各类动产；（二）飞机、汽车、船舶等各类交通工具；（三）本条（一）、（二）项所述动产和交通工具附带的软件、技术等无形资产，但附带的无形资产价值不得超过租赁财产价值的二分之一。,19,融资租赁合同概述租赁物,动产及不动产的划分担保法第九十二条本法所称不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物。本法所称动产是指不动产以外的物。,通说：不动产是不能移动或移动会损害其价值的物，一般是指土地、建筑物、构筑物以及添附于土地和建（构）筑物的物。,20,两者的转换：树上的苹果不动产；摘下的苹果动产添附到建筑上的设备不动产；剥离后的设备动产,融资租赁合同概述租赁物特性,租赁物,可流通,所有权和使用权分离,固定资产，非消耗物（反复使用也不会改变其形态、性质之物）,权属明确,21,特殊租赁物,第1种存在争议，肯定第2种。理由：1、该房地产只具备建设用地使用权，而不具备法律意义上的所有权；2、房地产开发商并不是实际的租赁物使用人，其租赁该房地产亦非侧重于使用，而在于融资。,22,特殊租赁物,物权法第52条第2款，“铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施，依照法律规定为国家所有的，属于国家所有。”金融租赁公司管理办法第三十二条金融租赁公司应当合法取得租赁物的所有权。第三十四条售后回租业务的租赁物必须由承租人真实拥有并有权处分。金融租赁公司不得接受已设置任何抵押、权属存在争议或已被司法机关查封、扣押的财产或所有权存在瑕疵的财产作为售后回租业务的租赁物。,23,合同当事人的权利义务,合同无效租赁物的归属,1、约定优先2、未约定或约定不明，且协商不成的，归出租人,例外：1、因承租人原因导致合同无效，出租人又不愿意接受租赁物2、租赁物正在使用，返还后会显著减低租赁物价值和效用的法院可以判决租赁物归承租人，根据合同履行情况，由承租人就租赁物进行折价补偿。,24,合同当事人的权利义务,出租人的权利义务,25,合同当事人的权利义务,出租人的权利义务,26,合同当事人的权利义务,承租人的权利义务,1、占有使用权2、要求部分返还租金、费用的权利3、索赔权4、保管、使用和维修义务5、支付租金的义务6、无约定时，租赁物的返还义务,27,合同当事人的权利义务,承租人的权利义务,28,合同当事人的权利义务,承租人的权利义务,29,合同基本条款,租赁物基本情况条款（名称、规格、数量、性能、交付时间、地址等；说明租赁物是应承租人的要求，由出租人专门购买后提供给承租人使用）租期条款租金条款（租金的构成和计算方式、支付方式等）租赁物的交付及验收条款租赁物的使用、维修及保管条款租赁物的保险条款租赁物期满租赁物的处理条款：留购、续租、退租违约责任争议解决的方法,30,合同特别条款,31,三、融资租赁合同的风险有哪些？,32,全流程的风险防控,33,融资租赁的风险及建议,34,融资租赁的风险及建议,35,融资租赁的风险及建议,36,融资租赁的风险及建议,37,融资租赁的风险及建议,对策及建议,38,融资租赁的风险及建议,39,四、案例分析,40,案例一,4