VIE结构拆除技巧.pdf

1 | 1 金杜律师事务所（KING & WOOD MALLESONS） VIE结构拆除技巧 北京市金杜律师事务所 唐丽子律师 2 | 一、红筹结构基本类型 3 | 直 接 持 股筹结构的基本模式筹结构的基本模式 境内自然人股东 特殊目的公司 境外上市主体 100% 100% WFOE 境外投资人 特殊目的公司 100% 100% 控股 境内 境外 境内 境内公司 境内企业为非外商限制或禁止类行业 创始人于重组前未取得境外身份 重组时，(1)境内企业引入第三方投资人（投 资人通过境外壳公司入股），变更为中外合 资经营企业，(2)创始人在境外设立壳公司， 投资人将其境外壳公司注入创始人公司，与 创始人在境外形成约定的持股比例，同时将 部分境内企业股权注入境外结构，(3)境外壳 公司收购境内企业剩余股权 境内企业为非外商限制或禁止类行业 创始人（或其近亲属）于重组前取得境外身 份 重组时，创始人在境外设立壳公司，返程并 购其在国内的资产，或者新设一家WFOE， 以WFOE再投资的方式并购其境内资产 方式二 变更国籍方式 收购10号文生效前已设立的外资企业 方式一 JV方式 方式二 变更国籍方式 4 | 红筹结构的基本模式红筹结构的基本模式 境内 境外 境内 境内自然人股东 特殊目的公司 境外上市主体 100% 100% VIE实体 WFOE 境外投资人 特殊目的公司 100% 100% 协议控制 创始人在境内拥有开展ICP业务的内资企业（VIE实体） 基于ICP行业，采用VIE结构，具体重组为 创始人调整境内ICP公司股权架构 创始人在境外设立壳公司后，在境外融资并返 程设立WFOE WFOE设立后，签订VIE协议 VIE结构下的主要协议 股权质押协议，创始人所持VIE主体股权向 WFOE质押 独家购买权协议，创始人独家赋予WFOE 以名义价格购买VIE公司股权的购买权 独家业务咨询和服务协议，WFOE向VIE主 体提供咨询服务，将VIE公司实现的收入转移至 WFOE 业务经营协议，VIE公司的股东授权WFOE 委派VIE公司的董监高，及其他公司治理事项 其他附属协议，例如配偶同意函等 境内自然人 股东 VIE 结构 5 | 直接持股模式 直接持股结构资产出境时点：2006 年9月8日10号文生效前 10号文主要内容：关联并购需商务 部批准，禁止再投资方式规避，境外 换股并购需要商务部批准，未来上市 需要中国证监会批准（11、32及40 条） 境内自然人境外持股是否进行返程投 资初始登记及历次变更登记 资产出境是否经评估后由商务机关批 准并完税 资产出境过程中交易规模是否超限， 是否存在资产分批出境 部分行业对外资持股有限制，不能实 现完全的红筹结构 VIE模式 VIE结构中，境外资金入境后成为 WFOE的注册资本，但结汇较为困难 VIE结构中，WFOE的经营范围应合理 界定，以便能够有效向VIE公司提供服 务 VIE结构的可执行性、有效性：(1)采用 VIE结构的理由是否充分；(2)VIE结构 是否能够提供与直接持股结构同样的保 护机制；(3)从控制角度而言，VIE结构 是否能够实现与直接持股结构同样的控 制 美国SEC的反馈意见：(1)采用VIE结构 是否违反产业政策；(2)VIE协议是否向 任何中国政府部门报备；(3)VIE协议中 是否设置必要机制防止VIE公司的股东 或董监高违约或单方终止执行VIE协议 红筹结构搭建时关注的法律问题红红 6 | 二、有关VIE结构的法律规范 7 | 国务院确定大力推进大众创业万众创新政策 2015年6月4日，李克强总理主持召开国务院常务会议，确定大力推进大众创业万众创新的政策 措施，推动特殊股权结构类创业企业在境内上市 8 | 工业和信息化部关于放开在线数据处理与交易处理业务 （经营类电子商务）外资股比限制的通知 2015年6月19日，工业和信息化部（下称“工信部”）发布的工业和信息化部关于放开在线 数据处理与交易处理业务（经营类电子商务）外资股比限制的通知（工信部通2015196号 ）（下称“196号文”） 主要内容如下 在全国范围内放开在线数据处理与交易处理业务（经营类电子商务）的外资股比限制，外资持股 比例可至100% 其他许可条件要求及相应审批程序按外商投资电信企业管理规定（国务院令第534号）相关 规定执行 各省、自治区、直辖市通信管理局要加强对外商投资企业的引导和监督，加大事中事后监管力度 对196号文的理解 首先，196号文既是工信部响应国务院关于“推动特殊股权结构类创业企业在境内上市”的外资 持股解禁措施，也落实了2015版外商投资产业指导目录取消电子商务外资比例限制 9 | 工业和信息化部关于放开在线数据处理与交易处理 业务（经营类电子商务）外资股比限制的通知 其次，196号文只是废除了电子商务外资持股比例的限制，并没有取消境外投资者境内增值电信 业务的“股东资格与条件要求”。事实上绝大部分的电子商务企业的外方投资者因不符合上述条 件而无法直接在境内运营电子商务业务的公司层面持股 在之前的审批实践中，工信部和地方的通信管理局事实上执行的标准与要求比法律、法规及规章 规定的标准与要求严格或严厉得多 10 | 中华人民共和国外国投资法（草案征求意见稿） 外国投资法（草案征求意见稿）第149条规定外国投资者以协议控制或其他任何方式规避本 法规定，在禁止实施目录列明的领域投资、未经许可在限制实施目录列明的领域投资或违反本法 规定的信息报告义务，将进行处罚。即外国投资法（草案征求意见稿）将协议控制明确规定 为外国投资的一种形式，纳入本法监管的范围。 11 | 国家外汇管理局关于在部分地区开展外商投资企业外汇 资本金结汇管理方式改革试点有关问题的通知 汇发201436号 试点地区非投资性外商投资企业外汇资本金可实行意愿结汇 结汇后人民币资金在专用账户，可用于新设企业 若用于股权投资经营范围须包括“股权投资”，需设立外商投资股权投资企业，实际操作存 在障碍 结汇资金使用仍受限于“真实”、 “自用”原则 VIE架构下存在的资本金结汇问题依旧存在，无法由外商投资企业以借款形式将结汇所得人民 币资金提供给境内运营公司，且由于VIE架构下的境内运营公司多处于外商限制类或禁止类行 业，外商投资企业也无法直接将结汇资金以股权投资形式汇给境内运营公司 12 | 国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投 融资及返程投资外汇管理有关问题的通知 汇发201437号 特殊目的公司定义调整 由“境外融资”调整为“投融资”,“境内企业资产或权益”调整为 “境外资产或权益” 返程投资定义调整 境内居民返程“新设”外商投资企业规定为返程投资行为的一种，将其 纳入监管体系 允许境内居民对特殊目的公司提供资金支持 境内居民直接或间接控制的境内企业，可在真 实、合理需求的基础上按现行规定向其已登记的特殊目的公司放款 允许境内企业的董监高及员工就非上市特殊目的公司的股权激励计划办理外汇 特殊目的公司外汇登记程序的调整 明确“补登记”安排 13 | 关于改革外商投资企业外汇资本金结汇管理方式的通知 汇发201519号 将36号文中的试点地区拓宽至全国 采用“负面清单”管理方式，不得用于经营范围外和法律禁止的支出、不得用于证券投资、 发放委托贷款、偿还企业间借贷以及偿还转予第三方的银行人民币贷款、除外商投资房地产 企业外，不得用于支付购买非自用房地产 14 | 香港联交所新规对VIE协议的要求 香港联交所关于VIE结构的上市决策（HKEx LISTING DECISION）（HKExLD433） （最近更新日为2014年4月） A. 必须为禁止及限制类业务 B. 若法规禁止采取VIE安排规避，律师需发表VIE安排不违反该等法规的意见 C. 若涉及非限制业务，上市科一般会将个案转介上市委员会处理 对VIE协议条款设置的主要要求如下 确保拟上市主体享有VIE主体所有的经济利益、能防止OPCO的利润流失到其股东名下 确保拟上市主体可通过VIE主体的转让获得所有知识产权 确保拟上市主体可管控VIE主体的运营 确保拟上市主体在中国法律允许的情况下，有权解除VIE结构并以名义对价购买VIE主体的股权 和/或资产，同时VIE主体的股东必须承诺将其收到的申请人在收购VIE主体的股份时所付出的任 何代价交回拟上市主体 15 | 香港联交所新规对VIE协议的要求 确保拟上市主体取得VIE主体的股权作为抵押品的优先权利（即质权），及VIE结构妥善运作的 保证 包括一项授权文件，即VIE公司股东授予发行人董事及其继任人行使（包括在表决、签署会议记 录、向政府机关申报等） 载有争议解决条款，明确VIE协议下的争议解决方式应为仲裁，并应确定仲裁庭及仲裁员有权依 照VIE协议项下条款和适用的中国法律裁决给予任何救济（包括临时性救济和永久性救济），同 时应确认在组成仲裁庭期间，协议签署方均有权诉诸有管辖权的法院以申请临时性救济 16 | 三、国内资本市场法律规制 17 | 上市主体的选择 合规性 股权变动注意事项 A股IPO 外商投资产业指导政策 盈利要求 持续经营、独立性 实际控制人和管理层未发生重大变化 主营业务无重大变化 上市主体不得在报告期内违反工商、外汇、土地、 环保、海关及其他法律、行政法规，受到行政处 罚且情节严重，或者严重损害投资者合法权益和 社会公共利益的其他情形 外汇问题 税收问题 关联并购问题 股东：人数要求；境内股东 股权：转让真实；转让的对价 股权清晰，无潜在纠纷 员工激励计划的清理和落地 18 | 转板可能 新三板 新三板报告期为申报前两年，新三板无实际控制人 在两年报告期内无变更的要求，无高管和主营业务 无变化要求 新三板挂牌无盈利要求，无资产要求，无最低股本 数量要求，但需具备持续经营能力 中国证监会发布关于资本市场改革创新的 15条意见指出：推动在深圳证券交易所创 业板设立专门的层次，允许符合一定条件 尚未盈利的互联网和科技创新企业在全国 中小企业股份转让系统挂牌满12个月后到 创业板发行上市 控制人变更无要求 财务指标-持续经营能力 合规性与股权清晰 19 | 有利于上市公司 权属清晰 并购重组 并购重组应有利于提高上市公司资产质量、 改善财务状况和增强持续盈利能力，有利于 上市公司减少关联交易、避免同业竞争、增 强独立性 VIE架构拆除后的境内公司作为标的资产，应 当为权属清晰的经营性资产 20 | 四、VIE结构拆除法律路径 21 | VIE结构拆除与中国资本市场的对接 国内实际运营主体 子公司1 投资人股东 子公司2 子公司3 分公司1 境内上市架构图 持股平台股东 分公司2 VIE拆除前架构图 创始人股东 VIE拆除前架构图 22 | VIE结构拆除法律路径 VIE架构拆除后法律上应达到的状态 确认VIE架构的搭建过程合 法合规，外管局返程投资 外汇登记注销完毕或确认 注销登记无障碍 业务、资产及人员整合完毕， 消除同业竞争并规范关联交 易，终止VIE协议 境外公司注销完毕或转让 给无关联关系的第三方 上市主体股权清晰、稳定， 不存在影响股权稳定的其他 因素 23 | VIE结构拆除法律路径 类型一：以境内ICP持牌公司作为境内实际经营主体 （1）开曼公司有充足资金回购境外投资人股份或通过境外借款回购境外投资人股份 在开曼公司有足够资金或通过 境外借款的方式获得充足资金 的情况下，开曼公司回购投资 人的股份，境外投资人实现退 出。 解除境内VIE结构，终止控制 协议。 境内投资人投资境内VIE实体 成为境内拟上市主体的股东。 在境内VIE实体实现高管激励。 注销境外开曼公司、BVI公司、 香港公司等境外实体和境内 WFOE公司。 创始人 境外上市主体 WFOE 境内 境外 境外投资人 境内VIE公司 （持牌公司） 创始人 控制协议 操作方案 香港公司 1 2 3 24 | VIE结构拆除法律路径 类型一：以境内ICP持牌公司作为境内实际经营主体 （2）境内投资人投资VIE公司后VIE公司收购WFOE股权 创始人或者境内其他投资人 以境内人民币投资于VIE公司。 VIE公司收购WFOE100%股权， 香港公司将VIE公司支付的对 价支付通过分红等方式到开曼 公司，并由开曼公司支付投资 人作为回购价款，境外投资人 退出。 解除VIE架构，终止控制协议。 在境内VIE实体实现高管激励。 注销境外开曼公司、BVI公司、 香港公司等境外实体和境内 WFOE公司。 创始人 境外上市主体 WFOE 境内 境外 境外投资人 境内VIE公司 （持牌公司） 创始人 操作方案 香港公司 其他投资人 1 1 3 控制协议 2 25 | VIE结构拆除法律路径 类型一：以境内ICP持牌公司作为境内实际经营主体 （3）境内投资人投资VIE公司后VIE公司收购WFOE资产的情形 创始人或者境内其他投资人 以境内人民币投资于VIE公 司。 VIE公司购买WFOE公司的 资产，WFOE通过分红或清 算的方式将回购价款回流到 开曼公司，并由开曼公司支 付投资人作为回购价款，境 外投资人退出。 解除VIE架构，终止控制协 议。 在境内VIE公司实现高管激 励。 注销境外开曼公司、BVI公 司、香港公司等境外实体和 境内 WFOE公司。 创始人 境外上市主体 WFOE 境内 境外 境外投资人 境内VIE公司 创始人 操作方案 香港公司 其他投资人 收 购 WFOE 资产 1 控制协议 1 2 3 26 | VIE结构拆除法律路径 类型一：以境内ICP持牌公司作为境内实际经营主体 （）境内投资人直接收购WFOE，增资境内ICP持牌公司 1.确定境外特殊目的公司的股权 结构。 2.根据产业政策限制，境外投资 人退出，确定境内上市主体，签 署终止协议，终止协议控制下的 所有协议。 3.持股员工解决资金来源，按其 持有境内权益比例对境内权益公 司增资。 4.新投资人按老投资人退出的价 格收购WFOE并向境外上市主体 支付转让款；境外上市主体回购 投资人股权；新投资人以较低估 值对境内VIE公司增资。 5.注销境外特殊目的公司；注销 WFOE 境内 创始人 境外上市主体 WFOE 境内 境外 境外投资人 100% ESOP 境内VIE公司 创始人 投资人的 境内代持人 100% 合约安排 1 5 4 4 2 3 4 新境内 投资人 4 暴风科技为互联网视频企业，2015年3 月24日境内创业板上市。其拆除的五个 步骤如下： 27 | VIE结构拆除法律路径 类型二：以WFOE作为境内实际经营主体 艾格拉斯是一家从事移动终端游戏开发和 运营的企业。巨龙管业通过现金支付及发 行股份的方式向艾格拉斯17名股东购买艾 格拉斯100%的股权。 艾格拉斯被并购前拆除VIE构架，主要步 骤如下： 境外投资者退出：徐收购境外投资者 持有的Egls Ltd股份； 解除VIE架构：艾格拉斯终止控制协 议，并将境内运营实体的相关资产、 人员、业务合同转移至艾格拉斯； 收购艾格拉斯：中国艾格拉斯将持有 的艾格拉斯100%股权转让给王双义 等4名自然人控制的日照义聚、日照 众聚及由徐茂栋控制的日照银杏树； 北京雅哈、广州丽讯转让给无关联关 系的第三方，拟注销Egls Ltd和中国 艾格拉斯。 管理团队 艾格拉斯 北京雅哈 境内 境外 艾格拉斯（WFOE） 巨龙管业 徐茂栋 中国艾格拉斯 广州丽讯 非关联方 日照银杏树 日照义聚 日照众聚 其他股东 徐茂栋等2名自 然人 管理团队 王双义等2名自 然人 1 2 3 4 4 28 | 五、VIE结构拆除需要关注的若干法律问题 29 | 结构方面 主要 问题 主要问题描述 目前解决措施 政策壁垒 解决建议 外资持股增值 电信行业股权 问题 VIE结构公司很多涉及电信增值业务等外资限制行业，现行法 律规定在线数据处理与交易处理业务（经营类电子商务）的外 资持股比例可至100%，但实践中工信部的要求更加严格。这 就导致原有VIE结构下的境外美元基金没有办法参与红筹回归 后的公司投资，导致很多公司因为外资股东不愿意退出无法实 现红筹回归。 公司以高价回购全部外 资股东权益。 外资股东找国内的关联 方代为持股。 中外合资企业持有ICP证照 （上海自贸区除外）很难获 得工信部的审批。 协调工信部，在自贸区之外也放开中 外合资企业ICP的审批。 在如实信息披露代持和披露风险的前 提下，证监会允许代持的存在。 落地国内拟上 市公司层面股 权的方式问题 红筹回归中原境外股东的股权最终需要落地在国内VIE公司或 WFOE层面，一般采取股权转让和增资的方式。股权转让过程 需要按照独立第三方交易的公允价值定价，税负成本较高。在 增资的情况下，原有股东的资金一般来源于境内公司向境外支 付股权转让收益或层层分红，涉及将资金从国内支付给WFOE 股东的10%的预提所得税和开曼公司在境外给中国个人支付资 金的20%的个人所得税。 缴纳该等税务成本 税务局把因红筹回归进行的 股权结构调整视为独立第三 方交易，需要企业按照独立 第三方交易缴税。 与商务部门和工商部门协调，允许多 种外资股东落地方式，如境外特殊目 的公司通过分立、层层注销或者股份 分红等方式将境外股东权益直接体现 在WFOE公司层面。 与税务部门协调，应允许股权转让灵 活的定价原则，允许该等情况下的递 延纳税或者鼓励适用59号文特殊税务 重组。 30 | 结构方面 主要问 题 主要问题描述 目前解决 措施 政策壁垒 解决建议 境外私募投资者 特殊权利处理问 题 在境外开曼公司投资时，私募投资者一般都有境外私募下惯常的优先权利，在 股权体现在境内层面，特别是改制为股份公司后，因股份公司同股同权的要求， 这些优先权利无法体现在公司层面。股东之间一般通过股东协议的约定将该等 特殊权利由创始人承担。但是在申报A股IPO或借壳上市之前，基于股权结构稳 定和股权清晰的要求，该等特殊权利一般需要终止。 各方约定在申报时 中止执行，在IPO成 功时终止。若IPO申 请没有被批准，再 行恢复该等特殊权 利。 私募投资者要求保留回购等权利 是私募基金的基本要求，很难完 全终止，该等特殊权利的存在对 “股权清晰”的首发条件是否有 不利影响有待进一步明确。 鉴于鼓励股东和私募投资者在充 分披露该等安排的前提下，在 IPO成功前允许该等权利安排的 存在 VIE协议履行问 题和实际控制人 认定问题 VIE协议生效后，境外开曼公司就通过境内WFOE控制了VIE公司，所有股东的 权益就体现在境外开曼公司层面。VIE协议生效后就赋予了WFOE对VIE公司的 控制权力，VIE协议就处于实际履行的状态。在已经上市的红筹回归案例中，证 监会关注VIE协议是否已经履行的情况，且中介机构一般以VIE协议没有实际履 行为理由，论证不存在控制权转移等情况。 但是从境外法律和国际会计准则角度考虑，VIE协议签署生效后，实际控制权已 经转移至境外开曼公司层面，VIE协议对各方具有约束力。 在VIE协议下，境内VIE公司的股东对其股权已经不再享有权益，其实际是 WFOE的代持人角色。特别是在VIE公司的持股人不是创始人，而是创始人指定 的公司普通员工或其他代持人的情况下，从境内公司层面无法对实际控制人进 行认定。 从董事会等权力机构的构成看，主要的权力机构是开曼公司层面的董事会，而 不是国内VIE公司层面的董事会，两者可能存在不一致的情况。 中介机构一般以服 务费是否实际支付， 股权质押是否实际 执行等论证说明VIE 协议没有实际履行。 这种核查方式不符合VIE架构公 司的实际权利分配情况。 依赖于境外开曼公司律师的法律 意见，将控制权的认定从境内公 司转移至开曼公司层面。根据开 曼公司层面的持股结构和实际经 营管理情况认定控制权。 31 | 结构方面 主要问 题 主要问题描述 目前解决措施 政策壁垒 解决建议 员工期权计划 的处理问题 境外开曼公司层面一般都实施了员工期权计划，在境外层面根据境 外会计准则已经计提管理费用。而在回归国内层面时，非上市公司 无法直接实施期权计划，需要重新实施员工采取增资入股的限制性 股权的方式。 而且，境外期权很多情况下人数会超过200人，在境内实施时，员工 人数必须下降至200人以下，且员工需要在参与计划时就缴纳认缴增 资款。 审计师从会计角度确认员工激励 计划在境外和境内连续计算，但 是法律上视为境外期权计划的取 消和境内新的持股计划的实施， 两者认定标准不一致。 公司和员工协商将部分员工的期 权取消，使得人数下降至200人 以下。 员工自己出资或从创始人借款支 付员工持股平台的增资款。 境内拟上市公司层面没 有与境外法律制度匹配 的更加灵活的期权制度。 允许更加灵活的期权安排 在境内拟上市公司层面存 在。 在员工期权情况下，允许 突破200人的限制。 32 | 外汇方面 主要问题 主要问题描述 目前解决措施 政策壁垒 解决建议 中国居民原37号文 登记的瑕疵问题 中国居民个人原37号文登记文件一般会存在没 有进行登记、没有办理变更登记等瑕疵问题， 这方面外汇监管要求也在放松。而且，鉴于中 国居民在红筹回归后就不再在境外特殊目的公 司持股，要求中国人先补办登记再注销原37号 文登记所需时间太长。 先补办原37号文登记，然后注 销登记。 补办原37号文所需时间很长，一些地方省级外汇 管理部门能否及时办理补登记具有不确定性，影 响红筹回归的进程。 而且，鉴于中国居民已经不再在境外特殊目的公 司持股，先补办再注销登记从外汇监管角度实际 作用不大。 与外汇管理部门协调，允许红筹 回归的中国居民免于补办原37号 文登记。 WFOE因虚假陈述 存在的外汇法律风 险 因中国居民在境外特殊目的公司层面原37号文 登记的瑕疵，导致WFOE在办理外汇登记卡的 过程中存在虚假陈述的问题，没有能够如实披 露境外的中国居民持股权益的情况。因该等虚 假陈述，WFOE面临被主管外汇管理局处罚的 风险。 请外管局出具合法合规函或者 不会进行处罚函。 或者企业接受处罚并请外管局 出具该等违法行为不属于重大 违法法规行为的确认函。 外管局是否能够及时出具该等确认函具有不确定 性。 就该等外汇违法违规行为，在公 司如实披露风险和法律后果或处 罚事实的情况下，建议证监会无 需以外管局的确认函为必要条件。 境内公司因没有进 行7号文的员工期权 登记而面临的风险 问题 境外开曼公司在上市前一般就存在员工行权的 情况，在上市后很多境外上市公司并没有依据7 号文的要求及时外汇登记的情况，这就面临被 外汇管理部门处罚的风险。 同上 同上 同上 33 | 税务方面 主要问题 主要问题描述 目前解决措施 政策壁垒 解决建议 私募投资者真实 投资成本无法体 现在回归后的国 内公司层面 私募投资者在境外投资时实际成本较高，在回归国内后，其投 资成本的计算按照在国内层面获得股权的直接成本确定，其在 境外开曼公司层面实际投资的成本无法计算在其投资成本里， 导致其未来从境内证券市场退出时税负增加。 私募投资者自行承担该等 额外的税负成本。 境内税法没有参考投 资者境外的实际投资 成本。 与税务部门协调，应从境外和境内两 个层面结合来考虑投资者的投资成本。 开曼公司历史股 东没有如实纳税 的问题 境外开曼公司层面历史上一般存在股东股权转让的情况，若是 中国个人股东，需要就其全球所得缴纳个人所得税，若是非居 民企业，需要按照税法7号公告（原698号文）。但是实践中存 在很多退出开曼公司的股东没有如实缴纳税款的情况，而开曼 公司和境内公司本身就该等税款的缴纳没有代扣代缴义务，该 等纳税义务不应该 境外上市就该问题一般采 取披露的方式，境内上市 或重大资产重组时一般回 避该问题。 税法相关要求在境外 层面无法得到有效的 落实。 就该等方面的法律风险，鉴于开曼公 司和境内公司没有代扣代缴义务，进 行风险披露即可。 34 | 税务方面 主要问题 主要问题描述 目前解决措施 政策壁垒 解决建议 私有化交易中交 易对方的税法7号 公告的代扣代缴 义务 在境外私有化交易中，一般涉及财团从开曼公司原有非公众股 东收购其持有的开曼公司股票的事项，原有非公众股东应履行 税法7号文公告下纳税申报义务，收购方有代扣代缴义务。 但是在实践中，因为7号公告申报所需时间具有不确定性，而 私有化和红筹回归交易所需时间表很紧，很多公司不去进行税 务申报。 境外公司在公告中采取 如实披露风险的方法， 境内上市时一般回避该 问题。 税法7号公告的申报完 成时间具有不确定性。 和税务部门协调，加快和简化税法7号 公告的申报流程。 在充分风险披露的情况下，该等问题 不要成为上市障碍。 员工期权行权没 有及时履行代扣 代缴义务的风险 境外开曼公司实施员工期权的且员工行权的，员工期权下的员 工境内用人单位有义务就该等收益代扣代激个人所得税，但是 一些境外上市公司在员工行权后直接将该等收益在境外公司层 面支付给员工。 境外公司在公告中采取 如实披露风险的方法， 境内上市时一般回避该 问题。 该等税法要求在实践中 的执行不到位。 在充分风险披露的情况下，该等问题 不要成为上市障碍。 反垄断申报问题 大型TMT公司在境外公司层面曾经可能存在合并交易，在红筹 回归时若境外原有股东退出，回归国内进行A股重大资产重组 交易的情况下，会涉及股权变更的情况，若有关营业额指标达 到需要履行商务部反垄断审查的标准，涉及需要向商务部履行 反垄断申报义务。但是实践中，在私有化阶段公司还是VIE结 构，商务部并不接受VIE结构公司的反垄断申报。 在私有化阶段暂时不进 行申报，待未来与上市 公司重大资产重组时进 行一起申报 商务部不接受VIE结构 反垄断申报。 建议与商务部协调，接受VIE结构公司 的反垄断申报，并及时完成申报审查。 35 | 六、我们的实践 36 | 重组前的股权结构： 境外 境内 创始人 投资人 技术团队 SPV WOFE 创始人 VC 上市主体 创始人及朋友 技术团队 研发公司 我们的实践 - 网游企业 VIE 1. 境内存在产业政策限制，境外投资人 需退出 2. 创始人办理75号文登记，但境外发生 多次股权变更及代持，部分股东未登 记 3. 曾在境外向大量员工发放期权，但部 分员工已离职 4. WOFE未实际使用，但存在与运 营公司的资金流转 主要问题主要问题 清理历史遗留问题 梳理境外实际权益持有人 清理境外代持等不规范情况，存在外籍 员工持股 补办75号文登记 取消股权激励，将符合条件的员工整体 放置在境内持股平台进行激励 引入境内投资人并进行境内外重组 存在产业政策限制，境外投资人同意溢 价退出 新的境内投资人对上市主体进行增资， 该等款项用于收购WFOE股权 收购WFOE的对价为境外投资人退出的 对价 上市主体收购研发公司股权 研发公司股东用取得的转让价款对上市 主体进行增资 终止协议控制关系，清理WFOE与运营 主体之间的往来款 投资人退出及境外结构注销 梳理境外实际权益持有人 清理境外代持等不规范情况，存在外籍员 工持股 补办75号文登记 取消股权激励，将符合条件的员工整体放 置在境内持股平台进行激励 存在产业政策限制，境外投资人同意溢价 退出 新的境内投资人对上市主体进行增资，该 等款项用于收购WFOE股权 收购WFOE的对价为境外投资人退出的对 价 上市主体收购研发公司股权 研发公司股东用取得的转让价款对上市主 体进行增资 终止协议控制关系，清理WFOE与运营主 体之间的往来款 SPV用取得的收购价款向投资人定向分红 ，SPV分红完成后境外结构注销。 各境内自然人完成75号文登记的注销 37 | imGO 38.74% 开曼绿盟 联想投资 创始人自然人 35.19% 26.34% 绿盟有限 神州绿盟 100% 确定境外股权结构 将投资人持有的可转债及认 购权转为A类优先股 将投资人持有的A类优先股 按约定比例转换为普通股 12名创始人自然人行使期权 及认股权证 就境外层面的董事会及表决 权安排达成一致 架构回归架构回归 开曼绿盟各股东按照其在开 曼绿盟的持股比例，通过股 权转让的方式，由各股东或 各股东的关联实体在绿盟有 限层面直接持股 股权转让价格以绿盟有限以 2009年9月30日为基准日经 资产评估的净资产值为准 注销境外结构注销境外结构 开曼绿盟向全体股东股东分 红，分红完成后，开曼绿盟 注销。 自然人办理75号文补登记及 注销登记。 境外资金按照外管局要求调 回境内并缴纳个人所得税 境内重组境内重组 绿盟有限收购神州绿盟，适 用非同一控制人项下的收购， 定价参考经审计的净资产值 解除协议控制各项协议 高管个人自筹资金按照红筹 回归的价格增资，实现员工 激励 1. 直接持股结构下存在VIE，无产业政策限 制，无特殊资质 2. 国内两家主体独立运作 3 搭建架构时间较早，无重大 法律瑕疵 4. 投资人较为配合，不要求境内特殊权利 ，不需外部资金进行流转 5. 神州绿盟为VIE被控制实体,为军工业务 接单需要 关键点 两名创始人 我们的实践 绿盟科技拆除VIE并A股IPO上市发行 38 | China Search Inc. 境外投资人 创始股东 中搜软件 中搜有限 92.47% 关键点 境内 境外 控制协议 我们的实践中搜网络拆除VIE并新三板挂牌、定增 员工期权 北京中国网 7.35% 确定境内上市主体股权结构 确定各方在境内上市主体中搜有 限中可以持股的比例；各方（或 者其指定的他方）以增资的方式 持有中搜有限的股权。 境外投资者股东IDG、Chinavest、 LC和Fidelity退出，并自行联系合 格投资人向中搜有限投资增资入 股。 终止协议控制关系 终止了开曼公司、中搜软件对中 搜有限、中搜信息的协议控制关 系。 完成资产与股权收购 中搜有限与陈沛、陈波签署关于 中搜信息的股权转让协议。