建设工程施工合同案件疑难.ppt

单国军北京市高级人民法院民一庭,建设工程施工合同案件疑难审判实务解答,建设部政策研究中心,合同谈判与签订、履约、索赔及工程转包纠纷处理实务操作研讨会,2,Chapter1基本审判思路,Chapter2合同成立与效力,Chapter3“黑白”合同的认定与处理,Chapter4工程质量责任,3,Chapter5工程款结算,Chapter6优先受偿权,Chapter7证据运用,4,Chapter1基本审判思路,基本审判思路集中在司法解释之中，要充分把握,5,法律规范的区分与适用,主要思路与价值取向,司法解释解决的主要问题,基本审判思路,6,法律规范的区分与适用,1,熟悉三部法律与一部司法解释，其作用不同。另正确看待规章的作用。要区分强制性规范和任意性规范，遵守强制性规范，运用任意性规范充分协商以实现自身的最大利益,7,主要思路与价值去向,2,工程质量与效力的问题,黑白合同处理问题,实际施工人工资问题,垫资问题,保障工程质量,推进招标秩序规范企业行为,农民工工资利益,顺应国际惯例,8,司法解释的主要问题,3,9,司法解释的主要问题,3,10,Chapter2合同的成立与效力,11,合同的成立,合同的效力,合同成立与效力,12,合同的成立,1,1,什么是必须进行招标的工程,3,经招投标程序的，合同是在发出中标通知书时成立还是双方签订合同文本时成立,2,招投法的适用范围，包括必须进行招投标的工程和当事人选择招投标的工程,13,合同的效力,2,效力,2、无效合同基本情形分析,1、无效合同的规范依据,6、法院处理违法分包，转包问题原则,5、合同无效后的违约责任,9、“三无工程”合同效力与处理,3、无效合后的工程价款的确定,4、垫资问题的处理,7、劳务分包与专业分包区别,8、未招标而实际履行合同的处理,10、未取得开工许可证的施工合同效力,14,Chapter3黑白合同的认定与处理,15,黑白合同问题,解决五个问题,16,QUESTION1,什么情况下构成“黑白”合同，什么是实质性背离？什么情况不属于“黑白”合同问题？如何掌握合同的正常洽商变更与签订“黑白合同”的界限？正常洽商变更是否必须备案后才有效？,17,QUESTION2,当事人在签订备案合同前已接触并签订实质协议时，应如何处理当事人之间的纠纷?,18,QUESTION3,如何界定具有交易习惯性质的合法让利和非法让利?,19,QUESTION4,工程完工后补签的中标合同并备案，该合同的效力如何确定?,20,QUESTION5,“黑白”合同的新情形及其处理?如主体方面、工程范围方面,21,Chapter4工程质量责任,22,七个关键点,工程质量问题,23,关键点1,关键点2,关键点3,竣工验收合格是否等于工程无质量问题？,竣工验收合格与建设工程质量符合约定的关系,工程质量责任的主体？,24,关键点4,关键点5,关键点6,建设工程质量发生争议，发包人以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼的，法院如何判决被告承担责任？,建设方以质量问题的异议是抗辩还是反诉,关键点7,直接指定分包的处理,保修义务人的范围如何确定，是否仅限于总承包人，可否追究发包人、分包人和实际施工人，责任如何分担,25,Chapter5工程款结算,26,工程量认定,计价标准与方法,结算,利息,评估鉴定,工程款结算,工期,结算主体,27,如何认定工期问题,1,工期顺延的认定,如何认定拖延验收,如何认定竣工日期,28,工程量认定问题,2,确定工程量的证据范围,隐蔽工程的工程量,半拉子工程的工程量,29,计价标准与方法,3,TitleAddyourtext,设计变更导致的工程量变化及计价,固定价的把握与责任承担,固定价工程中部分工程发包方又指定分包，承包方能否要求该部分工程款,30,结算,4,TitleAddyourtext,设计变更导致的工程量变化及计价,固定价的把握与责任承担,固定价工程中部分工程发包方又指定分包，承包方能否要求该部分工程款,1,对结算报告定期不答复即视为认可规则的适用前提,3,当事人达成结算协议后，在诉讼中要求重新结算的是否支持（结算协议未对承包人逾期竣工的行为作出处理，发包人主张承包人逾期竣工给其造成损失是否支持）.,2,发包人收到承包人提交的竣工结算文件后，在合同约定期限内未予答复，但该结算文件明显有虚假报项等错误，能否以此作为结算工程款的依据,31,结算,4,TitleAddyourtext,设计变更导致的工程量变化及计价,固定价的把握与责任承担,固定价工程中部分工程发包方又指定分包，承包方能否要求该部分工程款,4,发包人以工程未验收或承包人未交付竣工验收资料为由拒绝支付工程款的抗辩是否成立,6,施工合同没有约定，法院在确定工程款时是否应按惯例扣除5的保修金,5,发包人不按约定给付工程款的，承包人能否留置建筑物或如何救济,32,结算,4,TitleAddyourtext,设计变更导致的工程量变化及计价,固定价的把握与责任承担,7,双方对工程款结算期限未明确约定的，如何计算诉讼时效,9,发包人认为自己一方确认的结算文件或工程欠款数额不实，如何救济（如发包人出具的工程款欠条数额与结算数额有重大差距，能否以重大误解为由主张撤销欠条）,8,合同解除后的工程款结算：半拉子工程如何结算,TitleAddyourtext,10,基建项目中的房屋能否折抵工程款,33,利息,5,利息的性质,发包人给付延付工程款利息后，是否还要承担违约责任,34,评估鉴定,6,应当限定鉴定,当事人均不申请的，人民法院是否有职权委托鉴定,工程造价鉴定的计价方法或者计价标准的依据如何确定,发包人在诉讼中提出工程质量鉴定申请如何掌握,对鉴定结论的重新鉴定、补充鉴定、复议,35,结算主体,7,1、建设工程施工合同双方名为单位，实为个人，法律关系如何确定2、涉及合建房地产项目中工程款的结算主体3、建设工程施工合同签订后，房地产项目发生转让，承包人起诉追索工程款，被告如何确定？责任如何承担,36,结算主体,7,4、签订施工合同的发包人找不到，承包人能否向工程的所有人主张工程款5、以借用、挂靠形式使用具有法定资质的建筑施工企业名义签订建设工程合同情形下的结算主体,37,Chapter6优先受偿权,38,优先受偿权的性质与权利顺位,1,合同无效是否可以主张优先受偿权,2,实际施工人可否主张优先受偿权,3,是通过判决确认还是执行中实现,4,39,优先受偿权的权利的权利范围,5