解析股权转让合同履行法律.doc

解析股权转让合同履行法律 导语：股权转让合同又称股权转让协议是指股权转让方与股权受让方签订的约定在股权转让中双方各自权利义务关系的契约由于股权转让是一项较为复杂的法律行为涉及的法律关系多为了避免转让方与受让方出现不必要的纠纷一般都需要签署书面的股权转让合同以明确双方的权利义务因此股权转让合同在股权转让中具有极其重要的意义有些地方还要求股权转让协议必须经过公证或鉴证才可以作为办理工商登记变更的依据 合同一旦生效就产生合同的实质性效力双方当事人应当按照合同的约定全面履行各自的义务倘若一方当事人不按照合同约定履行义务他方当事人有追究其违约责任的权利具体而言依照股权转让合同出让方应当向受让方“交付”股权而受让方应当向出让方支付股权转让的价款对转让方而言股权得以交付则股权转让合同即履行完毕股权转让也就得以实现那么股权的交付是如何体现的呢? 首先来考察一下确认股东身份的法律依据按照公司法的规定有限责任公司的章程应当记载股东的姓名或者名称且股东应当在公司章程上签名、盖章;有限公司成立后应当向股东签发资证明书出资证明书应当载明股东的姓名或者名称、缴纳的资额和资日期;有限公司应当置备股东名册记载股东的姓名或者名称及住所、股东的出资额等等;股东依法转让出资后公司应当将受让人的姓名或名称、住所以及受让人出资额记载于股东名册由此可以看出工商登记、公司章程、出资证明书和股东名册均可作为确认股东身份的证明那么究竟以一个作为标准来确定股权的交付呢?笔者认为应当以股东名册的变更作为股权交付的标志工商登记并不具有决定股权是否交付的效力即“有限责任公司的股东名册变更是股权转移的发生时间而公司到于商登记管理部门的变更登记则是公示性的登记仅是对当事人已经发生的股权转让事实加以确认” 对于有限公司而言公司对股东的认可是确认股东身份的重要依据股权转让要想对公司产生效力股权受让人要想行使股东的权利必须要让公司了解受让人的姓名、名称、住所等情况而公司对新股东的承认正是通过股东名册的变更宋体现的公司以股东名册为依据来进行会议通知、分配利润等活动所以只有在公司变更股东名册后受让人才能取得股东的资格和地位才能参加股东会议、参与公司的管理以及公司盈利的分配等等征求意见稿2第24条第3款规定：“受让人记载于股东公司股东名册一年后股东主张撤销前款规定股权转让合同的人民法院不予支持”显然征求意见稿实际上是以股东名册作为认定股东的依据把股东名册的变更作为股权转让的对抗要件按照国际惯例除有相反证据外股东名册也是公司确认股东身份的充分法律依据 如果公司无正当理由怠于或者拒绝变更股东名册或者因公司的过失导致股东名册的登记与事实不符可以视为公司已经明知新股东的身份公司不得否认受让人的股东地位即应当认定股权转让对公司生效受让人可以对公司主张股东的相应权利;如果由此给受让人造成损失公司应当承担赔偿责任;如果由于转让方的原因导致股东名册未能变更转让方应当承担合同责任当然在股东名册变更后受让人可以据此要求公司持股东名册进行工商登记的变更如果公司未及时履行变更义务而给受让人造成损失亦应承担相应的责任 从工商登汜的性质来看工商登记不是股权转让的生效要件工商登记属于行政管理行为是对当事人已经发生的股权转让事实加以确认是否进行工商登记不影响受让人股东资格的取得股权转让登记属于商事登记商事登记按其功能分为设权性登记与宣示性登记设立登记属于生效要件有创设权利主体或法律关系的效力着重强调其市场准人的法律效果对未经登记者即否定其主体资格或法律关系宣示性登记是对有关法律事实进行审查、确认并予以公示的一种行为其效果仅限于对既存事实的一种宣示这种登记属于对抗要件不登记不能对抗第二人如当事人怠于变更登记事项并不足以影响法律行为本身引起的有关权利的转移股权变更登记即属于宣示性登汜是对股权已经发生变动这一事实进行确认并向社会公众公开“以使公众了解权利变动的情况从而保证市场经济活动的安全”登记仅具有公示力不具有确定事实变动的效力第三人可以信赖登记事项的性并据此进行商事活动当事人不得以登汜的事项对抗善意第三人如果第三人因为信赖工商登记而与之交易纵使登记的股东与实际的股东不同基于工商登记的公信力双方交易的效力并不受影响换言之即使公开的登记事项有瑕疵公司和“形式上的股东”也须对外承担责任 从现行法律的规定来看按照公司登记管理条例第31条的规定有限责任公司变更股东的应当自股东发生变动之日起申请变更登记并应当提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明公司登记管理条例第1条规定：“为了确认公司的企业法人资格规范公司的登记行为根据中华人民共和国公司法制定本条例”运用日的解释的方法来进行考察“规范公司的登记行为”是公司登记管理条例的主要立法目的由此可见公司登记管理条例是运用行政管理手段来加强对公司登记行为的管理是公法意义上的行政管理行为是从公法的角度强加给公司的法定义务即使公司在应当办理登记的情形下没有办理登记也仅仅是违反了公法上义务应当承担公法上的责任但并不影响私