（课程与教学论专业论文）模拟法庭教学方法研究.pdf

摘要 法律教育与社会实践之间存在着的巨大差距，使高等学校的法学教育饱受 社会批评，实务部门一直在抱怨法学专业的毕业生缺乏基本的职业技能训练， 无法适应实际工作的需要。而造成这种现象的主要原因，是传统的法学教学模 式其单一的教学方法已经不能适应社会的发展。法学教学模式的改革势在必行， 有必要结合我国实际情况，借鉴国外的先进教学方法，尤其是英美法系在实践 性教学上的有益经验，进行教学方法的探索，以形成适合我国法学教育需要的 新的教学模式。在实践中，许多学校的法学院系，也在积极进行教学改革，采 用了些实践性教学方法，诸如“判例教学法”、“法律诊所式教学法”、“模拟 法庭教学法”、“案例分析课”等。而在这些教学方法中，模拟法庭这一教学方 法，通过以任务与问题为核心，强调大学生参与教学当中并成为教学活动的主 体，主动去建构知识、发现知识、转变知识和扩展知识，不仅为世界许多国家 的法学院系所采用，并且作为适合我国国情的一种较为理想的教学方法，具有 极大的推广价值。 本文第一部分通过对现代教学方法选择依据的论述，从法学教学的目的、 现代教学改革的方向、法学学科性质和知识形态特点以及时间和物质条件等四 个方面，指出模拟法庭教学方法完全符合这些现代教学方法选择的依据；第二 部分在比较研究其他各种实践性教学方法的基础上，指出判例教学方法不适合 中国国情；诊所式教学方法其推广上有困难；而法学专业的集中实习由于效果 不佳，不如改集中实习为学生利用假期的自行联系实习；最后得出模拟法庭教 学方法是较理想的一种实践性教学方法；第三部分是对我国的模拟法庭教学方 法的设计，主要涉及有关模拟法庭教学法的概念、历史及现行模拟法庭教学中 存在的不足，论述了模拟法庭教学的整个教学过程，最后是对模拟法庭教学效 果的测评、保障及改进。 关键词： 法学教育教学模式实践性教学方法模拟法庭教学方法 a b s t r a c t t h el e g a le d u c a t i o no fu n i v e r s i t yh a sl o n gb e e nc r i t i c i z e df o rb i gg a pb e t w e e n t h el e g a le d u c a t i o na n dt h ep r a c t i c e t h ep r a c t i t i o n e ro fl e g a lo c c u p a t i o nm o a n e d t h eg r a d u a t ec a n tf i ti nw i t hw h a tt h ep o s i t i o nr e q u e s tf o rt h es h o r t a g eo f p r o f e s s i o n a lt e c h n i q u et r a i n i n g t h em a i nr e a s o ni st h a tt h et r a d i t i o n a lt e a c h i n g p a t t e r nw h o s es i n g u l a rt e a c h i n gm e t h o dc a n tm e e tt h en e e do ft h es o c i e t y t h e r e f o r mo ft h et r a d i t i o n a lt e a c h i n gp a t t e r ni sn e c e s s a r y ，w es h o u l dt a k et h er e a l i t y o fc h i n ai n t oa c c o u n t ，l e a r ne x p e r i e n c ei np r a c t i c a lt e a c h i n gm e t h o df r o m a b r o a d e s p e c i a l l yf r o mt h eu ka n dt h eu s a ，a n de x p l o r en e wt e a c h i n gm e t h o d f o rf o r m a t i o no fn e wt e a c h i n gp a t t e r n i np r a c t i c e ，m a n y1 e g a lf a c u l t ya r e p a r t i c i p a t i n gi nr e f o r m i n g8 b ( ) u tt e a c h i n gm e t h o d ，a d o p t e ds u c hp r a c t i c a lt e a c h i n g m e t h o d sa st h ec a s et e a c h i n g , c l i n i c a ll e g a le d u c a t i o na n dt h ec a s ea n a l y s i s l o o k i n gu p o nt h et a s ka n dq u e s t i o na si t sc o r e t h em o o tc o u r tt e a c h i n gm e t h o d s t r e s s e st h a ts t u d e n t st h e m s e l v e st a k i n gp a r ti nt e a c h i n ga c t i v i t ya n db e c o m i n g t h eb o d yo ft h et e a c h i n ga c t i v i t y ，g e n e r a t i n gt h ek n o w l e d g e ，f i n d i n gt h e k n o w l e d g e ，s w i t c h i n gt h ek n o w l e d g e ，e n l a r g i n gt h ek n o w l e d g e t h em o o tc o u r t t e a c h i n gm e t h o d ，a sa ni d e a lt e a c h i n gm e t h o d ，h a s b e e na d o p t e db y m a n yc o u n t r i e s ， a d a p tt oc h i n e s ec i r c u m s t a n c e sa n dh a v eg r e a tv a l u e i nt h ef i r s tp a r to ft h ed i s s e r t a t i o n ，i tn o to n l ya n a l y z e st h eg i s to fs e l e c t i o n o fl e g a lm e t h o d s ，f r o mt h ea i mo fl e g a le d u c a t i o n ，t h ed i r e c t i o no fm o d e r ne d u c a t i o n r e f o r m ，t h el e g a ls u b j e c t sn a t u r ea n di t sk n o w i e d g ef o r m ，a n dt h et i m ea sw e l l a ss u b s t a n c ec o n d i t i o n ，b u ta l s os t a t e st h a tm o o tc o u r tf i tw e l li nw i t ht h em o d e r n g i s to fs e l e c t i o no fl e g a lm e t h o d s i nt h es e c o n dp a r t ，v i ac o m p a r i n go t h e r p r a c t i c a lt e a c h i n gm e t h o dw i t hm o o tc o u r t ，w ec o n c l u d et h a tt h ec a s et e a c h i n gm e t h o d i s n tf i tw i t ho u rn a t i o n a lc o n d i t i o n ：t h ec l i n i c a ll e g a le d u c a t i o ne n c o u n t e r s t h ed i f f i c u l t i e si ni t sp r o m o t i n g ；t h ei n t e n s i v ep r a c t i c eo fl e g a lp r o f e s s i o n a l s c a n ta c h i e v et h e i ra i m ，t h e nw ec o n c l u d et h a tm o o tc o u r ti sam o r ei d e a lp r a c t i c a l t e a c h i n gm e t h o d t h et h i r dp a r td i s c u s s e st h ed e s i g no fm o o tc o u r ta n dd e a l sw i t h i t sc o n c e p t h i s t o r y ，i t sf l a w si nt h ea p p l i c a t i o n 。t h et e a c h i n gp r o c e s so fm o o t c o u r t ，a n di t sa s s e s s ，s e c u r i t ya n di m p r o v e m e n t k e yw o r d s ： l e g m ie d u c a t i o n t e a c h i n g n o d o p r a c t i c a lt e a c h i n gm e t h o d t h em o o tc o u r t t e a c h i n g m e t h o d 序言 适应改革开放和社会主义现代化建设的需要，贯彻实施依法治国方略，建 设社会主义法治国家，需要培养出高素质法律专业人才，因此要求进一步改革 法学教育以适应人才培养的要求，法学教育的改革已经是一项非常紧迫的任务。 而早在上世纪二三十年代，我国著名的法学教育家孙晓楼就断言：一国法律教 育的得失，有关于国家法治的前途。依法治国方略的提出要求法学教育做出相 应的改革，而教学方法是高校教学工作的重要方面，法学教学方法的选择也就 成为法学教育的一个重要的问题，法学教育的改革必然涉及到对教学方法的改 革。 近年来，对高校法学教育的批评日益见诸报端，大家都认识到我国的法学 教育存在不少问题，而其中最大的问题是法律教育与社会实践存在着明显的距 离，实务部门一直在抱怨法学专业的毕业生缺乏基本的职业技能训练，在走入 社会后难以尽快地适应工作需要。而造成这种现象的主要原因，是单一的传统 教学模式已经不能适应法学教育自身的发展，不能适应现代社会对法学专业人 才提出的要求，这也影响到法学目标的实现和法学人才素质的形成。在我国法 学专业课程的教学中，教学模式。还是十分单一、机械的，基本上是教师讲授这 一种教学方法。这种教学方法基本上是单向的理论灌输式的教学方法，教学活 动主要围绕老师教授专门的理论知识进行的，“有关概念的定义、广义说、 狭义说、构成要件说是使用频率最高的一些术语”，“法学教育被看作是 真理的传授，而不是激发怀疑和批判精神的一种方法”。这是一种典型的形而 上学的教学方法，在这种方法下，学生对知识的接受是完全被动的，不管他对 。孙晓棱，法律教育 ，中国政法大学出版社1 9 9 7 年1 2 月版，第7 页 o 对于教学模式的定义问题，一种观点认为，教学模式就是教学结构。它是在一定的教学思 想指导下建立的比较典型和比较稳定的教学程式。另一种观点认为，教学模式就是教学过程 的模式，或是一种有关教学程序的策略体系、教学式样。即：根据客观的教学规律和一定的 教学指导思想而形成的整个教学过程中必须遵循的比较稳定的教学程序及其实施方法的策 略体系荐一种观点认为，教学模式属于教学方法范畴，它是教学方法或是多种教学方法的 综合见郝志军，徐继存，教学模式研究年：历程、问题与方向 载教育理论与实 殴 2 0 0 3 年第十二期无论哪一种观点，教学模式都包括其在教学上的展开即教学方法。 o 方漉芳t 中国法学教育观寨，羹中田法律教育之路，贺卫方犏。中国政法大学出版社1 9 9 7 年舨， 第4 3 页 这种知识是否存在怀疑。虽然规定法学专业学生在毕业前有两个月左右的实习 时间，但由于时间太短和开展中遇到的困难，基本上是走马观花的见习，对学 生的实践操作能力的提高帮助不是很大。正是这种严重缺乏实践性教学方法的 法律教育模式，导致法学院系毕业的学生分析问题、解决问题的实践操作能力 严重不足。 教学模式的改革势在必行，当前最为紧要的改革是进行教学方法的探索。 由于固有的文化传统和清末以来我国法制改革所走的道路，以及解放后受前苏 联法律教育的深刻影响，决定了我国法学教育一直以来走的是与大陆法系国家 相同的道路，重视系统地传授理论知识和原理，在教学方法上也是沿袭大陆法 系的教学方法，主要采用课堂讲授的形式。如何才能改变法学教学中的这种重 理论、轻实践的“经院式”教育模式，弥补我国法学教育中对实践能力训练和 培养的不足昵? 我国高校的一些法学院( 系) 借鉴英美法系法学教育的有益经 验，采用了诸如“判例教学法”、“法律诊所式教学法”、“模拟法庭教学法”、“案 例分析课”等以能力训练为目的的实践性课程，力图把“经院式”的法学教育 模式转变理论与实际融为一体的、培养高素质法律人才的新型教育模式。这些 法学教学方法上的探索和运用，促进了教学方法上的多样化，有力的推进了我 国法学教育的改革，但对于各种教学方法的选用，却存在着一些问题。一方面 有些教学方法虽然与课堂讲授方法形式上有很大的不同，但在实践中却是换汤 不换药，其实质内容与讲授法并没有实质区别。另一方面，国外有些教学方法 的形成是和其法律制度深刻的联系在一起的，而由于中国不可能移植其司法制 度，所以在中国没有适合其生存的土壤。教学方法的选用，不仅要关注其在国 外教学实践中运用所体现出的有效性，还要考虑中国目前的实际情况。所以虽 然目前对于高等学校法学本科教育必须加强实践性教学，采用实践性教学方法， 培养学生分析问题和解决问题的能力以及运用法律知识解决实际问题的能力这 一点已基本成为法学界的共识，但是对应该采取何种形式的实践性教学方法却 存在争议。 笔者认为，模拟法庭教学法作为一种有效的、适应中国实际情况的实践性 教学方法，其在许多高校的法学专业教学中运用的情况已经证明，它具有其他 实践性教学方法没有的优点，又能够很好的弥补我国法学教育中单纯采用课堂 2 讲授教学方法，忽视学生实践能力培养的不足，具有很好的推广价值。虽然目 前模拟法庭教学方法在我国高校法学专业的教学运用过程中存在一定的问题， 但经过一定的改造之后，模拟法庭这一在国外大量运用并成为法学人才培养过 程中不可或缺的教学方法，必将在我国的法学人才培养过程中发挥出更大的作 用。 一、模拟法庭教学方法符合现代教学方法选择的依据 高等学校教学中采用的教学方法是多种多样的，任何教学方法都有其特定 的功能，又有其局限性。因此，在具体的教学实践中，要对教学方法进行恰当 的选择，并加以正确的运用，才能充分发挥教学方法的作用。同时由于不同学 科的研究对象不同，同实践的距离也不同，因此在教学方法上必然显示出各自 的学科特点。因此具体到法学本科教学中，教学方法的选择，就要根据法学专 业的特殊情况进行教学方法的选择。我认为，对法学专业教学方法的选择，要 根据法学专业的教学目标、学科的性质和知识形态以及时间和物质条件的制约， 同时教学方法的选择，还要考虑是否契合现代教学改革的方向。而模拟法庭教 学方法的选用，完全符合以上这些条件。 ( 一) 、模拟法庭教学方法符合法学教学的目的 方法作为途径和手段，首先应当服务于其目的。所以法学教育中教学方法 的选择，其首要的依据是要能够满足法学教育所要达到的目的。纵观世界各国 法律教育的基本情况，法学教育的目标不外乎两个：一是为法律行业培养新人， 一是为更广泛的社会成员提供法律知识和法律意识的训练。 总体来讲，建国以来很长一段时间内，我国法学教育所要达到的目标是第 一个，强调的是培养“掌握刀把子”的专政人才或者说政法工作干部，强调法 学专业的学生其就业方向主要的是政法部门。而其后随着法学专业的招生规模 日益扩大及学生就业匿的拓宽，随着我国“依法治国”方略的提出，现代社会 已经处处离不开法律，法律人才不仅要在教育部要求的国家机关、企事业单位 和社会团体中从事法律业务工作，而且要在更广泛的领域中为公民、机关、团 体提供法律方面的服务。司法部法学教育“九五”发展规划和2 0 1 0 年发展设 想明确提出：法律人才不仅为立法、司法、行政执法和法律服务、法律监督 部门所必需，而且日益成为全社会急需的通用人才，成为管理国家各项事务的 主干人才。要贯彻、落实素质教育，就必须摒弃传统法学教育过分强调专业人 才培养的教育观念，不断拓宽学生视野，培养学生的思考能力和创新能力、实 践能力和应变能力，而不是对一些法律条文的单纯注释和解说，以及一些技术 操作层面的简单训练。许多学者在论述法学教育的目标问题时也认为，法学教 育不仅要为法律职业培养后备力量，也要面向全社会培养法治国家的建设者和 管理者，培养各行各业所需要的法律人才。 但我国目前法律教育的教学实践所要达到的目标与社会对我国法学专业人 才要求的目标取向并不相符，是要培养理论研究型人才而不是能够广泛适应社 会需要的法律实用人才。在大学里，教师教给学生的是其本人在本研究领域的 一些建树或者法学界当前争论的一些理论性问题，教师的出发点是希望以其思 维方法去引导学生从事法学研究，培养学生具有写作能力和发表论文能力的法 律研究人才，而实际上学生毕业以后从事法学教学和研究工作的是很少的。我 们承袭大陆法系的传统并将其发展到极致，将法律仅仅只是当作一门科学，法 律专业的教学活动所要达到的不在于提供解决问题的技术，而在于对法律基本 概念和原理的教授推导，普遍不对学生进行法律实务所需的技能培训。教育内 容上注重对较抽象的概念和原理加以阐释和分类，在教学方法上，强调教师的 系统讲授而不是让学生参与到教学中去，课堂讲授旨在向学生传授理论知识， 忽视学生实践能力的培养和提高，严重背离了法学教育的目标。即使为回应社 会对法学教育与实践差距太大的批评，吸收英美法系判例教学方法而在课堂上 所采用的案例教学法，也往往演变成为一种“以案说法”、“以案释法”，无法发 挥教学中学生的主体性作用，无法让学生参与到教学活动中，让学生自己去建 构知识。 鉴于我国法学教育的目标应该是不仅要为法律职业界培养后备力量，也要 面向全社会培养法治国家的建设者和管理者。培养各行各业所需要的法律人才， 我们的法学教育应该培养出知识、能力、素质三位一体的，适应未来各方面工 作需要的合格人才。大学本科法律教育是让学生获得从事多种法律职业都必须 具备的知识、能力和素质，其毕业生不仅应该掌握法学知识，精通国家法律， 具有法学专业应有的素质和宽泛的社会科学知识，同时更要培养学生分析问题 和解决问题的能力，具备较强的从事法律实务工作所必须的实际操作能力。而 4 法学专业传统的教学方法由于忽视对学生素质和从事法律职业必需的实践技能 的培养，因此为适应对人才培养目标的要求，必须探索新的教学方法，培养学 生的创新精神和实践能力。而从适应社会对法学人才实际需要的角度说，模拟 法庭这种教学方法正可以弥补传统课堂教学方法过于注重对学生知识传授的不 足，通过模拟法庭教学方法所提供的综合训练，使学生加深对法律基本知识的 理解和实际中所需基本的技能的掌握，形成较强的实践操作能力，同时通过教 师指导下的对典型案件的模拟实践操作，培养学生的职业意识和习惯，使其在 走入社会以后能够尽快适应实际工作的需要。 ( 二) 、模拟法庭教学模式的采用和现代教学改革的方向相一致。 坂元昂在其教育工艺学简述中指出：“历来的教学方法论都是从教育思 想中寻求其出发点的，因而它们归根结底是一种旨在实现教育思想的方法论。” 旧的教学模式所基于的思想，是约翰- 洛克的白板论( 即认为未经教授的学生的 思想把如同一张白纸，而有待教师在上面书写) ，这种教育思想在教学上突出地 表现为重教轻学、重知识轻能力、重一般轻个别。 而现代学习论旱已证明：知识不能由教师机械地灌输到学习者的头脑中， “应该以大学生自身的学习特征为出发点，强调以大学生为中心，以任务与问 题为核心，强调大学生参与教学当中并成为教学活动主体，来改革、刨新大学 的教学方法。面对新世纪的挑战，大学的教学方法改革要充分考虑当代大学 生的学习特征。由于大学生们有进行自主性学习的强烈愿望和能力，同时有着 远比少年丰富得多的经验，这不仅为大学生自己主动构建知识创造了条件，也 为大学生群体共同解决问题提供了可贵的资源。因此充分发挥学生在教学活动 中的主体作用，引导和促进当代大学生向自主学习、探究学习和合作学习的方 式转变就具有非常重要的意义，而模拟法庭这一教学形式正好契合了这一现代 教育教学观念的转向。在模拟法庭教学过程中，在闯题和任务的引导下，通过 模拟法庭教学活动中师生之间，尤其是生生之间的互动交流，通过与他人交往、 参与下发生的互相协助下去摄究问题答案的活动，不仅激发了学生强烈的学习 兴趣，而且更重要的是营造了一个有利学生才能发展的环境，充分发挥了学生 的主体作用，更好的掌握了理论知识和实践操作技能，培养了学生的合作解决 。坂元昂( 日 缟。钟启采译，教育工艺学简述 人民教育出版社1 9 8 0 年舨 。事墩奠檀论大学教学方法改革的竹值取向 ，重庆工业高等专科学校学报 ，2 0 0 3 年第三期 5 问题的实践能力。 ( 三) 、模拟法庭教学方法符合法学学科性质和知识形态特点 对于法学学科性质这一问题的认识：有“通识说”，认为具有高尚的职业道 德是培养人才的首要价值标准，平等、公平、正义的民主思想应该是法律人才 职业道德的应有内容，而法学教育作为现代大学教育的一部分，其所提供的应 当是一种通识教育；有“职业教育说”，提出法学教育的最终目的在于对有志从 事法律事务的人进行科学且严格的职业训练，使他们掌握法律的实践技能及操 作技巧，娴熟的处理社会当中各种错综复杂的矛盾，因此法律教育的使命在于 进行职业教育或职业训练。但现在越来越多的学者认识到，单纯把中国的法学 教育的性质定位为通识教育或者说职业教育都失之片面，法学教育应该具有两 重性。清华大学王晨光教授认为“在法学教育认识上的分歧和悖论实际上反映 出法学教育中内在的、与生俱来的二重性，即法学教育的职业技能性和学术研 究性”o 。“法学教育不仅是单纯的知识传授和学术培养，而且是一种职业训练， 但是，我国法学教育长期以来片面地强调前者，从而有意无意地忽略了后者“。 对职业教育和训练的忽视主要体现在我们受大陆法系传统教育模式的影响，偏 重于对法学理论、法律概念的把握和法律条文的解析，教学中采用以教师课堂 讲授为主的灌输式教育模式，而没有考虑在教学中采用实践性教学方法。由学 生们积极地参与学习过程，自己来构筑知识、发现知识、转变知识和扩展知识。 对于多数大学生来说，他们的学习，是与他们自己的职业或职业意向有关 的，他们在渴求掌握科学文化知识的同时，也更希望自己能在创新能力和解决 实际问题的能力方面能有所提高，在法学教育领域更是如此。如果课堂教育主 要是知识的教育，强调知识的灌输和纯理论的探讨，忽视了分析和处理实际法 律案件和纠纷能力的培养，必然导致培养出的毕业生无法适应法律职业的要求。 而通过在法学教育中开展自主合作的活动式教学活动，恰可以弥补传统教学方 法的弊端，培养学生善于提出问题、解决问题的能力，提高其解决法律案件纠 纷的实践活动能力。所以模拟法庭教学方法通过与课堂教学方法相结合，以这 样一种活动的方式，能有效地解决法学教育双重性这一问题。 o 靠明璃，王福华离尊法学教育的反恳与审视， 杰崩日报，2 0 0 1 年9 月2b o 王晨光。t 法掌教育的柬譬蘩论寨倒教学法和实睦性法棒教学模式在法学教育中的地位、作用和关 系 ，法翻与社会发展 2 0 0 2 年第六期。第3 3 - 4 4 页 王晨光模搬法房一对传统法学教育模式的挑战 ，人民法院报 ，2 0 0 1 年7 月1 71 3 6 同时，现代认知心理学认为：任何领域的专门知识都可以分为两大类，第 一类为回答世界“是什么”问题的知识，被称为陈述性的知识，第二类为回答 “怎么办”问题的知识，被称为程序性知识。后者又被分为两个亚类，第一类 就是我们平时所说的熟练的技能，被用于经常出现的情况；第二类是现代认知 心理学家所提出来的“认知策略”，被用于新颖的，需要创造性的情境。第一大 类知识可以通过看书或教师的传授获得。第二类知识涉及怎么办的个人经验， 必须通过实践和个人体验才能获得。在法学领域，也同样存在这两种知识形式， 但无疑法学作为实践性很强的学科，后一种知识是更为重要的。而目前的传统 教学模式，对于后一种知识的获得，是没什么作用或作用不大的。而模拟法庭 这一教学方法的采用，通过让学生担任一定的角色，使每一个参与者“身临其 境”的置身于法官、检察官、律师、原告、被告等身份中，模拟实践中发生的 案件审理，不仅可以训练学生熟练法学专业学生应该掌握的技能，而且通过学 生将课堂上教师讲授的知识运用于近似真实的场景中，使学生能设身处地的思 考问题、解决问题，大大提高了学生创造性的解决实践问题的能力。 ( 四) 、模拟法庭教学方法的选择有时问和物质条件上的优势 所有教学方法的运用都需要一定的时间投入，而不同的教学方法在时间投 入上是不同的。因此教学方法的选择，不仅应以可能提供的时间条件作为重要 的依据，而且应以高效率的教学方法作为选择的目标。在时间投入上比较，讲 授法是一种效率较高的教学方法。在英国某学院曾对教学法进行比较，“同样一 个课题，如果用讲演法讲授，每生每次只需o 0 5 小时( 假定一班6 0 人) ：用小 组讨论的形式每生每次则需0 3 小时( 每组1 2 人) ，用实习作业的形式每生每次 需o 3 3 小时( 每组也为1 2 人) 。这些估计是可靠的，因而我们可以强调指出， 对于师生的双方来说，讲演法比实习课和小组讨论课都经济些” 。但以上的论 述已经证明，单一形式的教学方法是不可行的，必须采用其他的实践性教学方 法。而在与其他的实践性教学方法比较中可以看出，模拟法庭教学方法是一种 比较高效率的方法。向实践学习，培养学生的分析问题、解决问题实践能力是 必要的，但我们必须认识到，向实践学习不是向所有的实践学习，而是向典型 的、符合教学需要的实践进行学习。模拟法庭的教学活动正是在教师的主导下 中外几种教育实习模式的比较研究，吉林教育科学高敦研究版 ，2 0 0 2 年第二期 露丝比尔蕾着。陈友橙等译高等学校教学法 。春秋出版杜1 9 8 9 年第一版 7 进行的，教师能在一定程度上控制模拟法庭教学的进度，使教学活动的进行能 够顺利地达到教学的目标，而不至于出现其他形式的实践性教学方法经常出现 的情况( 例如法学专业实习教学和诊所式法学教学方法下经常出现的情况) ，即 由于教师不能控制整个教学活动，可能使教学目标的达到不仅费时费力，甚至 有无法实现的危险。 教学方法的实旎离不开必要的物质条件，即使是讲授式的教学方法，也需 要一定的条件，如各种教学用房、图书资料甚至包括仪器设备( 例如教学中多媒 体系统的使用) 。模拟法庭教学方法的采用，对教学条件也提出了相应的要求， 一般要求具有专门的模拟法庭实验室，以取代用一般教室作为模拟法庭的场所， 条件好的学校在教学中可以通过运用多媒体手段，对模拟法庭的开庭过程作同 步的录像，这样既有助于供学生在实验后进行观摩和教师点评，也可将一些好 的开庭资料保存下来，供以后进行模拟法庭教学时作为一种参考。要扩大学生 的社会实践范围，就必然要增加对经费的投入，例如法学专业学生的专业实习 就需要大量实习经费的投入，而诊所式法学教育的突入更是要大得多( 在中国的 推行需要福特基金会的大力支持) 。随着国家加大对高等教育的投入，高等学校 的教学物质条件正逐步得到改善，而高校领导也应从培养高素质法学人才的高 度，认识到模拟法庭实验室建设的意义，使法学专业的教学方法选择能有更大 的余地，使教学方法的不断优化具有必要的物质基础。况且模拟法庭实验室的 建设并非模拟法庭教学方法能否开展的必要条件，通过将普通教室作为模拟法 庭教学活动的场所，也能达到相似的效果，而将普通教室改装成模拟法庭实验 室的成本一般也不会超过五万元。所以模拟法庭教学活动的开展，对物质条件 的要求并不高，在其推广上并无物质条件上的障碍。如果能够通过将模拟法庭 教学方法运用范围扩大的话，使这一实践性教学模式代替现在高校法学专业学 生参加的集中的专业实习，其所节省的实习经费肯定要远高于对模拟法庭的投 入。 二、模拟法庭是较理想的可推广的实践性教学方法 ( 一) 、对其他实践性教学方法运用的评价 1 、对判倒教学方法的评价 ( 1 ) 、判例教学法运用的概况 1 8 7 0 年左右，朗代尔在哈佛大学法学院作院长期间，坚信法学作为科学是 由某些原则所组成的，只有熟练地掌握并运用这些原则的人才是真正的法律人， 而最有效地掌握这些原则的方法是学习包含这些原则的判例。因此哈佛法学院 进行了教学方法改革，采用了笋0 例教学方法，用判例教材代替了过去的教本。 由此朗代尔认为判例教学方法满足了现代法律教育对理论与实践的双重要求， 它既从实际判例中来。具有实践性，同时又因为建立在统一的客观原则之上并 可以提供一致的结论而具有科学性。到2 0 世纪初，判例教学法已经为大多数美 国法学院所采纳。 判例教学法的基本做法大致是这样的：先由教师在课前布置案件的讨论， 学生根据一定的判例索引摘录相关判例的内容( 如诉讼管辖、审判程序和裁判结 果及理由等) ，然后教师在课堂上引导学生进行分析和讨论。分析和讨论的内容 包括事实和结论：分析和讨论的方法是典型的“苏格拉底式”的，教师在课堂 上很少讲授，而是用提问的方式发动一轮又一轮的学生思考的辩论。尽管也受 到一些非议和攻击，但判例教学法因为美国的判例法传统和实用主义的法律思 维方式以及法学院教育的“职业技能性”，最终确立了它在大多数法学院教学中 的主体地位。 在我国，吸收英美法系判例教学的经验，改造传统法德专业课堂教学以讲 授为主的教学方法，采取了“案例教学”这样一种辅助的法律教学方法，其屯 的“判例”色彩甚淡。“案例教学”试图利用具体的案件和实例，使学生通过归 纳或演绎的方法实现和掌握蕴涵于其中的法学理论的一种教学方法。但“我国； 目前的法律案例教学大多数仍然停留在事例或举例的层面，除了利用 枯燥的筋肋印证课堂讲授的结论之外，很难看出丰满案件所需的血和肉 0 。出版的案例教程等一类的相关书籍，只能视作普法的趣味读物，千篇一律地 重复着。案情简介一( 提示与讨论) 结论”的简单做法，至于诉讼的过程、 不同的观点论争、不同审级的裁判结果和理由以及深入的法理分析则几付阙如。 “即使是为数不多的课堂讨论，学生既没有课前的资料准备，也没有课堂辩论 的针锋相对和穷追不舍，只等教师将所谓的标准答案公布，就可偃旗息鼓， 庸东楚。论法律案例教学中。翔倒。的地位和作用唐东楚 ，湖南省政法管理干部学院学报( 原名法学 学刊 ) 2 0 0 2 年第5 期 9 不再论争和深思”。 ( 2 ) 、判例教学的优点 判例教学法继承了苏格拉底教学法中的独立思考和怀疑批判的精神，使学 生能够对各种法律问题进行深入的思考，从而培养学生分析和解决问题的能力。 美国法学院把判例教学法作为法学教育的基础，学生主要通过阅读判例教科书 中法官对于案件的判决理由来学习法律推理。这是因为美国法律处于不断的变 化之中，因此教导学生学习现行的法律并不重要，主要的是培养学生理解法庭 判决中的理论，策略推理的能力。判例教学法的好处是，学生通过判例教学发 展了他们如何解决法律问题的分析能力。如果学生掌握了如何进行法律分析， 那么即使他不去记忆那些法律条文，他也一样能够运用法律推理能力理解他所 不熟悉的法律，这种能力将使法律工作者能够迎接不断面临着的新的挑战。实 践证明，判例教学法能够启迪学生的积极思维，调动学生的主观能动性，提高 学生的逻辑推理能力，对学生毕业后从事法律职业大有益处。 ( 3 ) 、中国不能采用原因 判例教学法与美国的法律制度，抗辩制的诉讼方式以及法学教育制度，均 有着密切的关系。 美国的法学教育是高层次的研究生阶段的教育，法学院的学生是从最优秀 的申请者中录取的，学生进入法学院的时候，大都已经取得其他专业大学本科 学历，有的学生甚至还获得了硕士和博士学位，很多人在某一领域已经有所成 就。不少人有着丰富的社会经验和人生阅历。同时，学生进入法学院还要通过 全国性的法学院入学考试且成绩优异。此外，在他们进入法学院的时候，还需 要具备良好的语言交际能力，写作能力，并熟练地运用计算机。因此对他们来 说，采用判例教学法是比较适当的。 美国法学教育中采用判例教学法还与美国的法律制度和司法制度有关。美 国的法学教育主要是一种职业训练，其目的就是培养合格的律师和法官。因此 在法学院学习期间，学生必须学会象律师和法官那样思考问题，认真研究判例。 同时，美国法是以普通法或判例法为基础的。普通法的一个重要特点是，法官 裁决案件主要是以前的司法判饲为基础，即所谓“遵守先例”原则。也就是说 同上 郑友德荑雹的律师和法学教曹 ，高等教育研究k1 9 9 5 年第一期 l o 今天法庭裁决的判件必须与以前裁决过的类似判件保持一致，不能完全不同， 哪怕以前的判件发生在一百多年以前。然而，由于普通法具有灵活性，因此法 官在裁决类似的判件的时候，可能与先例有所不同，但是不能完全发生冲突。 由于司法判例在美国的法律制度中起着举足轻重的作用，因此美国的法学教育 才十分注重判例教学。 通过前面的论述，我们知道美国的判例教学法是和其法律制度深刻的联系 在一起的，而我们不可能移植其司法制度。在我国，判例不被视为是法的渊源 或者主要渊源，所以它在中国没有适合其生存的土壤。我国法律院校的大学生 主要是从应届高中毕业生中间录取的，他们在入学的时候，缺乏必备的社会知 识和人生阅历，语言表达能力和写作能力较差。如果他们一入学就实行判例教 学法，既不现实，也难以取得良好的教学效果。所以，判例教学法只能够在法 律系高年级本科生中和研究生中尝试，应用的范围是十分有限的。 另外，判例教学法在使用过程中也存在着一定的问题，这种教学方法虽然 使学生的逻辑推理能力有了较大的提高，但却难以使学生获得系统和完整的法 律知识。同时判例教学法对于教师和学生均提出的较高的要求，它要求师生必 须在上课前对某些问题做出深刻思考和充分的准备。因此在美国的判例教学中， 一节判例课往往需要花两个小时甚至更长的时间去准备。如果教师对判例教学 法运用不当，或者学生课前不预习，也难以取得好的教学效果。 判倒教学法作为一种教学方法可以为我国所借鉴，例如在传统的法学课堂 教学中辅之以对判( 案) 例的讨论为主、讲授为辅的法律教学方法。目前国内 的不少法律院系日益重视判例教学法在教学上的有效性，但很少有院系在教学 中尝试使用美国式的判例教学法，大部分院校吸收判例教学法成功经验而采取 的实际上是一种案例教学的方法( 许多学者直接将之称为案例教学法或者将英 美法系的判例教学法误认为案例教学法) 。不管是判例教学法还是案例教学法， 这种教学方式有助于改变单纯的课堂理论知识讲授的单调枯燥，相信在不久的 将来，我国的法律院系会越来越熏视判( 案) 例教学，判( 案) 例教学法也会在我 国的法学教育中占一席之地，但其只能是法学教学中的一种补充的模式，所以 说我国法学院( 系) 在实践中应用判饲教学方法的效果是受到很大折扣的 2 、对诊所式法律教学方法的评价 ( 1 ) 、诊所式法律教学方法开展的概况 诊所式法律教学方法是一种能很好的培养学生的实际运用法律技能的法学 教学方法，起源于美国二十世纪六十年代。它一方面吸收了判例教学法的长处， 即经验式的教学方法，并在此基础上发展完善；另一方面又在形式上借鉴了医 学领域的临床教学模式，强调通过教师指导学生参与实际的案件运作过程，通 过学生积极地参与法律实践，真实代理当事人的活动，在实践中分析问题、解 决问题，培养学生对理论知识的理解和法律实践能力。2 0 0 0 年，在美国福特基 金会的资助下，北大、清华、人大等九所大学正式开设了诊所式法学教育的课 程。而后，又有中山大学、西北政法学院、四川大学开设了诊所法律课程。作 为一门应用性很强的学科，法学不能脱离实际而进行孤立的理论研究，诊所式 法律教学方法依托法律诊所，采用互动式教学方法推进教学，充分调动了学生 的主动性和创造性，有助于提高教学质量，增强学生全面综合素质。这种教学 方法不仅有助于发挥学生的积极性，提高学生解决问题和探究问题的能力，还 通过为当事人提供法律服务的形式，使学生意识到其在为实现社会公正的进程 中的作用，具有其他法学方法所没有的道德价值。 法律诊所教育是2 0 世纪6 0 年代的美国民权运动的产物。为回应联邦政府 的“向贫穷开战”的计划和美国社会民权运动的开展，以促进正义理念在现实 中的体现，美国的法律界和法律院校开始思考法律教育在解决这方面的问题上 应起的作用。为达到这一目的，法律院校希望为涉及民事案件尤其是刑事案件 中缺乏法律知识的人们提供法律咨询，而正是在为真实当事人提供服务的过程 中，学生将书本上的知识运用到了实践中去，提高了自己解决实践问题的能力。 正是基于以上考虑，法学院系开展了法律诊所教育。在诊所式法律教育中，诊 所教师充分发挥学生的积极主动性。教师对学生诊所活动所制订的计划进行审 查，但不提供具体的解决意见而只提出某种提示性思考，对学生在诊所活动中 的表现进行监督。其意义重点在于保证避免活动的失控和当事人的权利的损害， 在活动后对学生的整体计划及表现进行总结评价，以促进学生实践能力的发展。 从这个过程中，我们可以看到诊所活动主要是由学生自己来控制的。 ( 2 ) 、诊所式法律教学模式存在下列不足 第一，教学效果有限一般而亩，法律诊所给学生们提供的法律实践时间 为一学期，但要在一学期完成整个案件操作过程的教学几乎是不可能的，所以 在教授法律职业技能方面的效果也就非常有限。通常学生接手的案件是前一个 学生未完成的工作，不熟悉他的前手建立的关系，因此他可能很难与当事人建 立起密切的关系。由于对前手行为的不了解，他所知道的有关当事人关系的信 息可能是错误的，而这种错误导致的责任，不是由承办案件的主承办人承担责 任，常常是由那些几乎不了解案由的接任学生来承担。诊所式法律教育由于在 案件责任承担方面的不合理导致在增强学生的法律执业技能和培养学生的职业 责任感方面的教学效果确因上述问题的存在而有些不尽如人意。 第二，学生积极性发挥不充分。在法律诊所中，学生最初接触客户工作就 要面对极难发展的客户关系，使得部分学生因这种任务的过度复杂而急于等待 学期结束找到借口离开，毕竟与真实当事人打交道，尤其是刁钻古怪的当事人， 对于许多未走上社会的学生来说，确实有些难度。虽然法律诊所学生处于老师 的指导下，但学生接受的也仅仅是“将学生投入深水中，他们自然学会游泳” 的一种教学模式，这种模式往往由于难度过大而使诊所学生的积极性方面不能 充分地发挥。虽然少数有天赋的学生获得了成功，但它却毁掉了大多数学生。 在诊所学生和当事人关系的例子中，学生往往寻求最不具威胁性和最容易的方 法来发展关系，那就是对客户的法律要求无条件的满足。而真实客户的法律诊 所大多缺少对学生经历的掌握，这对学生的能力和职业道德的发展非常不利。 第三，由于带有实验性质，法律诊所普遍规模不大，不能为所有学生提供 诊所训练，专业设置也不多，不能涵盖大部分学科。如北大的法律诊所依托妇 女法律研究与服务中心和北大同和律师实务所，为四年级的学生开设，限选2 0 人。人大的法律诊所( 人大刑事法律诊所) ，依托人大的“大学生志愿者法律援 助中心( 北京市青少年维权中心) ”和“人大刑事法律科学中心”限选3 5 人， 其中三四年级本科生和双学士3 0 人，研究生5 人。目前诊所式法律教育在我国 只有少数法学院试行，但在我国各法学院广泛地推行诊所式法律教育尚有一定 的困难。 第四，教学方法自身在道德上有其负面性。利用真实的客户，并把它作为 法律教育的手段时，存在一些基本的道德问题虽然有关当事人在学生提供的 法律服务中保护了自己的合法权益，但是诊所法律教育对教育的关注显然要比 对服务的关注更多一些。大多数情况下，除非确知当事人的利益会明显受损， 否则诊所教师都不会对案件给予实质的介入，而容忍诊所学生服务有瑕疵。更 明白地说，是允许对当事人不利的状况存在，以保全诊所式法律教育在教育上 的价值。对于这个问题，有人甚至提出“如果把所有花在校内诊所的钱拨给法 律服务机构，( 虽然这种情况发生的可能性很小) ，穷人的法律需要会得到更好 的满足。” 第五，如何保障教师的热情得以持续也是一个问题。法律诊所的教学任务 相当繁重，需要教师投入较之传统课程多得多的时间和精力。同时，大学现有 的评价体系决定了教师们还不得不将相当大的一部分精力鼍于科研和学术论著 的写作上。人的精力毕竟有限，这些因素在客观上都制约着教师对法律诊所项 目热情的维系，影响到课程的教学质量和其生命力的长久，并反过来影响到诊 所式法学教育在整个法学教育体系中现有的地位和应有的发展空间。 第六，诊所式法学教育模式与传统教育模式的衔接问题。由于中国的初等 教育和中等教育乃至传统的法学教育都是以单向灌输的教学模式为主，学生对 此已相当熟悉并形成了依赖教师的学习习惯。而诊所式的学习方法要求学生自 己通过思考寻找问题的答案，教师一般只通过提问的方式来启发学生的思考。 如果学生仍然期望教师给出一个明确的答案，那么他将对