代理词(同名2145).doc

代 理 词尊敬的审判长、审判员、人民陪审员：接受本案原告蒋艺天法定代理人的委托，汉中市司法局148法律服务所指派我担任原告的诉讼代理人，经过法庭前调查及刚才的庭审，对案件事实有了明确的掌握，现依据事实与法律规定，发表以下代理意见，供合议时参考：一、关于本案的事实：2014年11月21日，中午12：50许，原告蒋艺天和很多同学一起在被告集灵小学操场上的双杠上玩儿，因被告李星语左边的人太多，就往原告这边（右边）挤，把原告从双杠上挤摔在地，同时操场的地面太硬，造成原告受伤住院。原告受伤后，由校方及家人送城固县医院检查后，建议到上级医院治疗。2014年11月21日至2014年11月27日，原告在汉中3201医院住院共计6天，诊断：1、左肱骨髁上骨折；2、左正中神经损伤。住院期间行“左肱骨髁上粉碎性骨折闭合复位克氏针内固定术”，需至少1年后择期住院手术取出内固定。司法鉴定结论：原告已构成九级伤残，护理期限为90天，营养期为60天；此事件严重影响了原告的学业，给原告造成了重大经济损失、身体及精神创作伤。 何时何地发生了何种事故，没有原则争议，且有证人证言证实，学校的调解记录证实。且在前期法庭组织调解时双方也认可事实。原告的伤情、医疗费用、伤残疾等级等均有充分证据证明。二、本案的第一被告的过错很明确：一是鼓励至少是允许学生提前到校，学习、活动。理由：教育部、公安部、司法部、建设部、交通部、文化部、卫生部、工商总局、质检总局、新闻出版总署制定了中小学幼儿园安全管理办法，自2006年9月1日起施行。第十七条规定：“学校应当健全门卫制度，建立校外人员入校的登记或者验证制度，禁止无关人员和校外机动车入内，禁止将非教学用易燃易爆物品、有毒物品、动物和管制器具等危险物品带入校园。”既然学生提前到校，经过了学校门卫的许可（确认为本校学生），学校就应当承担学生到校的学习、生活教育、管理职责职责。学校开放了图书馆、运动场，供学生早到学习、活动；二是学生的证言看，当天事发时已有很多学生到校了；但学校的答辩是，“放学了，老师都下班了，当然没有老师或有值班老师在场，”显然学校 没有尽到管理职责，造成过多的未10岁完全无民事行为人无个监管的状态。学校对对损害结果的发生是存在疏忽大意、或过于自信的过失过错。三、事发的器材为“无弹力双杠”， 中小学幼儿园安全管理办法第十八条规定：“学校应当建立校内安全定期检查制度和危房报告制度，按照国家有关规定安排对学校建筑物、构筑物、设备、设施进行安全检查、检验；发现存在安全隐患的，应当停止使用，及时维修或者更换；维修、更换前应当采取必要的防护措施或者设置警示标志。学校无力解决或者无法排除的重大安全隐患，应当及时书面报告主管部门和其他相关部门。”被告学校应当证明其对器材和使用、管理、维护尽到了职责。但被告答辩时不知道双杠的高度情况下，也没有提供任何与双杠相应的说明书、合格证、安装说明及检查、维护记录等等文件，只是主观臆断，用的是最好的防护地面！相反原告充分证明了学校1150MM高的双杠防护地面违反GB强制条款规定，造成了损害结果的质的扩大！跌落高度为1150MM，而像塑地板最高跌落高度为800MM（GB192722011，5.3.3.5.2，P16）。教育部学生伤害事故处理办法第四条“学校的举办者应当提供符合安全标准的校舍、场地、其他教育教学设施和生活设施。”本案中，学校没有尽到义务。四、 双杠器材无合格警示标志。第一被告学校未尽安全警示义务。（GB192722011，5.6，P22及7.1.2，P52）五、 本案的法律适用方面：1、侵权责任法第三十八条规定，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。被告没有充分证明自己尽到教育、管理职责！就应当承担赔偿责任！更何况原告有充分证据证明存在明确过错。被告集灵小学中午开放学校运动场及图书馆等设施，但运动场并无人值守，造成众多小学生无人看管，从而发生原告被他人挤下双杠受伤的安全事件；同时运动场地过硬，也无使用说明及注意事项提示等，存在明显的管理过失，未尽安全保障义务。依法应当承担民事赔偿责任。至于被告答辩认为是在下班时间，校方没有责任的问题，代理人认为小学生在中午午休时间经学校门卫许可进入学校，是为上课学习准备工作，同时，学校也体育器材开放供学生活动（没有隔离、没有警示），学生在校的这期间是在校学生、生活的一部分。适用侵权责任法第三十八条准确。2、伤残赔偿金应当参照城镇居民计算：第一、最高人民法院民一庭经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函（2005）民他字第25号。云南省高级人民法院： 你院关于罗金会等五人与云南昭通交通运输集团公司旅客运输合同纠纷一案所涉法律理解及适用问题的请示收悉。经研究，答复如下：人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，受害人唐顺亮虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算。2006年4月3日。本案的村委会证明、营业执照及原告的实际情况证明，完全应当参照城镇居民标准计算赔偿数额。第二、侵权责任法、陕西省道路交通安全法办法，有了新的规定，扩大了人身损害损害农村参照城市居民的适用范围。第三，我国正式启动了户籍改革，统一户籍制度。六、关于补课费