怎样认定股权的转让合同效力.doc

怎样认定股权的转让合同效力 一、出资未到位的股权仍可进行转让 出资是股东对公司的基本义务也是公司财产基础但出资与股权属不同的法律概念(1)股东违反出资义务属一种违约行为其他股东对于违约股东享有违约请求权股东违反出资义务可分为不履行出资义务、不适当履行出资义务;(2)股东违反出资义务并不能否认公司的人格有人认为出资不到位则表示公司的财产不完整从而否认了公司的人格此意见主要是混淆了公司财产与注册资金之间的关系公司是否具备法人人格其资产的表现形式主要是注册资金是否到位注册资金数额与公司的财产数额并不等同换言之注册资金数额并不等同于股东的股权总额;(3)公司法并未限制违反出资义务的股东转让股权法无禁止便自由 二、股东转让股权向其他股东征求意见时应给予其他股东必要的承诺期间 其他股东对于拟转让股权股东的转让请求可以作出同意或不同意的意思表示但该行为属要式行为应按公司法的有关规定召开股东大会进行决议案例中甲和乙的行为不构成默示 (1)股东未当场表态并不等于默示最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第六十六条规定： 一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求对方未用语言或文字明确表示意见但其行为表明已接受的可以认定为默示本案中一是甲和乙没有当场表态的法定义务; 二是有限责任公司有一定的人合性应给予甲和乙对丁的资信情况进行必要调查的时间; 三是依照公司法第三十八条之规定股东向股东以外的人转让出资由股东会作出决议 当然并非未经股东会决议通过的转让行为均为无效行为如书面出具征求意见函其他股东分别书面答复且意见一致的仍可视为股东会意见一致但应给其他股东必要的答复时间对于股份转让股东的表决方式理论界亦有分歧 一种意见认为根据公司法第三十八条之规定股东向股东以外的人转让出资由股东会行使职权公司法第四十一条亦规定股东会会议由股东按照出资比例行使表决权故股东行使表决权时以资本多数来定另一种意见认为股权转让虽属股东会行使的职能但公司法第三十五条第二款规定股东向股东以外的人转让其出资时必须经全体股东过半数同意该规定属于特别性规定特别性规定应优于一般性规定笔者赞同第二种意见应按股东人数来行使表决权 三、违反章程有效规定与他人签订的股权转让合同无效 有限责任公司的设立是出资人为追求经济利益出资人之间基于信任关系而自由组合的结果公司的章程便是公司内部自治性法规公司章程内容只要未违反法律、法规的禁止性规定均为有效股东应严格履行公司章程对于股权转让、权利分配等方面约定有特别条款时应从其约定当然股权也属于财产权利按照财产权利的要素财产权具有可转让性?公司法对于股权的可转让性亦给予了确认 针对本案例有人认为：该条款限制了财产的有偿转让侵犯了财产所有人的正当权益同时也不利于及时调整正常的市场经济秩序当属无效条款笔者认为公司章程从合同层面可以视为合同条款依照合同严格履行原则股东应全面履行对于不得转让条款的合法性问题?首先该约定体现了合同自由原则属股东的合意;其次该约定并未违反法律、法规的强制性规定公司法规定股权可以转让?但对外转让时设置了一个前置程序即必须经全体股东过半数同意换言之其他股东可以不同意拟转让的股东对外转让出资退一步讲即使股东一定要转让出资亦可以对内转让并未限制其有效财产权利的实施;再说从章程修改程序而言即使章程中的个别条款不尽合理仍应通过召开股东会的形式来修改章程以彰显公司章程的严肃性 四、股权转让合同并非以股东名册变更登记和工商股东变更登记为生效要件 股权登记属商事登记根据公司法第三十六条和国务院颁布的公司登记管理条例第三十一条之规定股权转让后应办理两项变更登记手续一项是股东名册变更登记另一项是工商股东变更登记对于登记的功能和性质学界有不同说法有登记效力说、有登记对抗说还有将股东名册登记视为登记效力、工商登记视为登记对抗说登记效力说认为：公司运作应本着交易自由管理从严的原则否则不利于政府有效的宏观调控不利于保护善意第三