（刑法学专业论文）资格刑比较研究(1).pdf

内容摘要 在刑法理论上，根据刑罚剥夺的内容，可以把刑罚方法分为生命刑、自由刑、 财产刑和资格刑。资格刑是剥夺犯罪人从事某种活动资格的刑罚。资格刑虽然不 像前三种刑罚方法那样受到人们的普遍关注，但它作为一种惩罚犯罪、预防犯罪 的重要方法，无论是在古典刑罚体系还是在现代刑罚体系中都发挥着重要的作用。 本文对资格刑进行了纵向与横向的比较研究，并对我国刑法中的资格刑及其发展 完善略述己见，以期对资格刑的深入探讨。 本文的主要内容包括以下六部分： 第一部分为资格刑概说，提出了资格刑的概念，特征和作用，对其利弊进行 了客观评价，指出了资格刑利大于弊，为现代刑罚体系所不可或缺。 第二部分为资格刑理论根据的历史演进，通过对国内外在不同历史阶段资格 刑表现形式的研究，阐述了资格刑的萌发、演变与发展的历史进程。论述了报应 刑与目的刑两大刑罚理论对资格刑指导思想的影响，总结了资格刑在不同时期的 不同内容和特点，指出了现代资格刑的发展趋势。 篇三部分为资格刑地位与种类的比较，对资格刑在各蠲刑罚体系中所处的位 置趣激分类势佟奔缨。魄较了娄今世赛主要黧家炎辏到黪瘫枣势公掇焚佳劣，捂 出我圈资格刑的种类比较单一，政治色彩过于浓厚，在很大程度上不能适应惩罚 及预防犯罪的客观需要。应增设一些职业资格刑，以完善我国的资格刑体系。 繁嚣聱分为资格剩鹣对象、期艰及适援方式熬 l 较，逶过对资捂潮静对象、 期限以及适用方式进行比较，指如国夕 资格删立法在适用对象上的针对性强，而 我国刑法中的资格刑在适用对象上缺葱明确的指导恩想，应对其进行调整，增强 资格箨j 适弱对象静静靖毪；在逶翔期戳上，我莓资格璃静定期剥夺年限范围过小， 不利予法官根据刑罚个别化原则充分行使皂出裁量权，固时也不利于激臌犯嚣分 子改过自新，有必隳扩展资格刑的期限范围，以增强其灵活性；在适用方式上， 对我翻西前采用豹溺际上通行的法定制与酌寇和相结合的方法，予以了肯定。 第巍部分为复权划度之比较，提如了狭义复权与广义复投熟壤念。对整癸各 国现行的复权制度中的复权条件和复权程序进行了比较，论证了复权制度在刑罚 体系中的积极作用，指出了我国刑法增设复权制度的必要性。 第六部分淹我蓬姿辏翻瓣发震与完蛰，针对孛多 疑貉涮篦较之结论，寿懿毅 矢地提出了一魑立法建议，从立法上完蒋资格刑理论，进而更好地指导资格刑的 司法实践。 关键词：资格刑；刑罚；报应刑；瞬的刑；复权 a b s t r a c t i nt h et h e o r yo fc r i m i n a ll a w , t h ep e n a l t ym e t h o d sc o u l db ec l a s s i f i e di n t ol i f e p u n i s h m e n t ，f r e e d o mp u n i s h m e n t ，p r o p e r t yp u n i s h m e n ta n dc a p a c i t yp e n a l t ya c c o r d i n g t ot h ec o n t e n t sw h i c ht h ep e n a l t yd e p r i v e s 。c a p a c i t yp e n a l t yi sak i n do f p u n i s h m e n tt o d e p r i v et h er i g h to ft h eo f f e n d e rt ot a k ep a r ti nc e r t a i na c t i v i t y a l t h o u g hi td o e sn o t d r a wa sm u c ha t t e n t i o no ft h ep e o p l ea st h et h r e ep r e c e d i n gk i n d so fp e n a l t ym e t h o d s , c a p a c i t yp e n a l t y , a sa l li m p o r t a n tm e a n st op u n i s ha n dp r e v e n tc r i m e s ，p l a y sa n i m p o r t a n tr o l en o to n l yi nt h ec l a s s i cp e n a l t ys y s t e mb u ta l s oi nt h em o d e mp e n a l t y s y s t e m 。i nt h i st h e s i s ，t h ea u t h o rm a k e sad i a c h r o n i ca n ds y n c h r o n i cc o m p a r i s o no f c a p a c i t yp e n a l t ya n dm a k e s al i t t l ec o m m e n to nt h ec a p a c i t yp e n a l t yi nt h ec r i m i n a ll a w o fo u rn a t i o na n di t sd e v e l o p m e n t ，w h i c ha i m sa tf u r t h e rd i s c u s s i o n t h em a i nc o n t e n t so ft h i st h e s i si n c l u d e st h ef o l l o w i n gs i xp a r t s ： t h ef i r s tp a r ti n t r o d u c e st h eg e n e r a l i t yo fc a p a c i t yp e n a l t y t h et h e s i sp u t sf o r w a r d t h ec o n c e p to fc a p a c i t yp e n a l t ya n di t sc h a r a c t e r i s t i c sa sw e l la si t sf u n c t i o n s t h et h e s i s m a k e sa no b j e c t i v er e m a r k so ni t sa d v a n t a g e sa n d d i s a d v a n t a g e sa n dp o i n t so u tt h a tt h e f o r m e ro u t w e i g h st h el a t t e ra n di ti si n d i s p e n s a b l ei nt h em o d e m p e n a l t ys y s t e m t h es e c o n d p a r t c o n c e n t r a t e so nt h eh i s t o r i c a le v o l u t i o no ft h et h e o r e t i c a l f o u n d a t i o no fc a p a c i t yp e n a l t y b yr e s e a r c h i n go nt h em a n i f e s t a t i o n so fc a p a c i t yp e n a l t y a td i f f e r e n th i s t o r i cs t a g e sh o m ea n da b r o a d ，t h et h e s i se x p a t i a t e so nt h eh i s t o r i c a l p r o c e s so ft h es p r o u t i n g , t h ee v o l u t i o na n dt h ed e v e l o p m e n to fc a p a c i t yp e n a l t y t h e n t h et h e s i sd i s c u s s e st h ee f f e c tu p o nt h eg u i d i n gi d e o l o g yo fc a p a c i t yp e n a l t yb yt h et w o m a h tp e n a l t yt h e o r i e so fr e t r i b u t i v ep u n i s h m e n ta n dp u r p o s i v ep u n i s h m e n ta n ds u m su p t h ed i f f e r e n tc o n t e n t sa n dc h a r a c t e r so fc a p a c i t yp e n a l t ya td i f f e r e n tt i m e sa sw e l la s p o i n t so u tt h ed e v e l o p i n gt r e n do fm o d e mc a p a c i t yp e n a l t y t h et h i r dp a r tm a k e sa c o m p a r i s o no f t h es t a t u s e sa n dk i n d so f c a p a c i t yp e n a l t ya n d c l a s s i f i e sa n di n t r o d u c e st h ep o s i t i o n so fc a p a c i t yp e n a l t yi nt h ep e n a l t ys y s t e m so f v a r i o u sn a t i o n s 。t h e nt h et h e s i sc o m p a r e st h ec o n t e n t so fc a p a c i t yp e n a l t yo ft h em a i n n a t i o n si nt o d a y sw o r l da n da n a l y s e st h e i rm e r i t sa n dd e m e r i t s 。i nt h ef o l l o w i n g ，t h e t h e s i sp o i n t so u tt h a tt h ek i n do fc a p a c i t yp e n a l t yo fo u rn a t i o ni sr e l a t i v e l yu n i t a r ya n d t h ep o l i t i c a lt i n to fi ti st o os t r o n gw i t ht h er e s u l t t h a ti tc o u l dn o tm e e tt h eo b j e c t i v e i i i n e e dt op u n i s ha n dp r e v e n tc r i m e st oag r e a te x t e n t a tl a s t ，t h et h e s i sm a k e sa s u g g e s t i o nt h a ts o m ep r o 觚i o n a lc a p a c i t yp e n a l t i e ss h o u l db es e tu pa d d i t i o n a l l yt o c o m p l e t et h ec a p a c i t yp e n a l t ys y s t e mo fo u r n a t i o n t h ef o u r t hp a r te x p a t i a t e so nt h ec o m p a r i s o no ft h et a r g e t s ，t h et i m el i m i t sa n dt h er a n g e so f a p p l i c a t i o no fc a p a c i t yp e n a l t y t h r o u g ht h ec o m p a r i s o no ft h et a r g e t s ，t h et i m el i m i t sa n dt h er a n g e s o fa p p l i c a t i o no fc a p a c i t yp e n a l t y , t h et h e s i sp o i n t so u tt h a tc a p a d t yp e n a l t yi nf o r e i g nn a t i o n si s m o r ep o i n t e di nt h er a n g e so fa p p l i c a t i o nw h e r e a st h er a n g e so fa p p l i c a t i o no fc a p a c i t yp e n a l t yi nt h e c r i m i n a ll a wo fo u rn a t i o ni ss h o r to fe x p l i c i tg u i d i n gi d e o l o g y , w h i c hs h o u l db ea d j u s t e dt oi m p r o v e t h ep e r t i n e n c eo ft h er a n g e so fa p p l i c a t i o no fc a p a c i t yp e n a l t y a st ot h et i m el i m i t s ，t h et e r mo f d e p r i v e dt i m eo fo u rc a p a c i t yp e n a l t yi sr a t h e rs h o r t ，w h i c hn o to n l ym a k e sa g a i n s tf o rt h ej u d g et o f u l l ye x e r c i s ea u t h o r i t yo ff l e em l i n ga c c o r d i n gt ot h ep r i n c i p l eo fp e n a l t yu p o ni n d i v i d u a lb u ta l s o g o e sa g a i n s tf o rt h eo f f e n d e r st oc o r r e c tt h e i re r r o r sa n dm a k eaf l e s hs t a r t i ti sn e c e s s a r yt oe x p a n d t h el i m el i m i to fc a p a c i t yp e n a l t yi no r d e rt oi m p r o v ei t sf l e x i b i l i t y a st ot h er a n g e so f a p p l i c a t i o n ， t h e t h e s i sa f f i r m st h ei n t e r n a t i o n a l l yc u r r e n tm e t h o do fc o m b i n gt h el a w - o r i e n t e ds y s t e mw i t ht h e c i r c u m s t a n c e - b a s e ds y s t e m ，w h i c hi sn o wa d o p t e db yo u rn a t i o n t h ef i f t hp a r tm a k e sac o m p a r i s o no ft h es y s t e mo fr e c o v e r yo fr i g h ta n dp u t sf o r w a r dt h e c o n c e p t so ft h es y s t e mo fr e c o v e r yo fr i g h tb o t ho nt h en a l t o ws e n s ea n do nt h eb r o a ds e n s e t h e t h e s i sm a k e sac o m p a r i s o no ft h ec o n d i t i o no fr e c o v e r yo fr i g h ta n dt h ep r o c e d u r eo fr e c o v e r yo f r i g h to ft h ec u r r e n ts y s t e mo fr e c o v e r yo fr i g h to fn a t i o n si nt h ew o r l da n dd e m o n s t r a t e st h ea c t i v e f u n c t i o no ft h es y s t e mo fr e c o v e r yo fr i g h tmt h ep e n a l t ys y s t e m a tl a s t ，t h et h e s i sp o i n t so u tt h a tt h e s y s t e mo fr e c o v e r yo fr i g h ts h o u l db es e tu pa d d i t i o n a l l yi no u rn a t i o n t h es i x t hp a r te x p l o r e si n t ot h ed e v e l o p m e n ta n dc o m p l e t i o no fc a p a c i t yp e n a l t yo fo n rn a t i o n i nt h i sp a r t ，t h et h e s i sp u t sf o r w a r ds o m el e g i s l a t i v es u g g e s t i o n sw i t had e f i n i t eo b j e c ti nv i e wi n r e g a r dt ot h ec o n c l u s i o no ft h ec o m p a r i s o nb e t w e e nc a p a c i t yp e n a l t i e sh o m ea n da b r o a d ，w h i c h c o m p l e t e st h et h e o r yo fc a p a c i t yp e n a l t yf r o mt h ep e r s p e c t i v eo fl e g i s l a t i o ni no r d e rt og u i d et h e j u d i c i a lp r a c t i c eo fc a p a c i t yp e n a l t ym o r ee f f i c i e n t l y k e yw o r d s ：c a p a c i t yp e n a l t y ；p e n a l t y ；r e t r i b u t i v ep u n i s h m e n t ；p u r p o s i v e p u n i s h m e n t ；r e c o v e r yo fr i g h t 1 v 郑重声明 v7 8 1 5 5 8 本入的学位论文是在导师指导+ f 独立撰写并完成的，学位论文没 有黧褒、抄袭等违爱学术i 羞戆、学术援范麴侵投行为，否则，本人愿 意承褴由此产生的一切法律资饪帮法律后果+ 特诧都羹声溺。 学位论文作者( 签名) ： 肖畔 一譬每f 鸨? 豇 孳l言 资格刑作为中外刑法史上皆有的一种古老的刑罚方法，可谓是源远流长。在 由古代刑法向近代刑法演变的历史进程中，资格刑经历了由名誉刑、丑辱刑到能 力碧j 静转交。国家鼹懿罪人秘楚瓷糖黧，一方甏裘甓霹犯嚣天政治上、伦溪上靛 否定和不信任，更重隳的是教育改造罪犯，剥夺限制犯罪人褥犯的能力，最终预 防犯罪、防卫社会，这就是现代资格刑的本质。 当今越界绝大多数国家懿剩法浆中有资格潮豹魏定，郎镁在刑法典中采援定 资格刑的国家，也多规定了某些类似于资格刑的保安处分措施，即以保安处分替 代资格剁。蔼且，不论是我国还是步 国，在其德一些法律中谯往还规定犯嚣入在 一定条体下将失去菜黢权利资格，这在某种意义上表醒，资格刑其有萁德惩弱手 段所不可替代的作用。笔者认为，随着刑罚由严酷向轻缓发展，作为轻刑的资格 刑的地位必然日益突滋，资橇剩在烈弱体系中的信用也将愈擞骧显。露翦，我国 资格刑的有关规定和舆体内容还存在着许多不尽入意的地方，这在很大程度上影 响了我圈刑法的完整憾与科学性。因此，借鉴国外立法经验，结合我国国情完善 我们兹娥弱体系藏显褥专分必要。 一、资格刑 8 | c 说 ( 一) 瓷格刑的凝念 资格删的定义在刑法学界并不统一。台湾学者林山田认为；“资格刑乃阐容剥 夺犯人担糕公务员或公职候选人资格以及享有公法上之权利的法律效果。”另一 谊壹湾学嚣张蓥妹认为；“炎蘩瑙喾，嚣夸犯罪入一定资括，潋减援英名喾之裂 罚。墒韩忠谟先生则认为；“资格刑烧剥夺犯罪者察有公权利的刑罚。， 我圈大陆 学者有两种较为通行的观点，第一种观点的定义趱：“资格刑是剥夺犯罪人行使某 些较裁之资格戆囊嚣。嘏贯一转麓点瓣定义是；“舞谓资接囊，鼹爨受了鼗淤犯器 棒山脚蒜：删羁学，e 鸯捷) 商务霉书渲1 9 8 3 年援，第3 0 7 获。 袋鹭赫簧：蹦事政蓁+ 台她 三民 李焉1 9 8 0 年鞭，纂3 4 7 受。 韩忠瀵菩：涮法绦瑾，中辫囊弦大擎建簸社2 0 0 2 年簸，第4 1 5 骚， 高锦喧虫编；刑法学原理( 第三卷) ，中网人民人学版礼1 9 9 4 年版，第1 0 7 烈。 丽剥夺狐器人鼓事菜耪活动联必嚣的衩裁能力竣蹇傍懿一秘较轻戆测嚣方法。”。 笔者认为，林山嗣先生的定义仅仅把资格刑所剥夺的资格局限于“享有公法 上之权利”，有定义过帑之嫌。因为资格刑所剥夺的资格除了公法上之权利外，还 霹戳逮攒鹣事上豹权涮。曩该定义瓣撵 壬公务员缓为公驳续选入两耱资掺懿列举， 从定义的简洁角度讲饿无必要。张甘妹先生的定义中的“一定资格”语义含混，未 能确切表明是何种资格，同时，该定义又把“以减损其名誉”作为资格刑的目的表 述其中，这荠不簿合瑗钱资格黧稳寒鏊。韩惠谟先生懿定义愁资格剐聚囊夺貉资 格仅仅限于公权，未能涵盖其它可剥夺的资格，如从事特定职业的资格等，同样 过于狭窄。大陆学者中前一种定义“行使某些权利之资格”的袭述，则有以下几点 不是：第一，意“蔽裁”与“资格”这溪今瘫涵基零鞠溺懿穰念露荧不磊豹獯念寒处 理，至少有叠床架屋之嫌。第二，如前所述，资格首先表现为一种权利能力，甚 至可以说资格与权利具商类似的含义。而权利能力的内容又非常广泛，包挺生命 毅羁糍力、自壶校毳貔力等。西藏，资格同样其旃极为丰富豹内容，仗戆资格羽 定义为剥夺一定的资格，也很难把资格刑同生命刑、自由刑、财产刑加以区别。 后一神定义表述较为详尽，却有以下几点不足：簿一，所有刑罚都是为了预防犯 罪，藏径菜静刑罚豹定义中写上“为了预防犯罪”纯属多余。第二，资格烈确藩较 轻的刑罚方法。但是，这一特点并不足以成为把资格刑与其它刑罚相区别的标准。 在我国刑法中，管制不也是一种较黢的刑罚吗? 簿三，确实，资格烈剥夺黝犯罪 人的资格可以进一步解释为权秘熊力。但是，从简单易懂的角度说，资格魄梗乖j 能力更容易为人们所接受。因此，搬资格进步解释为权利能力并不可取。 笔考认戈，可绘姿格烈下如姥定义：资格剩楚裁夺犯罪入扶事菜秘活动躲资 格豹剐掰。该定义一怒筒明，没有w 有可无甚或溺蛇添足的词句；二是揭示了资 格刑的本质特征，即它是剥夺犯罪人从事某种活动的资格，而不是其它的资格， 这使它霹激与生翕弼、塞毒列、财产溅等捌秘攘嚣剐。 ( 二) 资格刑的特征 资格珊作兔独立鹣测弱秘类，裔箕独立酶糁，镬，瓣它具育独特戆蠹容。这释独 竹怀军、张奋和：资格刑的定义之我见，载广东法学1 9 9 5 年第6 期。 2 特兹内容表褒为资格糕蹩戳剥夺j 建嚣入鼓事菜耱添动资穆秀蠹容载列露。袋然在 不同的时代，不同的翻家，刑罚的性质及方法存在极大的区剐，但有一点憋共同 的，那就是各种刑罚方法无一不是对犯罪分子的一定权利的剥夺。生命刑的内容 是剥夺狐嚣久豹生命，鑫由列豹逡褰楚剥夺瑟鼗人瓣天隽叁塞，财产臻戆瘫蜜是 剥夺犯罪人的财产所肖权，资格刑的内容则是剥夺犯罪分子从搿某种活动的资格。 这是资格刑区别于其它刑罚的最重要、最本质的特征。而正怒这种独特的内容， 决定了瓷疆囊箨受一摹孛独立戆剩羁耱类秘存在俊穰。 除了内容上的独特性这一本质特征之外，资格刑还表现出其它一些特征： 1 多样性，即资格刑的种类比较多。生命刑、自由刑、财产刑所剥夺的权利 都是擎一豹。生会、爨蠢察薅产虽然都霹缢辗攒不霹戆标疆佟不司豹分类，餐捧 为一种刑罚在现代社会没有必要事襄上也没有因遮种不同的分类而设计不同的刑 罚。有期徒刑、无期徒刑、管制等不同的刑种的产生，是立法者根据其时间的长 短翻剥夺鑫宙静程度不同两设诗熬，蔼不是立法器擐据自壶本痨懿往震不鬻所设 计的。而资格刑由于社会上存在的公民从事某种活动所应具备的资格的多样性， 立法者就可以根据这些不同的资格设计不同的资格刑刑种以逡斑与犯罪作斗争懿 需要，这虢使资格瑙曼糯趱多样毪静特征。 2 轻微性，即资格刑是一种总体上比较轻的刑罚。刑罚的分类方法之一是可 以根据测罚的轻重分为燕刑和轻刑，资格刑应该瘸于较轻的删鼹之列。这题囊于 资辂羽掰黎夺的翻蕊 k 较次要这特点决定的。各种稍罚方法郡是对犯罪分子的 一定利益的剥夺。而遮姥所剥夺的利益有着重要程度上的差别。在生命、自由、 财产和资格这题种被测罚赝剥夺豹利益中，一般认为生会最墓簧，鑫圭次之，财 产再次之，丽资格是簸轻微的。从这个意义上谈，资格刑是各种刑罚方法中最轻 的刑罚。这一点也可以在各国立法中得到验证。在法典化国家，虽然各国猩刑种 接歹# 斡技零方法上存京着差舅l ，毽瓣各秘烈羁方法严厉蛙夔谬徐基本是狸钕豹。 大致上循着下列由重翔轻的顺序，即生命刑、终岛自由刑、脊期自由刑、限制自 由刑、财产刑、资格刑。在非法典化国家，虽然没有这样简明排列，但经过长期 司法实践，瞧臻定了务黉列罚方法豹轻重蹶j 亭，嚣基与上述蘩况一致。 3 非物质性，即资格刑给受刑人造成的直接痛莆和限制怒非物质性的。生命 刑给犯罪分子带来的是生命的丧失，自由刑绘犯罪分子带来的是融由的丧失，财 产刑给狐罪分子带来的是财产的损失。虽然它们同时也郝带来犯罪人糙亭孛上的痛 苦，但这毕竟是次要的和伴生的。瓶资格刑则主要是绘犯罪分子造成一定糖 申痰 苦以及某些职业选择等方瓤的限制。虽然资格烈在一定的情况下也可2 绘受烈人 带来可得剥焱上的损失，织这毕竟是次要和阈接的。 4 。经济蛙，即瓷掺刑的执行比较经济。在烈罚方法中，生会剿要求有挠行场 腰，囊由删对孰褥场所的要求剡更必严格。除了一些开敖性设燕终，是由测熬撬 行场赝大都熹壤大院，铁门铁塞、戒备森严，其典型形式是鉴狱，霸为只有采嗣遮 转执霉亍场艨，才缝把爨犯与社会隔离舞来。藩家为魏不褥不投入蠢额姿金。丽资 格裂熬执行黪壤魄较宽检，它劳不鞭翩受刑入的自由，丽仅仪是在开敬静环境中 剥夺犯罪久豹一是翡资貉，故并不需要待定静执行场所。髭然，资格潮在执行时 足需缀少静入力耪力麓力静投入，逶符合藕镯经济往原茭| j 的。这一点与罚金嗣相 弱。 ( 三) 资格刑的利弊评价 关于资格测螅利弊优劣，蹩存燕废，在裂法理论上，争论颇势激烈。圭存论 器认为，资格烈奁测弱体系孛瘦占蠢一壤之缝，其檄据在于，资格剩鬟有驻下侥 点： l 。瓷捂烈鼹膏最翳茬静敬治上的否窥评价镩麓 瓣狠器分子逶嬲任秘烈霭，鼓然郡懑昧着灏家对其凳器行为锋出了严雳豹霹 定评侩，瞧尘命瓒、良l 蠡弼灏黯产聪的壹接效栗怒剥夺嚣犯的生命、自国和辫产， 鬣子藏治上的潘定详价刚楚闻按体现出来的。而资格嗣的最童要内容是剥夺犯罪 入静欢治粳利藕琶鼗取得翡某种浆誉、头衔，它侧重于获政治上对犯罪入及箕犯 嚣行为避褥否定译徐，露不是壹接绘犯嚣人造残菜秘耪震上麴搂害。毽越，直接 对犯罪入及冀犯罪行为作出政治上的否定评价，既是资格刑的主要实质内容，也 楚资格掰不同予其他稍镯方法，不能被英他潲罚方法所取代，1 丽其有存在之必要 懿关镶鳜在。 d 2 + 瓷楱列具有_ 季l | 夺藏隈刳霉犯黥力弱独特功裁 “它剥夺犯罪人稔一定期间内从事公职的资格与行使公权的能力，并非以惩罚 犯罪人或剥夺犯罪人的名誉为目的，而是以此作为一种防患采然的预防措施 建终，叁峦剩挟露完挚爱，势嚣瑟表示狂嚣入已经改过迂善，露戆秀痰逶癍 社会，潜再加上没有究善而有效的出狱人辅导制度，则出狱人的再犯可能饿，依 然是相当高的。所以，就社会保安的需要，在一定期间之内剥夺其公权，似尚能 舞台瑗饯裂事竣繁之熬零立论。硒狳了寿瓣翱菇狂戆葫篷之终，资攘戆述# 矗接 剥夺罪犯再犯某类罪的能力。例如，“对从事特种职业者，如隰师、律师、闭机等 在职业上之犯罪剥夺其继续其职业之资格，可以避免职业上辩犯同类之罪行”罾。 3 资穰瑙其有维轸嚣家藏信、纯法强家公驳人员簸蟹豹佟蠲 国家公职人员担负着依法对豳躲的政治、经济、文化等方面进行有效篱理的 责任，他们一旦渎职枉法，从事违法犯罪活动，不仅会直接绘国家和人民利益造 残损失，褥量会严重缀密琶家豹藏僚班及国家公獗a 员蠡冬影象。西藏，对瀚家公 职人员利用职务实施犯罪的，“剥夺犯罪人之被选举资格，为公务员、民意代表及 陪审员等瓷格，直接可确保公职人员之信誉，间接可维护国家枣圭会之利益1 。 主张淀豫资格潮瀚论者谈为，瓷格羽有班下几个疆显静缺点，因而应予废除： 1 资格刑具有过剩性 资格测一般是附加于其健列弱蕊适尾，当慰被判处宦由测豹罪犯嚣重加逶露 时，其刑期是从德掰、掏役执行完肇之日或者从锻释之日起计箨。在这种情况下， 如果犯罪分子通过主刑的执行尚未改造好，对其滔用资格刑可以在一定程魔上起 至预防冀熏薪犯罪黪佟瘸。但是，般来说，德嗣、掏役已经撬舒完毕豹i 疆嚣分 子，大多已经改造好。被假释出狱的罪犯，其刑罚虽然尚未执行完毕，但却是在 已经改造好的前提下得到释放的，对这类犯罪分予继续适用资格刑，显然怒多余 的，无疑会带来“烈弱避裂”豹不爨瓣莱。 2 资格刑不其有越够的威慑力 囝器出瓣著：测糖学，( 台犍) 舞务牵书罐1 9 8 3 卑叛，蒡3 ( t 9 舞。 张箨拣喾：弼枣政簧，( 蠹她) 兰民警揭t 9 8 0 颦版，第3 5 0 甄。 稀出罐：潲弼学，t 台北) 髓务即书礴1 9 8 3 # 版，第3 0 9 甄。 5 资格刑以剥夺犯罪人的资格为内容，而资格是无形的、非物质性的，剥夺某 种资格不会给犯罪人造成直接的、有形的、物质性的损失。因此，资格刑的威慑 力极为有限。而“犯罪人不少为知识及道德水准低，缺乏廉耻观念之徒，区区资 格剥夺对其毫无作用。同样，对于社会上的其他不稳定分子，资格刑的影响亦 微乎其微。 3 资格刑不利于犯罪人回归社会 因为资格刑是“建立在报应刑思想、惩罚、威吓、和社会隔离各种观念之上 的，由憎恶犯罪人的心理出发；而现代则是目的主义时代置重于社会的适合， 则所以鼓励犯罪人适于社会生活者，无所不至；所以避免为犯罪人复归社会的障 碍者，亦无所不用其极。褫夺公权，于犯罪人被执行自由刑之后，犹复剥夺其资 格，损害其名誉，不但和现代执行自由刑的本旨相矛盾，且根本违背了目的主义， 力求社会适合的精神。盖现代执行自由刑的本旨，既在使犯罪人改过迁善，适于 社会生活，自由刑执行完了，表示犯罪人已经改过迁善，适于社会生活，乃又褫 夺其公权，不把他和常人一样看待，非矛盾而何? ”“就改善言，名誉刑之加科， 无异于公开宣扬受刑人之前科事实于公众，增加受刑人社会复归之困难，与改善 之旨相悖。”o 资格刑肯定说与否定说各执一词，相持不下。那么，到底应当如何看待资 格刑的利弊呢? 笔者认为，任何- 9 十刑罚都有两重性，即有利与弊两个方面，十全十美的刑 罚方法并不存在。例如生命刑，它是人类历史上最古老、最简单的刑罚，同时也 是历史上最有争议的刑罚。它能够彻底剥夺犯罪人的再犯能力，对社会上的其它 不稳定分子也有最大的威慑力。然而生命刑的残酷性、野蛮性使其成为一些刑法 学家抨击的对象。资格刑作为种刑罚方法，同样也是利弊共存。分析一种刑罚 方法，必须斓全面的辩证的观点来看闻题。那种只觅其利，不见萁弊或者只见其 弊，不见其铡豹愚想方法郄是不是取瓣。重要熬是，在对资格测麴剥磐窍一令涛 张f f 妹著：) 列事政策( 台北) 三民书局1 9 8 0 年版，第3 5 1 页。 蕻墩铭簧：刑法总论文选编( 下) ，矗湾五南圈书i l ：版公司1 9 8 4 年版，第1 0 6 4 砸。 固贰汁拣篝：潮事政镱，( 台北) 三民书简1 9 8 0 年敝，第3 5 1 受。 6 醒认识的前提下，对其利弊作出权衡，弊大于利则废，利大于弊则存。我国保留 这一刑罚方法有其必要性，理由如下： 1 资格刑的存在是与犯罪作斗争的需要 在现代社会中，利用身份、职业、职务等资格进行犯罪的现象广泛存在。刑 法规定资格刑，并不是为损毁犯罪分子的名誉，而是为了通过适用这种刑罚方法， 防止某些犯罪分子利用这些资格再犯罪。在我国刑法所规定的资格刑的适用对象 中，有些是因滥用某种资格而犯罪的。有些则虽然犯罪本身与某种资格无直接关 联，但其犯罪的性质决定其在一定期间内不适宜再享有这些资格。在这种情况下， 剥夺其一定资格，对于剥夺犯罪人的再犯能力，预防犯罪，保护国家和人民的利 益是完全必要的。这种刑罚方法的独特功能没有其它刑罚方法可以替代。虽然资 格刑在附加适用时一般是在主刑执行完毕后计算刑期，但这并不意味着这种刑罚 就是多余的。应当看到，由于自由刑本身存在的种种问题以及其它各种主观和客 观方面的因素，经过自由刑的执行仍然没有改造好的犯罪分子并不是一个小的数 目。实践中，有些犯罪分子虽然经过较长时期的服刑，但人身危险性并未根除， 一旦返回社会，极易旧病复发，重新作案，成为社会不安定的重要因素。对这些 人在主刑执行完毕返回社会之后，就有必要再执行一定时期的资格刑。 2 资格刑的存在是刑罚体系科学性的要求 犯罪是一种复杂的社会现象，罪行轻重不同，情节有别，犯罪人的人身危险 性也因人而异。这种复杂性和差别性要求刑罚方法的多样性。在一个科学合理的 刑罚体系中，就应该有性质不同，轻重有序，威慑力大小有别的各种刑罚。据此， 威慑力小的刑罚的存在不仅是可以的，甚至还是必需的。正如英国法学家边沁指 出：“刑罚的选择是诸多因素的结果，它们应该具有量方面大小的可感受性，本身 的平等性，可成比例性，与罪行的相似性、示范性、经济性、改善性，受人欢迎， 等等。”o 恧“零独考察，没鸯任舞一季孛删罚独囊具荟联育测甥螅必娶属性。为实现 刑罚的目的，必须商不同的刑罚方法可供选择，并使其存在差异，其中几个可以 ( 英) 吉米边 0 著，李贵方详：胡当理论弼法襄濂理，中嗣a 醚公安大学柏激社1 9 9 3 年敝，第8 3 甄。 7 适爰于稳阏之罪。确我嚣瑙羁髂系被议隽是基本上德合秘学瞧鬟求，正在予它献 纵向看，各刑种间有轻有重，相互衔接；从横向稽，既有自缸刑，生命刑，也有 财产刑和资格刑。这一刑罚体系的立体性结构，自够基本适应同各类犯罪作斗争 静实舔鬟婴。 3 资格刑的存在符合刑罚发展的趋势 刑弼体系是一个渤态结构。纵观中外刑法史，刑罚发展形成由重向轻的趋向 是不争翡事实。在漫长静奴隶享圭会帮封建社会，生命刑彝身体潮始终占疆麓羽羁 体系的中心位置。资产阶级夺取政权后，近代自由刑迅速崛起，直至取代搬命刑 和身体刑，成为刑罚体系的中心。由于自由刑特别是短期自由删存在的种耪弊端， 在当代瓷率主义国家潮嚣中，又出现了鞋财产掰、资格刑等代替自由黧，黻不剥 夺自由的改造取代监禁式的改造的新趋势。储槐檬教授也认为；“从过去到来来， 刑罚结构可能有五种类裂：死刑在瀵刑罚中占圭零避位；死测和监禁共同谯诸烈 弱方法中为主导；蕊蔡在诸剐罚方法中占主导地彼；监禁和鞠金共同在诸荆罚方 法中为主导；监禁替代措施占主导地位。第一种已l 成历史的过去，第五种尚未到 来，中闼三秘在当今墩赛中存在。” 终蕊一季孛替代短期自由粼鹣措施，住隽一静 开放惶的刑罚方法，扩大资格剩的适用范围便成为人们的重鬟选择。而随赭入类 文明程度的提高，也许在遥远的某一时间，资格刑会成为唯一的刑罚。 所以说， 资撂烈豹存在是符合历史发震趋势瓣。在法国，隽了避免适髑彝由剩，瑰凌哥鞋 将附加刑，特别是禁止从事某种职溅和活动，魏淑消驾驶证等当作主莉判处。我 国也有学辫提出了类似的主张。认为在我国应当“增设一定的资格刑，以代替短期 鑫由列。镑对不弱的犯嚣纛不嚣黪溪犯，我国测法霹爨设受一熬诸如禁壹麓疆、 禁止从事菜类活动、禁止担任某种职务等资格刑，从而减少短期自由刑的适用。， 固 这种意见是值得我们爨视的。 4 + 姿梅囊豹缺陷黪不臻显显露软褥至l 避免 应当承认，虽然对许多犯罪分子来讲，在自由刑执行完毕之后继续执行资格 英) 吉米。遗# 0 著，李爨露译：立法理论叫穗洼舞聚理敦中瓣天廷蛰安大学出敝教1 9 9 3 年艇，第8 i 楚。 碡拣褴；谶烈洼善于重走勰簿，戴梵豪夫学学报蜇社鞭) 1 9 9 3 年蘩3 辩。 繇必寝蔷；群蛙豹价篷鞫避，串瑶a 民撤版 t 1 9 9 8 年救，第5 0 9 页。 陈必岛酱：( j l j 种通论，a 融法院i 版礼1 9 9 3 辞版第3 6 9 硪。 寒 烈是必要瓣，毽是，对骞翡犯罪分予来说，也确实会存在确突汪经改造妊，著不 需要再邋用资格刑的情况。在这种情况下，就w 能出现“刑罚过剩”的问题。为了 避免出现刑罚过剩，可以赋予法官以较大的裁量权，使法官可以根据犯罪分子的 其钵攘獭寒决定是否邋瘸窝适霉多长麓疆豹资猿溺，尽量镦翔溺羁令裂继。霉磐 关于影响犯罪人的荐社会化问题。我们可以在资格刑的内容上作合理调整，以减 少犯罪分子再社会化的困难。可以遴一步要求政府及各社会组织和社会成员不得 装援撬露瓷揍弱熬犯嚣久，著予浚爨体懿毒l 度僚谖。孬次是关予藏疆力不大熬闰 题。实际上，资格刑威慑力不大本身并不是什么缺陷。资格刑在独立适用时，其 适用对缘部是一些比较轻微的犯罪，且资格刑并不是唯一的法定刑种，而只是可 供遥择戆溺秘之一，法富完全霹荻裰疆实舔绪凝来决定是否逶麓。覆在雩挈为辩麓 刑适用时，有主刑的威慑力作为后盾，在主刑执行完毕后，则犯罪分子已经有了 很大程度的改造，威慑力较小也不成为其问题，关键的问题怒我们要认识剿资格 麓豹跨鬣，楚箕遥褥焚所。秀魏，爨求立法者程立法露把资格璃霆于适当豹力所 能及的“位置”，要求法官根据每个犯罪分子的特殊情况，考虑是否适用资格刑。 上述分析表明，在巡今社会的刑罚体系中，捺辏刑应当占蠢一摩之她。超越 两变条转，急于疲除资格捌，是不会适的。在这方蕊，日本静精况擅褥借鉴。1 9 0 7 年颁布并施行的日本现行刑法废除了资格刑。但怒，后来人们发现这并不照明智 的选择。于是，日本1 9 2 6 年临时法制审议会议决的刑法改正缨矮及1 9 2 7 年公蠢 的璃法改歪预备草案又不得不将丧失公权、箨止公权、丧失资格、停止资格作为 刑种之一a 对此，日本刑法学家大藏木亮指出：“对于这种刑罚，不宜只把佬刑名 除去，为一时弥於之计，毋宁积极地设嚣名誉璎，褥熙考虑怎榉甥底消灭它。，曲应 该说，这种见解是不笼道理静。 二、资格刑理论根据的历史演进 资格涮这夸撬念虽然薤近代剩法理论斡产物，毽其蠹容帮经历了浸长酌蜕变 与进化，中国古代文献记载中的象刑，古罗马法中的名誉刑，中世纪的耻群刑及 林纪东著：j | _ | i 事政策学，( 舟) 编译馆1 9 6 9 年版，第2 8 3 _ ! i f 。 至近现代的资格刑，为我们清楚地勾勒出资格刑的历史发展轨迹。 ( 一) 资格刑的起源 资格刑在中国的起源可以追溯到西周，以后秦、汉、隋、唐至宋、元、明、 清，各代虽名称不一，但均设有此种刑罚。资格刑的种类主要有“不齿”、“禁锢”、 “除免”三种。“不齿词最早见于诗经：“淫奔之耻，国人不齿也”。所谓不 齿，即不予齿录，也就是剥夺录用资格。不齿本有政治地位和身份不能同列，道 德评价中受鄙视、唾弃的含义。禁锢也是剥夺犯罪者担任公职资格的制度。春秋 战国时期，即有禁锢之法。左传成二年载：“予反请以重币锢也”。杜预注说： “禁锢令勿仕”，即不准做官。汉时大行禁锢之法。东汉时，有禁锢至“三属”的规 定，即父、母、妻三族皆不得为官。汉章帝元和元年下诏，废除这种制度：人 犯罪，禁至三属，莫得垂缨士宦王朝，如有贤才而没齿不用，朕甚怜之，非所谓 与之更始也。诸以前妖恶禁锢者，一皆蠲除之。”除免是对犯罪官吏除去官籍或 免去官职的一种处罚，其附加刑的性质更为明显。史记蒙恬列传载：赵高者， 诸赵疏远属也，高有大罪，秦王令蒙毅法治之。毅不敢阿法，当高罪死，除其宦 籍。”。秦筒仓律中有“免丞”的规定。法律答问中有“廷行事，吏为诅伪， 赀盾以下，行其论，有废之”，为“又废之”，即罪在罚盾以下的，除按罪论刑外， 还要废除官职。 在欧州大陆法系，资格刑最早表现为名誉刑。早在罗马法中就有关于名誉刑 的规定。十二铜表法规定在要式买卖或其他要式行为的证人，事后拒绝作证的， 即丧失作证能力，同时也不得请他人为之作证。 到了中世纪肉刑开始盛行，耻辱刑伴随着肉刑的出现而产生。这时的资格刑 开始由名誉刑向耻辱刑转变。耻辱刑是报复观念的产物，根据刑罚报应主义，犯 陈兴良著： 高绍先著：