建筑工程合同无效的情形.doc

建筑工程合同无效的情形 在建筑工程纠纷的司法实践中建筑工程合同是否有效是首先要明确的问题根据有关法律规定以下几种情况会导致建筑工程合同的无效 (一)合同主体不具备资格 根据规定签订建筑工程合同的承包方必须具备法人资格和建筑经营资格只有依法核准拥有从事建筑经营活动资格的企业法人才有权进行承包经营活动其他任何单位和个人签订的建筑承包合同都属于合同主体不符合要求的无效合同 (二)借用营业执照和资质证书 根据建筑法的规定禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照以本企业的名义承揽工程也就是说任何非法出借和借用资质证书和营业执照而签订的建筑工程合同都属无效合同 (三)越级承包 我国建筑法规定禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程在实践中有的建筑企业超越资质等级、经济实力和技术水平等企业级别内容决定的范围承揽工程造成工程质量不合格等问题因此法律明令规定凡越级承包的建筑工程合同均属无效 (四)非法转包 根据合同法第272条的规定发包人可以与总承包人订立建筑工程合同也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程分解成若干部分发包给几个承包人总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程分解以后以分包的名义分别转包给第三人禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位禁止分包单位将其承包的工程再分包建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成建筑法第二十八条规定禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人禁止承包单位将其承包的全部建筑工程分解后以分包的名义分别转包给他人凡以上述禁止形式进行非法转包的建筑工程合同属无效合同 (五)违反法定建设程序 建筑工程的发包人在建筑工程合同的订立和履行过程中必须遵循相应的法定程序依法办理土地规划使用、建设规划许可等手续否则将导致合同无效发包人在建设项目发包中有些项目法定程序为招投标但有的发包人擅自发包给关联企业有的发包人形式上采用了招投标的方式但采取暗箱操作或泄露标底或排斥竞标人另外工程发包后有些承包人未办理施工许可证就擅自开工如存在以上违法事实这样的建筑工程合同也往往被认定为无效 延伸阅读：交易决定合同 交易决定合同合同也反作用于交易有交易才会有合同交易与合同的关系严格说包含在“项目决定合同”的范畴但它有特殊性一个比较常见的例子：垫资施工垫资严格说是雇主向承包商进行项目融资国内合同解决这个垫资行为大多直接在施工合同内定义由于施工合同本身没有项目融资方面的功能建筑法等相关工程类法律也无法规范融资性金融行为这种垫资内容在工程合同中出现就显得极为别扭说不明白的垫资与说得明白的工程施工绞在一起给合同管理带来了极大的麻烦 既然垫资行为是一种融资行为那它应该受国家金融法规的约束据我所知道国家在这个形式的融资方式上并没有限定那这个问题的处理就简单了：工程承包合同管工程承包合同签订项目融资合同则按项目融资合同签订在项目融资合同中规定相关的融资条件比如第1期应付工程进度款承包商愿以项目融资的方式投入项目相关融资资金在项目结构封顶时以xx比例逐步收回等等 经上述处理垫资行为完全可以光明正大登堂入室而不必再躲在工程合同的角落里受那份憋屈了显然是垫资这个交易行为决定了它应该以融资合同而不是以工程合同的形式出现交易决定了合同 项目的日常交易行为决定合同的情况也很普遍采购一批灯具与定制一个广告灯箱前者可以要订金后者为何就要收定金?前者为什么要使用采购合同而后者却要用施工合同的变体(制作+安装)合同?为什么钢材等建材进场一般不做进场验收(监理的钢材验收是材料复试而不是进场验收)而设备包括马桶五金等进场要做进场验收并在进场验收完毕后要支付一笔重要的合同款项?国内工程施工合同为什么要留一个“施工期材料审核”的巨大合同活口而甲乙双方又一直乐此不疲?等等等等这些问题的产