（工商管理专业论文）我国上市公司独立董事制度的问题及对策研究.pdf

重庆大学硕士学位论文 中文摘要 摘要 在公司治理结构中，董事会作为核心，上承投资者，由股东选出并对股东负责； 下接经理层，任免高级管理人员并承担公司的战略管理职能。借助董事会传统上在 公司治理结构中的这一重要地位，引人独立董事，确保其外部独立的身份，通过独 立董事对董事会进行监督和评估，提高董事会决策能力，进而实现公司治理结构的 完善。 我国自2 0 世纪9 0 年代开始逐步引入独立董事制度，该制度是建立科学的公司 治理结构、避免内部人控制、保护中小股东利益的有效手段。在当前我国上市公司 及大股东侵害中小股东权益现象较为普遍的背景下，如何合理借鉴国外独立董事制 度先行国家的理论和实践经验来为我所用是一个极富实际意义的课题。目前，我国 上市公司独立董事制度无论是在立法上还是实践上都刚刚起步，诸多问题亟待解决， 本文即以此为研究对象。本文研究的目的就是通过比较和借鉴英美等西方国家的先 进经验，探讨建立和完善我国独立董事制度的有效途径和方法。本文运用理论分析 与实证研究相结合的方法，通过横向与纵向的比较，力求对独立董事制度有个全面 的认识；在研究过程中，以唯物辩证法为指导，将着重运用综合分析和系统论证的 方法；采用实证分析与比较分析法对独立董事制度的有效性进行了分析；并对我国 上市公司中实施独立董事制度的现实矛盾采用了综合分析与案例分析相结合的方 法：进行从个别到一般的归纳，从一般到具体的演绎，对独立董事制度的相关问题 进行了系统论述，进而提出我国建立独立董事制度的相关建议。全书共分五章，约 5 万余字。 该项研究的基本结构：第一章绪论，交代研究背景以及意义、国内外研究现状、 研究思路以及内容目标、研究的特色与创新之处；第二章我国独立董事制度的相关 理论依据；第三章我国上市公司独立董事制度的产生，主要介绍了独立董事制度的 起源、我国上市公司治理结构的现状以及我国上市公司引入独立董事制度的必要性 等；第四章通过实证研究对我国上市公司独立董事胄4 度的有效性进行分析，得出独 立董事制度虽然与业绩没有显著的正相关关系，但随着时间推移，必将发挥越来越 重要的作用：第五章我国上市公司独立董事制度存在的问题分析，系统地指出当前 我国独立董事实践急需解决的问题；第六章通过对伊利股份公司独立董事风波的分 析，进一步证明独立董事制度在我国已经开始发挥作用：第七章完善我国上市公司 独立董事制度的建议，主要针对以上问题提出相关的解决措施。 本研究预期达到的目标有： 健全我国独立董事方面的法律制度； 重庆大学硕士学位论文 中文摘要 促进独立董事制度与监事会制度协调发展； 增强独立董事的独立性； 建立独立董事的激励约束机制； 建立有效的独立董事运行机制。 我国独立董事制度的创建过程同时也是制度刨新的过程，是一项紧迫而艰巨的 系统工程，需要参与各方良好的沟通和有效地配合，而建立富有效率、充满生机的 独立董事制度也必将有力地促进参与各方同舟共济、共享繁荣。 关键词：独立董事，公司治理结构，独立性，有效性 重鏖查兰堡主堂些望塞 薹奎塑墨 a b s t r a c t a sac o r eo f c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，t h eb o a r do f d i r e c t o r si ss e l e c t e db ys h a r e h o l d e r s a n db e a r sr e s p o n s i b i l i t yf o rt h e m , i ta p p o i n t sa n dr e m o v e st o p “。c l i t i v e sa n du n d e r t a k e s c o r p o r a t i o n ss t r a t e g i cm a n a g e m e n t b yd i n to f t h i si m p o r t a n ts t a t u s , t h eb o a r do f d i r e c t o r s i n t r o d u c e si n d e p e n d e n td i r e c t o r s ，k e e p st h e i ro u t s i d ea n di n d e p e n d e n ts t a n d i n g s ，i m p r o v e s i t sd e c i s i o n - m a k i n ga b i l i t yb yi n d e p e n d e n td i r e c t o r s s u p e r v s i o na n de v a l u a t i o n , r e a l i z e s i t sr e c o n s t r u c t i o na n dt h ep e r f e c t i o no fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e t h i sb e c o m e st h ee o m m o l l s e l e c t i o nf o rn o s tc o u n t r i e si nt h e i r o r p o m t eg o v e r n a n c ei n n o v a t i o n c h i n ai n t r o d u c e dt h ei n d e p e n d e md i r e c t o rs y s t e ma tt h eb e g i n n i n go f9 0a g e2 0 c e n t u r y , w h i c hw a st h ee f f e c t i v em e a s u r et oe s t a b l i s hs c i e n t i f i cc o r p o r a t eg o v e r n a n c e 、t o a v o i dt h ei n n e rd o m i n a t ea n dt op r o t e c tt h em i d d l ea n ds n l a l ls h a r e h o l d e r s i n t e r e s t s a t p r e s e n t , t h es u p e rs h a r e h o l d e r so f t e ni n v a d et h em i d d l ea n ds m 越ls h a r e h o l d e r s r i g h t sa n d i n t e r e s t si nc h i n e s el i s t d c dc o m p a n i e s u n d e rs u c hb a c k g r o u n d , h o wt o e x e r c i s et h e t h e o r i e sa n dp r a c t i c eo f t h ef o r e i g ni n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mr e a s o n a b l yi nc h i n ai sa p r a c t i c a li s s u e n o w , c h i n e s el i s t e dc o m p a n i e si n d e p e n d e md i r e c t o rs y s t e mi sa tt h e b e g i n n i n go fe s t a b l i s h m e n tn o to n l yo i lt h el e g i s l a t i o nb u ta l s oo nt h ep r a c t i c e , m a n y p r o b l e m ss h o u l db es o l v e d , a n dt h i si st h eo b j e c to f t h ed i s s e r t a t i o n t h i sd i s s e r t a t i o na i m s a t t op r o b ei n t oa ne f f e c t i v e a p p r o a c ho ne s t a b l i s h i n ga n dp e r f e c t i n go u rc o u n t r y s i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mb y c o m p a r i n ga n du s i n gf o rr e f e r e n c et h ea d v a n c e d e x p e r i e n c eo fw e s tc o u n t r i e ss u c ha sb r i t a i na n da m e r i c a b a s e do i la sm a n ya sp o s s i b l e m a t e r i a l s ，i tu s e sa n a l y s i so ft h e o r i e sa n de m p i r i c a ls t u d yt om a k ean a n s v e 璐ea n d l e n g t h w a y sc o m p a r i s o ns oa st oh a v eac o m p r e h e n s i v eu n d e r s t a n d i n g 南rt l l ei n d e p e n d e n t d i r e c t o rs y s t e m i nt h i sd i s s e r t a t i o n , w i t ht h eg u i d a n c eo fd i a l e c t i c ，g e n e r a l a n a l y s i sa n d s y s t e m i cs t u d yw i l lb eu s e dm a i n l y ；i m p i r i c a la n a l y s i sa n dc o m p a r a t i v ea n a l y s i sw i l lb e a d o p t e dt oa n a l y z et h ee f f e c t i v e n e s so f c h i n e s ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m ；a n dg e n e r a l a n a l y s i sa n da n a l y s i so fc 撇w i l lb eu s e dt oe x p o u n dt h er e a l i s t i cc o n f l i c to fc h i n e s e i n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m ；i te l a b o r a t e si s s u c sr e l a t e dt ot h ei n d e p e n d e n td i l 咖r s y s t e m , t h e r e b yp u t sf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n so ne s t a b l i s h i n gc h i n e s ei n d e p e n d e n t d i r e c t o rs y s t e m i tc o n s i s t so f f i v ec h a p t e r sa n di sa b o u t6 0 0 0 0w o r d s n 圮b a s i cs t r a c t u r eo ft h i sd i s s e r t a t i o n ：c h a p t c = rle x p l a i n st h eb a c k g r o u n d 、a i m 、 m e t h o da n d 聘l a t i v et h e o r i e s ；c h a p t e r2i n t r o d u c et h es o u r c eo ft h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e m 、t h ep r e s e n ts i t u a t i o no fc h i n e s el i s t e dc o m p a n i e sc o r p o r a t eg o v e r m a n c e 、t h e m 重庆大学硕士学位论文 英文摘要 n e c e s s i t ya n do r i e n t a t i o no fc h i n ai n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m ；c h a p t e r3e x p o u n d st h e v a l i d i t yo fc h i n ai n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mw i t he m p i r i c a ls t u d ya n da n a l y s i so f c a s e ；c h a p t e r4p o i n t so u tt h ep r o b l e m si nt h ep r a c t i c eo fc h i n ai n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e m ；c h a p t e r5p e r f e c t st h es u g g 吧s t i o n so nc h i n ai n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e m t h ep r o s p e c t i v ea i mc o n s i s t so f ：p e r f e c t i n gt h el e g a ls y s t e mo f c h i n ai n d e p e n d e n t d i r e c t o rs y s t e m ；h a r m o n i z i n gt h ed e v e l o p m e n tb e t w e e nt h ei n d e p e n d e n td i r e c t o r s y s t e ma n dt h es u p e r v i s o r yb o a r ds y s t e m ；( i _ 3 ) p r o v i n gt h ei n d e p e n d e n c eo fi n d e p e n d e n t d i r e c t o rs y s t e m ；逗) e s t a b l i s h i n gt h ei n c e n t i v ea n dc o n t r o lm e c h a n i s m ； ) e s t a b l i s h i n gt h e v a l i di n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mm e c h a n i s m t h ec o u i 就o fe s t a b l i s h i n gc h i n e s ei n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mi sa l s oac o u r s eo f s y s t e mi n n o v a t i o n , a n d i sap r e s s i n ga n da r d u o u sp r o j e c tw h i c hn e e d san i c e r c o m m u n i c a t i o na n de f f e c t i v ec o o p e r a t i o no fp a r t i c i p a n t s t h ee s t a b l i s h m e n to fa n e f f i c i e n ti n d e p e n d e n td i r e c t o rs y s t e mw i l lc e r t a i n l yf a c i l i t a t ep a r t i c i l ： a n t si nt h es a l b e c o n d i t i o nh e l pe a c ho t h e ra n de n j o yt h ep r o s p e r i t yt o g e t h e r k e y w o r d s ：i n d e p e n d e n td i r e c t o r ，c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，i n d e p e n d e n c e ，e f f e c t i v e n e s s i v 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取 得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文 中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得重鏖太堂 或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本 研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名_ 荔勿 签字日期：痂秽年矿月必彦日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解重麽太堂有关保留、使用学位论文的 规定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许 论文被查阅和借阅。本人授权重迭太堂可以将学位论文的全部或部 分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段 保存、汇编学位论文。 保密( ) ，在年解密后适用本授权书。 二本学位论文属于 不保密( ) 。 ( 请只在上述一个括号内打“4 ”) 学位论文作者签名巧蓦如 导师签名：钏专 签字日期；却彩年加月矗务日签字日期：劬l ；年彩月口) z 日 重庆大学硕士学位论文 1 绪论 l 绪论 1 1 研究问题的提出 1 1 1 研究背景 2 0 世纪9 0 年代以来，有关公司治理的理论与实践问题再一次成为研究的热点。 世界著名跨国公司中相继发生的治理丑闻和公司倒闭的现实使发源于英美国家2 0 世纪4 0 年代，兴盛于2 0 世纪7 0 年代的独立董事制度引发了人们更多的思考。新世 纪初，中国也在上市公司治理中引入了独立董事制度，以改善公司治理不善的现状。 独立董事理论上是指除了董事身份外与公司没有任何其他契约关系的董事。独 立董事最早出现在美国1 9 4 0 年颁布的投资公司法中的规定，该规定要求投资公 司的董事会中，至少要有4 0 成员独立于投资公司、投资顾问和承销商。2 0 世纪 8 0 年代以来，独立董事制度被广泛推行，根据经济合作与发展组织( o e c d ) 发布 的研究报告 1 9 9 9 年世界主要企业统计指标的国际比较，独立董事在董事会中所 占的比例，美国为6 2 ，英国为3 4 ，法国为2 9 0 4 。据科恩一费瑞( k o m f e r r y ) 公司2 0 0 0 年5 月发表的研究报告，财富对美国公司1 0 0 0 强的调查中，董事会的 平均规模为1 1 人，其中内部董事2 人，占1 8 2 ；独立董事9 人，占8 1 8 。西方 把独立董事在董事会中比例迅速增长的现象称之为“独立董事革命”。 随着各国相继抛弃了传统的惟股东利益最大化模式，而将利益相关者利益纳入 公司利益和公司目标之中，独立董事制度便逐渐兴盛起来，其背后所信奉的理念是： 董事作为公司成员是有感情的，只有将其置身于公司利益冲突之外，才有“独立” 可言，正所谓“无欲则刚”。这一理念日渐为很多国家所认同，且不同程度地体现到 各国引人独立董事的实际运作乃至立法中。在当前我国上市公司侵害中小股东权益 现象较为普遍的时代背景下，如何合理借鉴英、美等国家独立董事制度实际操作和 立法上的成功经验来为我所用；如何建立适合中国国情的独立董事制度是一个很值 得探讨的课题。 本文的研究背景主要基于以下几个方面的考虑： 内部人控制和中小股东权益保护 “两权分离作为现代企业制度典型形态的股份有限公司治理的一条重要原则， 也一直是我国国有企业改革总体思路中极重要的一环，国家体改委1 9 9 2 年5 月1 5 日发布的股份有限公司规范意见第4 3 条虽然规定股东会是公司最高权力机关， 但却同时赋予了董事会包括股东会召集权、股东会决议执行权、公司发展规划及年 度生产经营计划审定权等在内的一系列重要职权，在第5 5 条第3 款中还明确规定： 重庆大学硕士学位论文1 绪论 “除本规范或公司章程规定由股东会决议事项外，董事会对公司重大业务和行政事 项应有权作出决定”这表明董事会是公司事务的中心。而1 9 9 3 年颁布的公司法 更进一步限制了股东会的权力，取消了原股份有限公司规范意见所规定的股东 会的资产负债表、利润表及其他会计报表的批准权和对少数股东提案的审议权，删 除了兜底条款“公司章程规定需由股东会作出决议的其他事项”。这种安排无疑体现 了公司立法的董事会中心主义的倾向。 在这种法律背景下运行的我国上市公司同世界上许多国家的现代公司制企业一 样，很多关于公司重大问题的决策都是由经营者( 董事会及经理层) 作出的，这就 无法避免内部人控制问题【l 】。对不同产业部门公司董事会的分析研究表明，我国上 市公司的内部人控制度普遍较高【2 】，各产业部门内部人控制度分别为：工业类7 1 、 房地产类6 3 7 、综合类5 8 5 、商业类6 6 2 、公用事业类5 9 4 、金融类2 3 1 ， 平均内部入控制度为6 7 t 3 1 。内部人控卷g 所带来的过分的在职消费、行为短期化、 过度投资、工资奖金等收入增长过快等无疑提高了代理成本。而国家作为最大股东 又常常面临国有资本投资主体缺位的问豚，这使公司经营管理缺乏来自外部( 所有 者) 的有效监督，更加大了内部人控制所带来的代理成本，使国有资产流失现象难 以避免。同时以行政目标为导向的行政性兼并、合并或合资也可能会损害投资者的 利益。 由于历史原因，我国上市公司的股份大部分都是不能流通的国有股和法人股， 公众持股只占一小部分且高度分散，因此在公司管理中容易造成董事席位大多为大 股东占据、大股东说了算的情形，这样，大股东侵犯中小股东权益的情况就时有发 生。而公司法作为公司各种利益关系中主体利益的平衡器，在充分尊重和贯彻“大 多数股东规则”的前提下，必须有效保护公司少数股东的合法权益，不允许在公司 内部出现大股东欺诈、压制和排挤小股东的现象【4 】。否则，小股东的利益面临被损 害的危险，公司长久、持续和稳定发展的基础就会丧失。因此，在我国保护中小股 东权益的问题也显得非常突出和急迫。 由于独立董事具有独立的财产、人格和运作程序，在公司没有足以影响其公正 判断的“重要关系”，能从整个公司和全体股东的利益出发，对公司经营者实施公正 而有效的监督，所以，为了解决公司面临的内部人控制问题，国际上普遍的做法是 要求上市公司大幅度增加独立董事。而就保护广大中小股东的利益而言，独立董事 的作用更是不容忽视。据兼任香港一上市公司独立董事的中国人民大学法学院教授 董安生介绍，在香港，制约大股东的权力是独立董事主要的职责之一比如，针对 某些大股东在关联交易时操纵公司为自己牟利，损害中小股东利益的行为，独立董 事可以出面制止或提出反对意见；在公司欲通过对中小股东不利的决议时，独立董 事因自己公正中立的立场，能比较客观地分析大中小股东间的利益冲突。 2 重庆大学硕士学位论文1 绪论 股东大会质量不高，部分股东大会流于形式 股东大会作为公司的最高权力机构，在整个制度安排中处于最关键的环节股 东大会能否发挥作用决定了整个公司治理的成败。然而，我国上市公司的股东大会 质量却不能令人满意，主要表现在以下几个方面： 1 ) 股东大会的职权难以落实。 公司法规定股东大会有l l 项职权，董事会有 1 0 项职权，分工十分明确。但是，在现实中，许多重大事项，如公司资产重组、出 售、赠与，或者以公司的资产作为抵押，为他人提供担保等，本应由股东大会行使 职权，却常常由董事会甚至由董事长来行使职权。有的上市公司的股东大会授权过 大、过多，实际上是剥夺了中小股东参与决策的权力。 2 ) 股东的提案权常常受到限制。公司法没有规定股东的提案权，上市公司 章程指引规定持有l 以上股权的股东有提案权。按照规定，依法提出的提案应 列入股东大会议程，但事实上没有这么顺利。如果提案与董事会有利害关系董事 会常常会以需要书面审查为由进行阻挠、拖延。没有列入股东大会议程的提案，根 据上市公司章程指引第5 4 条、6 0 条、6 1 条的规定，提出提案的股东可以请求 召开临时股东大会，但实际操作起来很困难。 3 ) 我国上市公司的股东大会形同虚设，不能发挥应有的作用。对上海和深圳交 易所4 7 5 家上市公司1 9 9 7 年和t 9 9 8 年股东大会的一项统计发现，8 0 0 4 的公司年度 股东大会的与会人数在1 0 0 人以下，有2 家公司只有2 名股东出席股东大会。1 9 9 7 年和1 9 9 8 年分别有1 4 和l 3 公司的流通股股东参加或委托他人参加股东大会。 出席股东大会的大多是国有股股东的代表 s l 。中小股东不愿意参加股东大会是因为 股东大会不能真正反映中小股东的意愿，去参加这样一个不能反映自己意愿的会议 毫无意义。而且如果他们去参加股东大会，费用要由自己承担。而国家股和法人股 股东派人参加股东大会，费用则由单位报销。高昂的成本也使中小股东产生了“搭 便车”的心理。对于中小股东来说，股东大会只是走走过场而已，他们并不能通过 股东大会对有关公司的重大事项行使表决权。究其原因，是因为国有股、法人股在 公司中处于绝对或相对控股地位，在股东大会中担当主要角色，操纵股东大会，致 使大多数持流通股的中小股东无法通过股东大会行使自己的表决权，股东大会成为 大股东履行法定手续的“橡皮图章” 。 董事会缺乏独立性 由于我国的上市公司大多是由国有企业改制而来的，董事会成员基本上以原来 公司的高级经理人员为主，致使董事会被大股东把持或“内部人”控制，没有形成 健全的董事会来保证公司的正常运作。在上海证券交易所上市的公司的董事会中， 超过5 0 的董事是由一个大股东委派的，超过5 0 的董事属于公司内部的执行董事。 在董事会被国有大股东把持的情况下，董事会缺乏独立性，它受制于上级主管部门， 3 重庆大学硕士学位论文1 绪论 只需对上级主管部门负责，决策时只从大股东或自身利益出发。 目前，我国上市公司中董事长和总经理由一人兼任的比例过高，高达6 0 以上。 两职合一虽然有利于提高其创新自由度，但却削弱了对高级管理人员的监督，而且 权力过分集中，容易造成决策失误。 我国董事会结构单一，董事责任不明确。目前，在我国上市公司中，还没有成 立有明确分工的专门委员会的占8 3 6 5 。已经成立了专门委员会的公司中，所成立 的专门委员会也有较大差异，有3 3 3 3 的公司成立了人事或财务委员会，有2 9 6 3 的公司成立了审计监督委员会，有1 4 8 1 的公司成立了提案或报酬委员会嘲。由于 公司董事的定位不明确，普遍缺乏责任心，没有形成一种被社会广泛认可的、具有 竞争力的职业市场，在董事的责任、报酬等方面缺乏规范的制度。 对经理阶层缺乏激励和约束机制 由于我国上市公司的董事会受国有大股东操纵，由董事会聘任的经理人员也大 多来自原国有企业或行政机关，而且只有大约5 0 左右的经理人员从上市公司领取 报酬。这就是说，上市公司经营业绩的好坏与他们的收入没有直接的联系。公司经 营得好，经济效益好，经理人员的报酬并不能随之提高。绝大多数公司高级管理人 员的报酬是工资加奖金，在西方国家极其普遍的年薪制和股票期权制，在我国尚处 于试点阶段。这样的报酬结构不可能对高级管理人员产生显著的激励作用。于是， 这些高级管理人员凭借其拥有的公司经营权，大肆地进行在职消费严重地损害了 投资者的利益。 与此同时，对经理人员也缺乏科学的约束机制。在上市公司的董事、经理人员 由国有大股东任命的情况下，董事会与经理阶层基本重合，并且大多数公司的董事 长与总经理由同一人担任，致使内部监督机制不能有效地发挥作用。即使公司出现 严重亏损，经理们只要与上级部门搞好关系，照样可以继续在公司担任要职。在资 本市场完善的情况下，资本市场的竞争对经理人员起着强有力的约束作用。而占总 股份2 3 左右的国有股和法人股不能在市场上自由交易，阻碍了我国资本市场的发 展。由于流通股在总股本中所占比例较小，持股主体难以借助市场来行使自己的控 制权。 在现有的体制下，由于缺乏客观评价经理人员的市场机制，竞争性的经理人才 市场还没有形成，因而潜在的竞争者对现任经理人员的威胁几乎不存在，使得经理 所面对的约束进一步受到限制。内部人员结构的不合理，直接导致了我国上市公司 的短期行为和上市公司与控股大股东之间不正常的关联交易。 缺乏有效的监督机制 在公司内部监督机制方面，我国仿效德、日采取了监事会模式，监事会是我国 公司内部对公司经营管理活动实施监督的专职监督机构。在实践中，我国监事会的 4 重庆大学硕士学位论文1 绪论 作用却难以发挥，监事会形式化的现象十分普遍。根据上市公司董事会和监事会的 职责关系，董事会是公司的主要决策机构，决定公司的重大事项，包括经理人选、 经理及监事们的报酬等，而监事不能直接参与公司决策，虽列席董事会却无投票权、 表决权，对公司重大决议和董事，经理们的行为即使有异议，也只能是被动和无力 的，对董事会及董事们不能形成真正有效的压力在国家股占主导的情况下，国家 股权的代表一般也是公司的董事长或董事，有的甚至兼任公司总经理，他们可以利 用自己的多数股权控制股东大会，进而控制监事会，使监事会成为“看董事眼色行 事”的机构。从监事会成员的来源来看，我国监事会成员大部分由工会主席和职工 代表构成，并由工会主席出任召集人。由于工会主席在党委书记和董事长领导下工 作，无法独立，只是“橡皮图章”而已，他和职工代表的提名、任命受董事会控制， 其生计掌握在管理层手中，不能充分发挥制衡公司治理的作用。因此，面对这种监 事会虚置、权力制衡机制失效的现象，有必要在董事会内部建立监督机制，对董事 会及董事们实施监督 7 1 。独立董事即适应了这种需要。独立董事有权通过董事会下 设的审计委员会、薪酬委员会、提名委员会来行使对董事会及董事会成员的监督、 提名权力，可以决定董事成员、经理人员的去留和报酬标准，并对公司的重大决策 事项拥有投票权。 与国际接轨的需要 独立董事制度最初主要风行于英美法系采取单一制公司机关体系的国家，但自 2 0 世纪9 0 年代以来开始在全球盛行。在许多国家和地区，独立董事制度已成为上 市公司的必设制度。在全球资本市场日益一体化的今天，国际机构投资者非常看重 公司的董事会中是否包含一定数量的独立董事及独立董事将如何在公司治理中发挥 作用，而且对此提出越来越高的要求。因此，公司只要想迈进全球证券、金融市场 融资，就不得不迎合这一要求。而且经济的全球化进程是不可逆转的，我国上市公 司在与境外企业发生交易时，在公司治理结构、控制机制方面要取得交易对方的理 解和信任，也应该在董事会的构成和作用方面有实质性的进步。所以，我国公司内 部监督机制的改革不能不考虑这一趋势。可见，在我国已上市的公司和拟上市的公 司中实行独立董事制度乃大势所趋。中国证监会于2 0 0 1 年颁布了关于在上市公司 设立独立董事制度的指导意见( 下文如无特别需要，一般简称指导意见) ，要求 2 0 0 2 年6 月3 0 日前，每家上市公司必须至少聘请2 位独立董事；2 0 0 3 年6 月3 0 日前，上市公司董事会成员中应当至少包括1 3 的独立董事。这一举措通过政府部 门法规形式强制要求引入发源于美国的独立董事制度，以改善中国公司的治理问题。 1 1 2 研究意义 在现代经济中，由于资本的长期积累和资本市场的成熟，资本的稀缺度逐渐降 低：获得资本的交易成本也大大降低，同时随着规模经济的成熟，资本和人力资本 5 重庆大学硕士学位论文1 绪论 的作用相分离，资本所有者不再参与企业经营，人力资本的作用被凸显出来掌握 了经营信息和经营秘密的人力资本所有者拥有较多的主动权，资本所有者使资本升 值的惟一出路便是寻找合适的人力资本所有者，把自己的资本拿出来交给他们，请 他们代理。在这对关系中，人力资本是决定性的，资本只有通过人力资本才能发挥 作用。现代公司制度的发展就是两者不断重组寻找均衡的结果。 资本的目标是以资本成本为基础的资本收益；人力资本的目标是事业发展和个 人收益。有了事业发展才能有资本收益和个人收益；有了资本收益才能有事业发展 和个人收益。资本和人力资本在大多数情况下利益一致，这是它们能够合作的基础。 但是，目标差异和信息不对称使人力资本有动机、有能力采取“机会主义”行为， 这就需要对人力资本实施监督和激励。对人力资本的监督同样需要人力资本来实施， 这样才能弥补资本和人力资本在经验和信息方面的不对称。这种监督是最有效率的， 体现在：股东没有精力和能力实施直接监督，使用人力资本对人力资本实施监督， 股东付出的交易成本最小；相同的知识结构、经验和信息使得人力资本与人力资本 之间有更多的共同语言，沟通更容易，管理者付出的交易成本也最小；实施监督的 人力资本毕竟不是资本本身，它们之间的差异使人力资本对资本有相当的独立性。 公司治理的本质即在于通过相关的制度安排来激励和约束实际掌管公司经营管 理的职业经理人员，最大限度降低代理成本，使之为自身利益服务，变为真正为全 体股东利益服务。为了平衡股东和职业经理人二者利益，董事会制度便应运而生。 但是董事会的产生并不能当然地解决代理成本问题，反而可能会使代理成本问题变 得更为复杂，这在于我国又显得尤其突出。 我国上市公司近年来经历的“信任危机”、公信力下降以及证券市场监管中暴露 出来的上市公司造假和大股东“掏空”上市公司等违规现象比较严重，究其根源， 在于我国上市公司法人治理结构方面存在制度性缺陷。突出地体现为“内部人控制” 问题，即源于股东大会在公司组织体系中的权力弱化以及董事会缺乏独立性而引致 经理层控制公司的经营、决策我国上市公司大多由原来的国有企业改制而来，在 股本结构上，不流通的国有股和法人股牢牢掌握着上市公司的控制权，公众持股只 占很少的一部分且高度分散，形成国有股“一股独大”的现象。同时，由于国家作 为抽象主体无法真正履行“所有者权益”( 即通常所称的“所有者缺位”) ，造成代表 国家和政府控股的公司管理层的“内部人控制”现象尤其严重。此外，我国上市公 司董事长与总经理“一肩挑”的不在少数。这种情况使得总经理愈益“拥权自重”， 进一步加深了“内部人控制”的严重程度。“内部人控制”导致公司治理结构严重失 衡，少数人独揽大权，损害公司和中小股东的利益，甚至将上市公司变成“抽血工 具”，这些现象在很大程度上可归结为“内部人控制”导致的恶意决策。与“内部人 控制”相对应的是董事会制约机制的松弛。我国上市公司的董事会成员绝大部分是 6 重庆大学硕士学位论文 1 绪论 清一色的股东董事，由于董事长在实践中拥有极大的权力，且大多数公司的董事会 成员基本上由公司的经理人员组成，董事会的活动受控于经理层的操纵，很难进行 独立的经营决策和对经理人员实施强有力的监督。一般董事几乎沦为“表决机器”， 一味附和董事长、总经理的意见、决定，董事会作为一个议会体没有发挥其应有的 功能。 解决以上问题的思路主要是改革公司治理结构，尤其是对董事会重新建构，移 植在英美诸国行之有效的独立董事制度。国外独立董事对董事会及经理层进行制约 的成功经验给我们如下启示：在规范的市场条件下，独立董事作为公司整体利益的 捍卫者不仅可以制约、制止董事会的短期行为，还能以其自身的知识、经验为公司 的长期利益作出理性规划；在董事会中增加定比例的独立董事，并以独立董事为 核心设立治理、薪酬、审计和战略规划等委员会，可以从微观的制度构建中明确董 事的具体责任，监督经理层的经营管理活动，在改善公司治理结构之余激发各方活 力。基于此，中国证监会于2 0 0 1 年8 月1 6 臼出台了关于在上市公司建立独立董 事制度的指导意见，要求上市公司在2 0 0 2 年6 月3 0 日之前设立2 名独立董事，希 冀借助独立董事制度加强上市公司内部的制衡和约束机制。 建立现代企业制度的重心和核心是规范公司法人治理结构，独立董事制度的构 建是公司机关权力构造改革的思路之一。鉴于我国有关领域的立法规范基本空白的 客观情况，有必要借鉴国际相关的经验和模式，同时结合中国的具体实际情况，设 计出符合我国国情的独立董事制度，寻求与现行公司立法的“无缝接入”。 因此，加强我国独立董事制度相关问题进行研究，这对于完善我国的公司治理 结构，加强对上市公司的监管，保护中小投资者的利益，促进我国上市公司健康发 展等方面都有极强的现实意义。 1 2 国内外研究现状 1 2 1 国外研究现状 国外关于独立董事的研究主要集中在以下几个方面： 独立董事的选择机制：h e r m a i n 和w e i s b a c h ( 1 9 8 8 ) 在一份研究报告中研究 了企业在选拔内部董事和独立董事时的决策特点。他们认为，通常情况下，当一家 企业的c e o 快要退休时，他常常会指派更多的内部董事；而如果当企业的经营业 绩下滑时，企业的经理层则会指派或者增选更多的独立董事。l o r s c h 和m a c l v e r ( 1 9 8 9 ) 的调查报告表明，在美国，企业内部的经理层往往在选拔新的董事会成员 方面起着决定性的控制作用。g i l s o n ( 1 9 9 0 ) 的研究又发现，当企业发生财务危机 时，则其经理层往往很愿意提名一些银行家和其他外部股东作为企业的独立董事。 k a p l a n 和m i n t o n ( 1 9 9 4 ) 研究了日本企业的董事制度之后，发现了同样的规律， 7 重庆大学硕士学位论文 1 绪论 当企业的经营业绩不佳时，其经理层常常会增选独立董事。之后，t e j a d a ( 1 9 9 7 ) 的研究结果也表明，如果一个企业的独立董事经常批评企业内部的经理层，那么在 这些独立董事的任期满后常常会被解聘；相反，那些对企业内部的经理层不进行挑 剔的独立董事将会得到连任。 独立董事在企业中的角色：关于独立董事能承担什么角色，目前流行的观点 主要有以下三种：1 ) 监督角色。f a m a 和j e s e n 认为：独立董事通常有资格来选择、 监督、考核、奖励和惩罚企业的经理层，其职责是通过减少经理人和股东之问的冲 突来提高企业的效益，因而独立董事的主要功能是解决现代企业所面临的代理问题。 2 ) 战略角色。b d c k l y 和j a m e s 的研究显示：独立董事可以运用他们丰富的商业经 验、掌握的技术和市场方面的知识，来帮助企业经理层解决经营上的难题；独立董 事还可以帮助企业构建重要的商业战略。独立董事一定是独立的、不在企业中担任 其它职务。在美国，担任独立董事的人员主要是其他上市公司的总裁、退休的公司 总裁、大学校长、退休的政府公务员、成功的个体商人、独立的投资者等。其中， 前两类人士是最受欢迎的独立董事，因为这两类人士对管理大公司具有一定经验， 其提供的建议十分中肯、详细、实用。3 ) 政治角色。a n u p 和k n o e b e r ( 1 9 9 8 ) 的研 究发现：当政治因素对企业( 尤其是一些知名的大企业) 的影响较大时，即当企业 同政府的贸易合作增多、企业向政府销售物资、企业需要向政府游说取得有利的经 营政策、企业的出口贸易受到政府贸易政策的影响时，企业中常常就会有很多具备 政府背景的独立董事。相反，如果企业由于环境污染或者垄断问题而同政府存在较 多分歧时，企业中具有律师背景的独立董事就会增多，他们可以为企业提供具有洞 察力的意见，帮助企业分析和预测政府的相关行为。 独立董事在董事会中的构成比例：独立董事在董事会中所占的比例因企业而 异，有些企业偏高，而有些企业则偏低。这除了受一些法律因素( 如有些国家的公 司法规定了独立董事的最低比例) 影响之外，还可以从下列角度对这一问题进行研 究1 ) 独立董事的更迭与企业盈利能力、成长性相关。h e r m a i l i n 和w e i b a c h ( 1 9 8 8 ) 的研究表明，当大企业业绩恶化时，独立董事在董事会中的比例会略微上升。这说 明，企业的业绩会影响董事会的构成比例。但是d e n i s 和s a t i n ( 1 9 9 9 ) 的研究却不 支持这种观点。他们认为，从长远来看独立董事与内部董事在企业董事会中的构成 比例基本上是相同的：在董事会中高比例的独立董事在运作了一段时间以后，比例 会逐步下降；而低比例的独立董事在运作了一段时间以后，独立董事在董事中的比 例会逐步提高。2 ) 独立董事和经营环境的关系。r o n a l d ( 1 9 9 8 ) 的研究表明，在经 营业务比较广泛的企业，董事会中独立董事所占的比例较高。而当企业处在监管的 条件下，企业的经理层便会增选具有政治背景和法律背景的独立董事。3 ) 独立董事 和行业的关系。k o l e 和l e h n ( 1 9 9 9 ) 曾经对航空工业解除管制以后，公司治理机制 8 重庆大学硕士学位论文 1 绪论 的变化对企业独立董事比例的影响进行了研究，结果表明，企业董事会中的独立董 事构成比例并没有受到很大的影响。4 ) 其他因素h e r s b a c h ( 1 9 8 8 ) 、d e n i s 和s a t i n ( 1 9 9 9 ) 等人的研究结果表明，如果一个企业的创建者在企业中具有