（会计学专业论文）我国上市公司关联交易规范问题研究(1).pdf

摘要 关联交易是我国证券市场上长久的现象，规范上市公司关联交易是证券市场 的内在要求。关联交易本身具有定的积极作用，但是当大量具有欺骗性、非公 允的关联交易充斥市场，成为上市公司进行财务报表粉饰和大段东抽取上市公司 资金、侵犯中小股东和债权人利益的工具时，关联交易就越来越被市场和监管者 所关注，受到越来越多的批评，甚至被中小股东所反感和厌倦。事实表明，不规 范的关联交易使中小股东、债权人以及上市公司的利益得不到保障，同时使证券 的投资风险明显增加，市场投机性也随之上升，加大市场的不安定因素，最终会 削弱整个资本市场的基础。对非公允关联交易的限制和制止呈现出现实的紧迫性， 鉴于此，本文提出我国上市公司关联交易的规范问题。 本文分为三章：第一章论述了规范关联交易的必要性。此章分为四个节：第 一节列述我国上市公司关联交易的现状，指出我国目前上市公司关联交易规模巨 大，其中多为不规范的关联交易，对市场危害甚于促进。第二节阐述非公允关联 交易的类型，以上市公司为考察主体，按照利益转移方向，将非公允关联交易分 为输入利益型和抽取利益型，指出前者是手段，后者是目的。大股东利用输入利 益型关联交易包装好上市公司，争取上市，配股圈钱，再通过抽取利益型关联交 易从上市公司转移资源和利润，最终净占上市公司的利益。规范关联交易应对这 两种关联交易都进行约束和制止。第三节分析非公允关联交易的危害，指出它危 害证券市场资源配置效率、信息披露质量和利益分配的公平，即挑衅效率与公平 原则。第四节提出关联交易规范的现实意义。由于依照现代企业集团理论，公允 的关联交易具有节约交易费用，提高交易效率的积极作用，所以对关联交易不能 采用一概禁止的态度，而应采用规范的方法，限制非公允的关联交易，提倡公允 的关联交易，充分发挥关联交易的积极性。 第二章进行规范关联交易的“三公”原则剖析，分为四节：第一节提出资本 “民主”制( 体现公正原则) 的缺陷是非公允关联交易的根源。指出股份公司中 以一股一票为基础、多数股权决议制为核心的资本“民主”制囿致治民主制一样， 具有不可替代的先进性，遵循程序的正义( 公正原则) ，同时也具有缺陷，资本“民 主”制是罗尔斯正义论中所说的“不完全的程序正义”，不能完全达到实质的 正义，在不受约束的条件下会导致多数股权侵犯少数股权利益。非公允关联交易 就是其中一种表现形式。正如政治民主需要宪政制度给予约束一样，对资本“民 主”导致的菲公允关联交易要用对外公开披露和对内股东权力制衡进行约束，限 制和监督多数股权权利使用，保护少数股权应得利益，达到资本“民主”结果合 理公平的目的。第二节提出对外信息披露制度( 体现公开原则) 监督资本“民主” 卷0 以规范关联交易。公开原则能对资本“民主”制的结果进行有效的监督，对规 范关联交易具有不可替代的作用，但不是完全有效的，还需要公平原则进行规范。 第三节提出对内股东权力制衡机制( 体现公平原则) 约束资本“民主”制以规范 关联交易。公平原则是指实质的正义，应当用公平原则对资本“民主”制进行约 束和修正。罗尔斯“作为公平的正义”中的“差别原则”在股东权力制衡机制中 给予体现，“机会平等原则”又体现了公正和公开原则。“三公”原则是个矛盾统 一体，任何一部分不能缺少它方而孤立存在，又是一个相互渗透的动态系统。对 外公开披露和对内股东权力制衡完美地体现了“三公”原则，能消除资本“民主” 制的缺陷，是规范关联交易合理、有效的两条途径。第四节指出我国还有第三条 途径会计确认途径，即将关联交易收益确认为资本公积，虽然对制止重组型 的关联交易泛滥有明显的成效，但这不符合经济实质和会计理论中对会计要素确 认的要求，只是权宜之计，对关联交易的规范应主要放在对外公开披露和对内股 东权力制衡的制度建设上来。 第三章分别从对外公开披露、对内股东权力制衡两条途径上对我国现行关联 交易制度建设进行分析。通过对各种制度进行中外比较，分析现实存在的问题， 指出已有制度中不完善的地方，并提出相关建议。第一节是对外公开披露，提出 依照实质重于形式原则界定关联方及关联交易、规范关联交易定价披露和建立关 联交易独立报告的披露制度的建议；第二节是股东权力制衡机制，提出构造合理 的股权结构、实施股东表决回避制度、完善独立董事制度、确立大股东诚信责任 和中小股东维权制度和建设对被侵权股东司法救济制度的建议。 关键词：关联交易，规范，公正，公开，公平 a b s t r a c t r e l a t e dt r a n s a c t i o n sa r el a s t i n gt h i n g si nc h i n e s es e c u r i t i e sm a r k e t ，i ti sn e c e s s a r y t on o r m a l i z et h er e l a t e dt r a n s a c t i o n so fl i s t e dc o m p a n i e si ns e c u r i t i e sm a r k e t t h e r ea r e s o m ep o s i t i v ea c t i o n so fr e l a t e dt r a n s a c t i o n si n e s s e n c e ，b u tw h e nt h es e c u r i t i e si s f l o o d e dw i t hu n - j u s tr e l a t e dt r a n s a c t i o n sw h i c ha r et o o l st od e c o r a t ef i n a n c i a lr e p o r t s ， a n dt r a n s m i tb e n e f i t sf r o ml i s t e dc o m p a n i e st om a i ns h a r e h o l d e r s ，r e l a t e dt r a n s a c t i o n s h a v eb e e nr e c e i v i n gm o r ea n dm o r es i g h t sf r o mm a r k e ta n da d m i n i s t r a t i o n ，m o r ea n d m o r ec r i t i c i s m ，e v e n m i n o r i t ys h a r e h o l d e r sa r es i c ko fr e l a t e dt r a n s a c t i o n s i nf a c t ， u n n o r m a l i z e dr e l a t e dt r a n s a c t i o n s i n f r i n g e o nb e n e f i t sf r o mm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ， c r e d i t o r sa n dl i s t e dc o m p a n i e s ，a n di n c r e a s et h er i s ko f s e c u r i t yi n v e s t m e n t ，i m p r o v e t h e p o s s i b i l i t yo fs p e c u l a t i o n ，a d du n - s t a b l ef a c t o r si nm a r k e t ，a n dc o o d et h ef o u n d a t i o n o fs e c u r i t i e sm a r k e t i ti su r g e n tt or e s t r a i nt h eu n - j u s tr e l a t e dt r a n s a c t i o n s s ot h ei s s u e o f n o r m a l i z i n gr e l a t e dt r a n s a c t i o n si nc h i n e s el i s t e dc o m p a n i e s i so c c u r r e d t h i sd i s s e r t a t i o ni sc o m p o s e do f t h r e e c h a p t e r s c h a p t e r 1a i m sa tt h e n e c e s s i t yo fn o r m a l i z er e l a t e dt r a n s a c t i o n s t h ec h a p t e r c o n s i s t so ff o u rp a n s ：p a r t1 e x p o u n d st h ec u r r e n ts i t u a t i o no fr e l a t e dt r a n s a c t i o n si n c h i n e s el i s t e dc o m p a n i e s ，t e l l st h a tt h ea m o u n to fr e l a t e dt r a n s a c t i o n si nc h i n e s el i s t e d c o m p a n i e s i se x c e s s i v e a n dm o s to ft h e ma r eu n n o r m n i z e dr e l a t e dt r a n s a c t i o n sw h i c h h a v ed i s a d v a n t a g e so u t w e i g ha d v a n t a g e s ；p a r t2d i s c u s s e st h et y p e so f u n - j u s tr e l a t e d t r a n s a c t i o n s ，p o i n t s o u tt w o t y p e s o fu n - j u s tr e l a t e dt r a n s a c t i o n s o n ei sr e l a t e d t r a n s a c t i o no fi n p u t t i n gb e n e f i t s ，t h eo t h e ri sr e l a t e dt r a n s a c t i o no fa b s o r b i n gb e n e f i t s t h ef o r m e ri s t o o l ，t h e l a t t e ri s g o a l ；p a r t3a n a l y s e s t h eh a r mo fu n - j u s tr e l a t e d t r a n s a c t i o n s ，p o i n t so u tt h a tt h eh a r mi st o t h ee f f i c i e n c yo f d i s p o s i n gr e s o u r c e s i n s e c u r i t i e sm a r k e t ，t h eq u a l i t yo fi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r ea n dt h ef a i r n e s so f d i s t r i b u t i n g b e n e f i t s ，c h a l l e n g e s t h e p r i n c i p l e o fe f f i c i e n c ya n df a i m e s s ；p a r t4d i s c u s s e st h e p r a c t i c a ls i g n i f i c a n c eo fn o r m a l i z i n gr e l a t e dt r a n s a c t i o n s a c c o r d i n gt ot h em o d e m t h e o r yo fc o r p o r a t i o n ，j u s tr e l a t e dt r a n s a c t i o n sp l a yap a r ti nr e d u c i n gt h ee x p e n s e so f t r a n s a c t i o na n dr a i s i n gt h ee f f i c i e n c yo ft r a n s a c t i o n s s ot h er e a s o n a b l em e t h o di s n o r m a l i z i n gi n s t e a do fp r o h i b i t i n gr e l a t e dt r a n s a c t i o n s i ti sn e c e s s a r yt or e s t r a i nu n - j u s t 3 r e l a t e dt r a n s a c t i o n s ，e n c o u r a g ej u s tr e l a t e dt r a n s a c t i o n s ，a n dm a k er e l a t e dt r a n s a c t i o n s p r o d u c ep o s i t i v ee f f e c t ， i nc h a p t e r 2 ，t h ea u t h o ra n a l y s e sh o w t on o r m a l i z er e l a t e dt r a n s a c t i o na c c o r d i n gt o “o p e n ，i m p a r t i a l i t ya n df a i r n e s s ”p r i n c i p l e s t h ec h a p t e rc o n s i s t so ff o u rp a r t s i np a r t1 t h ea u t h o rb e l i e v e st h a tt h ed e f e c to f c a p i t a ld e m o c r a c y ( r e f l e c ti m p a r t i a l i t yp r i n c i p l e ) i s t h er o o to fu n - j u s tr e l a t e dt r a n s a c t i o n st h e c a p i t a ld e m o c r a c yw h i c hi sb a s e do n o n e s h a r eh a so n ev o t e ”a n dm a j o r i t yd e c i s i o nh a su n r e p l a c e dp o s i t i v ee f f e c ta sw e l la s p o l i t i c a ld e m o c r a c y , r e f l e c t st h ep r i n c i p l eo fi m p a r t i a l i t y , m e a n w h i l e ，i th a sd e f e c t s c a p i t a ld e m o c r a c yb e l o n g st o “u n p e r f e c tp r o c e d u r ej u s t i c e ”w h i c hw a sd i s c u s s e di na t h e o r yo fj u s t i c e ( j o h nr a w l s ) c a p i t a ld e m o c r a c yc a r l tp r o d u c ep e r f e c ts u b s t a n t i v e j u s t i c e t h ea p p e a r a n c et h a tm a j o r i t ye n c r o a c ho nm i n o r i t y sb e n e f i t sw i l lb eo c c u r r e d w h e n c a p i t a ld e m o c r a c y i s n t r e s t r i c t e d ，w h i c h a r er e f l e c t e d b yu n - j u s t r e l a t e d t r a n s a c t i o n s a sw e l la sp o l i t i c a ld e m o c r a c yn e e d sc o n s t i t u t i o n a l i s m ，t h eu n - j u s tr e l a t e d t r a n s a c t i o n sw h i c ho w et o c a p i t a ld e m o c r a c y n e e d st h e s y s t e m s o fi n f o r m a t i o n d i s c l o s u r ea n dr e s t r i c t i n gt o s h a r e h o l d e r s p o w e r , t os u p e r v i s em a j o r i t ya n dp r o t e c t m i n o r i t y , t or e a c h r e a s o n a b l ej u s t i c e ；p a r t2d i s c u s s e st h a tt h es y s t e mo fi n f o r m a t i o n d i s c l o s u r e ( r e f l e c to p e np r i n c i p l e ) s u p e r v i s e s t h e c a p i t a ld e m o c r a c yt o n o r m a l i z e r e l a t e dt r a n s a c t i o n so p e n p r i n c i p l ec a np a r t l ys u p e r v i s et h ec a p i t a ld e m o c r a c y ，p l a y sa n t i n r e p l a c e dr o l ei nn o r m a l i z i n gr e l a t e dt r a n s a c t i o n s ，b u ti th a s h tp e r f e c te f f i c i e n c y , a n d n e e d sf a i r n e s sp r i n c i p l e ；p a r t3d i s c u s s e st h a tt h es y s t e mo f r e s t r i c t i n gt os h a r e h o l d e r s p o w e r ( r e f l e c t f a i r n e s s p r i n c i p l e ) r e s t r i c t sc a p i t a ld e m o c r a c yt o n o r m a l i z er e l a t e d t r a n s a c t i o n s f a i r n e s s p r i n c i p l e r e f l e c t ss u b s t a n t i v e j u s f i c e ， c a nr e s t r i c t c a p i t a l d e m o c r a c y t h es y s t e mo fr e s t r i c t i o nt os h a r e h o l d e r s p o w e rr e f l e c t st h e “d i f f e r e n c e p r i n c i p l e ”，t h eo p e na n di m p a r t i a l i t yp r i n c i p l e sr e f l e c t “t h ep r i n c i p l eo fe q u a l i t yo ff a i r o p p o r t u n i t y i n “j u s t i c ea sf a i r n e s s ”( j o h nr a w l s ) “o p e n i m p a r t i 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e q u i r e m e n to f r e c o g n i t i o na c c o u n t i n ge l e m e n t si na c c o u n t i n gt h e o r y s oi ti so n l ya t e m p o r a r ym e t h o d t h em a i ns y s t e mc o n s t r u c t i o nt on o r m a l i z er e l a t e dt r a n s a c t i o n s s h o u l db el o c a t e di ni n f o r m a t i o nd i s c l o s u r ea n d r e s t r i c t i n gt os h a r e h o l d e r s p o w e r i n c h a p t e r3 ，t h e a u t h o rd i s c u s s e st h e s y s t e m so fi n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e a n d r e s t r i c t i n g t o s h a r e h o l d e r s p o w e r a f t e rc o m p a r i n g w i t h f o r e i g n c o n s t r u c t i o n s a n a l y z i n gt h ep r o b l e m ，t i n d d i n go u ts o m ed e f e c t si nc u r r e n tr e g u l a t i o n s ，t h ea u t h o rg i v e s s o m e s u g g e s t i o n s i np a r t1 ，a i m i n g a tt h er e g u l a t i o n sa b o u ti n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ，t h e a u t h o r s u g g e s t s t od e f i n et h er e l a t e dp a r t i e sa n dr e l a t e dp a r t yr e l a t i o n s h i p sb yt h e p r i n c i p l e o fs u b s t a n c e o u t w e i g hf o r m ，p r e s c r i b e t h e p r i c e d i s c l o s u r eo fr e l a t e d t r a n s a c t i o n s ，s e tu pt h es y s t e mo fi n d e p e n d e n tr e p o r t sd i s c l o s u r eo nr e l a t e dt r a n s a c t i o n s i np a r t2 ，a i m i n ga tt h er e g u l a t i o n sa b o u tr e s t r i c t i n gt os h a r e h o l d e r s p o w e r , t h ea u t h o r s u g g e s tt om a k e r e a s o n a b l ec o m p o s i t i o no f s h a r e s ，c a r r yo u tt h es y s t e mo f s h a r e h o l d e r e v a d i n gv o t e ，m a k ep e r f e c tt ot h ei n d e p e n d e n t t r u s t e es y s t e m ，e s t a b l i s ht h es y s t e ma b o u t h o n e s t ya n dr i g h to fs h a r e h o l d e r s ，c o n s t r u c t t h es y s t e mo f j u d i c i a lr e l i e v et oe n c r o a c h e d s h a r e h o j d e r s k e y w o r d s ：r e l a t e dt r a n s a c t i o n ：n o r m a l i z e ：o p e n ：i m p a r t i a l i t y ；f a i r n e s s 独创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的 地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含 为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用过的材料。 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了谢意。 签名：雠嘲：虹 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以 公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保 存论文。 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 娩噼撇名：社吼一 1 规范关联交易的必要性 1 规范关联交易的必要性 1 1 我国上市公司关联交易的现状 我国证券市场建立伊始，关联交易便与之相随。上市公司发生关联交易具有 普遍性，交易额巨大，能产生举足轻重的影响力。据不完全统计，沪深两市1 9 9 9 年有4 2 0 家上市公司发生了关联交易，占当年上市公司总数的4 5 左右，交易金 额约达6 5 0 多亿元l u o 2 0 0 0 年关联交易更为突出，据统计，截至2 0 0 1 年4 月2 1 日，沪深两市公布2 0 0 0 年年报的1 0 1 8 家a 股上市公司中发生各类关联交易行为 的有9 4 9 家，占9 3 2 2 。其中，4 8 8 家上市公司向其关联方销售商品或提供服务 的总金额达1 2 1 7 5 8 亿元，平均每家2 5 亿元，1 1 6 家上市公司关联销售收入占其 主营业务收入比重达3 0 以上，6 1 家上市公司关联销售收入占其主营业务收入的 比重达5 0 以上【2 】。上述关联交易行为中，除一部分属于正常经营行为外，相当多 是属于非公允性关联交易，在关联交易定价上不正常，披露模糊不清。非公允性 关联交易往往是用作上市公司操纵利润和控股段东从上市公司霞钱的手段：据统 计，1 9 9 9 年上市公司与其控股股东间的交易量达3 4 0 多亿元，占关联交易总额的 5 0 以上【3 】；2 0 0 0 年发生关联交易的9 4 9 家上市公司中，有4 7 的关联销售交易 是发生在上市公司与其控股股东之阃，而且少数上市公司的绝大部分销售收入来 源于其控股股东的关联销售交易【4 j ；段亚林的研究表明，我国上市公司关联方通过 非公允关联交易从上市公司净转移并占用了大量的资金，具体数目为1 9 9 9 年占用 资金1 0 7 8 。9 4 亿元，2 0 0 0 年占用资金量为6 3 6 ，2 2 亿元【s 】；控股股东和其他关联方 通过购买债权、赠予资产、购买不良资产、资产踅换等形式对上市公司进行重组， 对上市公司当年的利润贡献大约也要占到二成左右【6 】。事实表明，当大量具有欺骗 性、非公允的关联交易充斥市场成为上市公司进行财务报表粉饰和大股东抽取 上市公司资金的工具时。一方面会严重挑衅市场公平原则，侵犯中小股东与债权 人的利益，削弱整个资本市场的基础；另一方面使质量低下、缺乏竞争能力的上 市公司鱼目混珠，骗取优良资源的配置，并且此类公司股价处于高位而缺乏实质 性要素支撑，易形成巨大泡沫，增加市场投资风险和投机性，加大市场的不安定 性因素，进而危害证券市场的稳定和发展。因此，关联交易越来越被市场和监管 部门所关注，对关联交易应采取的措施成为各方面共同探讨的话题。 我国上市公司关联交易规范问题研究 1 2 非公允关联交易的类型 非公允关联交易指关联交易的价格偏离公平市价，导致上市公司利益的输入 或输出。以上市公司为考察主体，非公允关联交易按利益转移的方向可以分为两 种类型叽 ( 1 ) 输入利益型关联交易。输入利益型关联交易般是指在上市公司经营业 绩不佳时，为保证上市公司的配股资格或实现扭亏、避免摘牌，通过与母公司的 关联购销、资产重组、资产租赁、资产托营、承包经营等多种关联交易手段，由 母公司向上市公司转移经营利润，粉饰上市公司财务报告，对股份公司的上市包 装和每年年束的重组浪潮便是此类关联交易的集中体现。输入利益型关联的具体 方式主要包括：上市公司廉价甚至无偿占用母公司关联方的资金或者向母公司 转让债务。如，2 0 0 1 年末，s t 猴王宣布将公司对宜昌市商业银行的负债合计1 3 4 0 1 6 万元转由宜昌市政府承担；关联方向上市公司低价提价原材料，或高价收购产 品。如，2 0 0 2 年中报显示，宝钢股份7 7 1 2 的主营业务收入是通过关联交易，其 主营业务成本是7 6 4 ，而同业钢铁公司的成本比率约在8 5 一9 0 之间，其母公 司宝钢集团的营业成本比率则超过1 0 5 ，由此可见，母公司为子公司承担了亏损； 母公司向上市公司低价转让甚至无偿赠予优良资产，或者上市公司高价转让资 产给母公司。如，2 0 0 1 年末，s t 鞍一工将一块地评估增值l o 倍厝卖给关联企 业，从而净赚9 0 0 0 万元；由母公司承担上市公司的费用，如管理费用、广告费 用、研究开发费用等；母公司或其他关联公司为上市公司的贷款提供担保。 ( 2 ) 抽取利益型关联交易。抽取利益型关联交易是指上市公司大股东或其他 关联方利用其控制地位，通过关联交易占有上市公司的资源或者直接将上市公司 利润转移至母公司或其他关联企业。其较为常用的方式有：母公司廉价或无偿 占用上市公司资金。上市公司具有巨大的融资能力，在首次发行新股( i p o ) 或配 股后，能筹集大量资金。上市公司本应接招股说明书或配股说明书使用，但有的 却被其母公司占用。如，2 0 0 1 年初，济南轻骑被其大股东拖欠巨额债务高达2 5 8 亿元；关联方向上市公司高价供应原材料；母公司向上市公司高价转让资产 或上市公司向母公司低价转让资产。如，2 0 0 1 年，五粮液向大股东购买无形资产 商标使用权，一次就付给母公司9 7 8 0 万元，这是继2 0 0 0 年五粮液花费1 6 5 亿元 现金支付置换母公司窖池等酿酒资产的差额之后，又一次向母公司贡献巨额资金： 由上市公司承担母公司的费用；上市公司为母公司或其他关联公司的贷款进 1 规范关联交易的必要性 行担保。如，棱光实业到2 0 0 1 年中期时为母公司恒通集团担保多达6 个亿，而棱 光实业自身的净资产不过1 4 7 亿元，这是个典型的向关联企业担保的恶例；向 上市公司低价收购产品然后转售以获取盈利，却不向上市公司支付价款，迫使上 市公司应收账款长期挂账，资金长期被占用；以实物资产、无形资产等偿还所 欠公司债务。如，2 0 0 1 年下半年以来，多家上市公司的大股东提出的酒店、其他 实物资产或无形资产抵偿所欠款额。而这些资产的质量通常不高，更有部分公 司收到的实物资产与公司的业务毫不相关。大股东用不良资产抵债，实质上降低 了上市公司的资产价值，增加上市公司财务风险和经营风险。通过以上方式的抽 取利益型关联交易，使许多上市公司成了母公司“提款机”，被母公司掏空，成为 维护母公司利益的牺牲品。 从理论上来说，大股东大量进行非公允关联交易的最终目的是从上市公司转 移资源或利润，也就是说输入利益型关联交易只是手段，抽取利益型关联交易才 是目的。母公司通过输入利益型关联交易转移包装好上市公司，再进行配股、增 发进一步盛钱，便于母公司在未来通过摘取利益型关联交易转移更多的资源最 终母公司通过非公允关联交易净占上市公司利益。 1 3 非公允关联交易的危害 我国的上市公司大部分是从国有企业改制而来，采取“剥离上市”的办法， 对外发行流通股。但是国有股、国有法人股却不能流通，因而形成“一股独大” 现象。据统计。截至到2 0 0 1 年4 月底，沪深两市公司1 1 2 4 家，其中发行a 般的 公司1 1 0 2 家，第一大股东持股额占公司总额股东5 0 的有8 9 0 家，约占全部公司 数的6 5 ，以目前上市公司中国有股( 含国有法人股) 2 5 0 0 多亿股计算，所占的 股东权益达7 0 0 0 多亿元，国有经营性资产( 国有股权益总值) 更高达6 万亿元”1 。 第一大股东的持股比例过高决定了上市公司行为易受国有控取股东的价值取向所 左右的事实。现在，我国国有企业改革正处在攻坚阶段，国有产权虚拟化的问题 还没有得到妥善的解决，导致大多数国有控股公司以国家所有者的全权代表的身 份出现的同时，又以所在地区、部门等利益集团的独立利益作为自己的具体目标 和价值取向。其所作所为正如吴敬琏所说：“作为所有者全权代表的内部人，离开 委托人去追求小集体甚至少数领导人的利益，而作为最终所有者的国家的利益却 不能得到体现”嘲。由此，在相关法律和制度约束不完备的情况下，大股东就有利 我国上市公司关联交易规范问题研究 用非公允关联交易鲸吞中小股东和债权人利益的趋动力。 在现代企业制度中，由于所有权与经营权的分离，产生委托代理关系， 存在着委托代理风险和控制成本问题。代理人利用与委托人的信息不对称，有可 能会发生逆向选择和道德风险，导致内部人控制问题。而我国上市公司现状是大 股东严格控制上市公司，据统计，在上市公司董事会中，有7 3 3 的董事具有国有 股和国有法人股的背景，大股东几乎都参与上市公司生产、经营、销售、投资等 决策，任免上市公司董事长，聘请上市公司高层经理，这样大股东与上市公司 不存在信息不对称，从而不存在代理风险，内部人控制问题变成是大股东控制问 题。根据现代企业理论，应是全体股东委托经理阶层去经营企业，由全体股东承 担委托代理风险和控制成本，但是我国现实中的大股东控制上市公司的现象，使 得委托代理风险全部由中小股东承担，中小股东不仅要付出对经理人员的控制成 本，而要承担对大股东的控制成本，控制成本巨大，使中小股东对上市公司和大 股东的监控显得力不从心，因此，如果没有完善的制度因素和法律环境保护中小 股东利益和约束大股东行为的话，大股东会毫无顾忌地在自身利益的趋动下，控 制上市公司进行非公允关联交易，产生严重的危害性，具体表现如下： ( 1 ) 对证券市场资源配置效率的危害 证券市场是个重要功能是将社会资源配置到高效率的企业，优化资源配置 结构以提高整个社会的资金利用率和社会效率。一般来说，股份公司上市时应是 优良的资产，效率高，并有美好的前景，这样才能融集到资余。因此，上市应有 两个基本前提：是过去和现在的经营业绩较好；二是筹集资金的投资项目要有 好的预期回报。而在我国现实中，母公司在股份公司上市时就用非公允关联交易 进行利润“包装”，将不具有上市资格的资产推进资本市场，融集社会资金。这实 际上将资本市场的整体资产质量压低，也降低了社会资源的配置效率。当上市公 司经营效益面临危机时，母公司再次利用非公允关联交易对上市公司进行利润“输 血”，其中最为突出的表现就是每年年末的资产重组浪潮。从目前情况来看，每年 年末的重组浪潮中主角是绩差股，亏损公司是重组主力，重组大多采取的是通过 关联转换购买和债权人让步的方式，剥离不良资产，重整债务，从而以最快的速 度在年度报表中实现盈利。这种重组并不是实质性重组，而是报表式重组。报表 式重组的主要目的是实现“纸上富贵”，免于被摘碑的厄运，上市公司的资本运营 质量并没有得到根本改善。事实证明，要使重组成为企业走上良性循环的契机， 1 规范关联交易的必要性 仅对债务以及不良资产作出重新安排是远远不够的，需要对经营结构、治理结构 和产权结构等深层次机制进行变革，在重组过程中培育公司的造血机能。非公允 关联交易型的重组往往是报表式重组，不具有改制、造血的功能，重组的质量不 高，使一些效率低下本应退市的企业仍滞留在证券市场，影响整个证券市场资源 配置的效率。 ( 2 ) 对证券市场信息披露质量的危害 大量非公允关联交易不仅使证券市场资源配置效率低下。而且影响市场信息 披露透明度，降低信息披露质量。菲公允关联交易的信息往往被上市公司隐晦， 披露模糊，不充分、不及时、不相关。证券市场会计信息的披露是投资者用来评 价被投资企业机会与风险，从而做出投资决策的重要依据。大量的非公允关联交 易，使得投资者无法通过公开披露的会计信息区分公司的业绩优劣，将严重误导 投资者的投资决策。同时，大股东通过关联交易操纵上市公司利润的情况并未能 有效地得以披露，从而导致市场上严重信息不对称，将增大二级市场操作的风险， 增加市场不稳定因素，甚至有可能导致劣质信息驱逐良质信息、劣质上市公司驱 逐良质上市公司的现象发生，从而使我国证券市场被“柠檬”化。 ( 3 ) 对证券市场利益分配公平性的危害 证券市场的另外一个重要功能是利益的分配。利益分配要求公平，如果证券 市场丧失了利益分配的公平性，则吸引不到更多的市场参与者，市场将会萎缩甚 至消亡。非公允关联交易的滥用，将大量的上市公司利益低价或无偿转移到大股 东手中，使利益分配的天平向大股东倾斜，严重侵犯中小股东和债权人的利益。 中小股东参与证券市场的目的是为了逐利，当市场利益分配的不公平使他们的利 益得不到有效保护时，就会失去参与市场的积极性，从而可能退出证券市场。中 小股东是我国证券市场的基础，失去了他们的参与，将危及我国证券市场的存在 和发展前景。 另外，非公关联交易可以通过操纵关联交易定价逃避税收，造成国家税收流 失。 1 4 规范关联交易的现实意义 如前所述，在存在大股东控制和相关法律制度环境不完善的情况下，关联交 易成为大股东操纵上市公司利润，侵犯中小股东、债权人与上市公司利益的工具， 我国上市公司关联交易规范闻题研究 对于关联交易应持何神态度? 是禁止，还是加强规范以取其长而抑其短? 对此， 一些学者认为应避免或减少关联交易。但是笔者认为，对关联交易应采取规范而 不是禁止的态度，如果因为关联交易可能引发的不良后果就禁止或减少关联交易， 并不可取，规范关联交易，有很大的现实意义。理由如下： ( 1 ) 依照现代企业集团理论，由于交易费用的存在，企业有一种不断将相关 企业一体化的趋向，当一