（国际法学专业论文）国际保理的法律问题分析.pdf

中文摘要 摘要 蓬际僳理蔻一顼集离敛资信调查、应浚账款管理、蔫翔风险担傺戳及贸易融 瓷予一体的综会性金融服务，其作为服务于出口商的有效竞争手段，对垦际贸易的 发展起着越来越重要的推动作用，但凼于其中的法律关系十分复杂，我国又欠缺相 关的法律法规，因此，深入分析其中的法律问题便成为推进该业务在我国发展的必 要前提。基于此，本文对国际傈理的法律问题进行了分析。 全文分为5 章。第l 章介绍了簪际傺理的定义、种类及发展；筹2 章着重论 述了蓬际保理监务的备方当事入的法律关系；第3 章在分撬嚣际像理的法律性震 基础上剖橱了毽际保理的中应收账款转让这一法律闯题，揭示了在应收账款转让 过程串可能存在的法律风险；第4 章在介绍了与国际保理有关的国际公约、惯例 前提下，分析了国际保理业务中的法律适用；第5 章阐述了国际保理业务在我国 的发展现状及立法状况，并结合我瞬实际，提出了完善我国国际保理业务法律制 度建设的建议。 关键谒：国踩镶理；应收账款；债权转让；捌度建设 荚文摘要 o nt h el e g a li s s u e so fi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g a b s tr a c t i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gi sak i n do fc o m p r e h e n s i v ef i n a n c i a ls e r v i c e ，w h i c h i n c l u d e s i n v e s t i g a t i o no fc o m m e r c i a lc r e d i t ，m a n a g e m e n to fa c c o u n tr e c e i v a b l e ， g u a r a n t yo fc r e d i tr i s ka n dt r a d i n gf i n a n c i n g 。a sa ne f f e c t i v eb u s i n e s sp r o t e c t i o nt o s e r v ee x p o r t e r s ，i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gi sp l a y i n gam o r ea n dm o r ei m p o r t a n tr o l ei n p r o m o t i n gt h ed e v e l o p m e n to ft h ei n t e r n a t i o n a lt r a d e h o w e v e r , b e c a u s eo ft h e c o m p l e x i t yo ft h i ss e r v i c ea n dt h ed e f i c i e n c yo fr e l a t e dl a w s ，i ti sv e r yn e c e s s a r yt o a n a l y s ei t sl e g a li s s u e sb e f o r ew ep r o m o t ei tf u r t h e ri nc h i n a 。t h e r e f o r e ，t h et h e s i s i n c l u d e sf i v ec h e a p t e r sa n da n a l y s e st h ei n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gs t e pb ys t e p t h ef i r s t c h e a p t e ri n t r o d u c e st h ed e f i n i t i o n ，c l a s s i f i c a t i o na n dd e v e l o p m e n to fi n t e r n a t i o n a l f a c t o r i n gi n s i g h t t h es e c o n dc h e a p t e rd e v o t e st or e s p e c t i v e l ye v a l u a t e st h el e g a l r e l a t i o n s h i p so f a l lp a r t i e si nd e p t h 。t h e 魄i r dc h e a p t e ra n a l y s et h ep r o t e n t i a ll a wr i s ko f t r a n s f e r r i n gt h ea c c o u n tr e c e i v a b l eb a s e do nt h ea n a n l y s i si t sc o r el a wi s s u e s t h ef o u r t h c h e a p t e r se x p l a i n st h er e l a t e di n t e r n a t i o n a lt r e a t s ，r u l e sa n dl a wa p p l i c a t i o n sw i t h i n t e r n a t i o n a l f a c t o r i n g i nd e t a i l s t h ef i r h c h e a p t e r s t a t e st h ed e v e l o p m e n to f i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n ga n dr e l a t e d l e g i s l a t i o ni nc h i n a t h er e c o m m e n d a t i o n st o s t a n d a r d i z ea n dp r o m o t ei n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n ga r ei n t r o d u c e db a s e do nc h i n e s ec u r r e n t s i t u a t i o n k e yw o r d s ：i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g ；a c c o u n tr e c e i v a b l e ；c r e d i t o r sr i g h t s a s s i g n m e n t ；s y s t e mc o n s t r u c t i o n 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明；本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取褥的成果， 撰写威硕士学位论文：堡睡堡翼丝造堡照壁坌堑。除论文中已经注明弓l 用 的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均己程文中以明确方式标 明。本论文孛不包含任何来加骥确注鹱豹其他令人或集体己经公开发表或未公开 发表的成果。 本声甓爨法德责任垂本人承担。 、 论文作者签名： l 厶沌伽。芳年月，乡日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海誊大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保餐并竟国家有关部门或授掬送交学位论 文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将本 学位论文的全都或部分内容绫入有关数据撵进行检索，也可采用影印、缩印或摆 描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属予：保密口 不保密舐请在以上方框内打“”) 论文作者签名：l 公l 导师签名： ，h 竹 日期：z d 护毒年参月，害e l 国际保理的法律问题分析 引言 国际保理业务起源于国际贸易之中，是为贸易赊销方式提供的一种集商业资 信调查、应收账款管理、信用风险担保以及贸易融资为一体的综合性金融服务。 现代意义上的保理业务起源于十九世纪末的美国，继而兴起于欧洲，但目前在我 囡尚属于一种金融创新业务。据联合国贸发中心和国际保理商联合会( f c i ， f a c t o r i n gc h a i ni n t e r n a t i o n a l ) 统计数据，至2 0 0 1 年，国际保理在全球贸易 结算中的份额占到了4 4 ，已经超过信用证监务所占比例。在欧美和亚太的经济 发达国家和地区的贸易结算中，国际保理基本取代了信用诞，占据越来越重要的 地位，一些国家专门成立了保理银行，保理业务已经成为服务和促进现代贸易的 种重要金融工具。但是在我国，国际保理业务却停滞不前，2 0 0 0 年国际保理结 算额仪占我国出口额的0 o l ，这与我国作为出口大国的身份极不相符，也背离 了国际贸易中信用证使用网渐减少、赊销记账交易使用不断增多的趋势。究其原 因，核心问题在于国际保理业务中面临的一些法律问题尚未得到很好的解决，缺 乏权威性的法律规范。结合国终保理业务的法律理论与实践以及有关国际公约、 羼际惯例的规定，认真研究保理业务中的法律问题以解决我国在保理业务方面存 在的法律欠缺，有利于推进保理这一国际成长性的新金融品种在我国银行的发展， 并提高我国银行的业务竞争力。 本论文旨在分析国际保理法律问题的同时探讨解决这些问题的方式与途径， 进而提出一些完善我国国际保理立法的建议，力争在理论上实现国际保理业务在 我国法律环境下的“软着陆。穗前对于保理法律方瑟的研究尚不够深入和全面， 有关专著和论文屈指可数。国际上星翦较具权威性的论著是英匿f r e d d ys a li n g e r 写的 f a c t o r i n gl a wa n dp r a c t i c e 1 ，其主要是基于英国普通法背景下研究保 理业务的法律问题，除此之外，系统而全面介绍保理法律业务的专著并不多见。 国内较早介绍保理业务的专著如单建保所著的保付代理和包买票据2 及石俊志 所著的国际保理3 ，主要是从银行业务角度介绍了保理业务，国内第一部专门 1 费瑞迪萨林格保理法律与实务刘园、叶志壮译北京：对外经济贸易出版社1 9 9 5 年6 月第l 版 2 单建撩。保错代理鞫包买黎舞，l 芝寨：孛国金融出叛拣。1 9 9 3 年7 舞第l 舨。 3 石俊志国际保理长沙：湖南科学技术出版社1 9 9 3 年9 月第l 版 引言 研究保理法律问题的专著是朱宏文所著的国际保理法律实务4 ，较新的部则 是是黄斌所著的国际保理5 ，其他有关保理的研究论文多散觅于一些期刊论文。 与信用证相比，学界对保理法律的研究远未达到繁荣的程度，其中有许多问题还 值得探讨和研究。笔者在撰写本文之前，曾在国内某商业银行国际保理业务操作 部门实习过，相对了解国内保理业务开展现状，了解国内保理商对国际保理的认 识及存在的问题，因而在本文中笔者对国际保理业务的法律问题进行研究，弗提 出相应立法建议，以期推进国际保理业务在我囡的发展。 寒宏文。黧骣保毽法律安务。惩京：孛翟方茏邈舨社。2 0 0 1 每9 月第l 版。 6 黄斌国际保理北京：法律出版社2 0 0 6 年8 月第1 版 国际保理的法律问题分析 第1 章国际保理概述 1 。 国际保理定义 由于世界各国和各地区的贸易规则、商业习惯及法律规定的差异，因此对于 国际保理的定义不尽相同。 牛津简明辞典对保理的定义为：保理是指从他人手中以比较低的价格买 下属予该人的债权并负责收回债款从而获得盈利的行为。 美国是现代保理业务应用发展的发祥地，其对保理的一般理解为：保理是指 保理商与以赊销方式提供商品或服务的销售商之间的项持续牲的协议，根据这 协议，保理离针对蠹销售商品或提供服务丽产生的应收账款提供下列服务：以 即期付款的方式赡买所有应收账款；保持销售分类账并履行关于应收账款的服务 处理责职；收回到期应收账款；承担债务人无力支付而造成的损失。 欧洲绝大多数国家认为，只要保理商能够承担两个或两个以上的前述美国关 于保理定义中的服务功能，该保理商所承担的服务即可认定为傈理。 国际统一私法协会制定的国际傈理公约未壹接对保理进行定义，而是对 保理合同进行定义：保理合同系指卖方( 供应商或出口商 与保理商闻存在一种 契约关系。根据该契约，卖方( 供应商或出口商) 将其现在或将来的基于其与买 方( 债务人) 订立的货物销售或服务合同所产生的应收账款转让给保理商，由保 理商为其提供下列服务中的至少两项：贸易融资；销售分户账管理；应收账款的 催收；信用风险控制与坏账担保。6 国际傈理商联合会的国际保理通则则规定：保理合约意指项契约，据 此，供应商可能或将要向家保理商转让应收账款，不论其冒的是否为了获得融 资，至少需要满足以下职能之一：账款分户账管理、账款催收、坏账担保。7 纵观上述定义，牛津简明辞典对于国际保理的定义只强调了保理商叙做保 理业务的圈的和核心行为，未及具体的权利和义务，对叙做保理业务的供应商和 债务人的行为也未作任何描述或约定，显得过于片面。美国通行的定义详细表述 6 觅嚣际统一熬法协会。窭际保瑾公麴第l 条。 见国际保理商联合会国际保理通则( 2 0 0 5 年修订版) 第1 条 第l 章国际保理概述 了整个保理的行为过程，突显了保理的基本特征，因而被美国业界和司法实践所 认可，但由于其对保理商的职能要求过多，削弱了供应商和债务人叙做保理的主 要旨的一贸易融资，所以没有被美国以井的大部分国家或地区所接受。黧际保理 公约对予国际保理的定义界定较为骧确，但其要求保理商必须提供贸易融资、 销售分户账管理、应收账款的催收、信用风险控制与坏账担保中的至少2 项服务。 国际保理通则对保理的定义突破性较大，保理商无论是否提供资金融通，只 要提供账款分户账管理、账款催收、坏账担保中一项即可，在实际操作中实用性 更强些。 笔者认为，各国，甚至各银行法规和操作习惯均不相同，无法精确统一，且 罄际保理匝处予不断的发展中，故赞同黄斌在国际保理中所采用的广义性定 义：国际保理是指为以赊销方式出售商品或提供服务的贸易提供销售账务管理、 应收账款收取、信用风险担保和资金融通便利中一项或多项服务，并办理相应应 收账款债权转让或担保手续的综合性金融服务。8 据此定义，保理商只要提供销售账务管理、应收账款收取、信用风险担保和 资金融通便利中一项或多项服务即可，符合实际操作的需求，且应收账款的转让 包括的应收账款担保的内容，也体现了国际保理未来的发展趋势。 1 2 国际保理的种类 匿际保理业务的种类，即根据不同的国际保理业务实体内容的差别丽作的类 型区分。在实际运作孛，匿际保理业务根据其服务要求的不同丽有不网的操作方 式，可以被分为多种类型。 2 。1 融资性保理与非融资性保理 按保理商是否向出口商提供应收债权的贸易融资，国际保理分为融资性保理 和非融资性保理。 融资性保理( f i n a n c e df a c t o r i n g ) 是指保理商在收购出口商应收债权的同时， 给予其一般不超过发票金额8 0 的贸易融资，融资方式包括但不限于流动资金贷 款、汗立银行承兑汇票等，戬满足滋口商对企业流动资金的需求，同时向出弱商 。黄斌国际保理北京：法律出版社2 0 0 6 年8 月第1 版 国际保理的法律问题分析 收取一定的融资利息、国际保理的服务费等一些费用。 非融资性保理( n o n - f i n a n c e df a c t o r i n g ) 则是指傈理商不向出口商提供贸易 融资，丽只提供进口商资信评估、销售分声账管理、债款回收等一些服务项墨。 贸易企业在采用赊销方式出疆商品时，普遍存在着企业流动资金不足的问题， 因此，进行贸易融资是其选择国际保理业务的首要因素。同时，保理商在开展融 资性保理业务时也能获得相应得融资利息。采用融资性的国际保理业务对企业与 保理商来说是一个双赢的选择，因此在国际保理业务中占比较大。 1 2 2 有追索权保理和无追索权保理 按保理商对其从出口商处购买的应收债权是否保留追索权，国际保理可以分 为有追索权保理和无追索权保理。 有追索权国际傈理( r e c o u r s ef a c t o r i n g ) 是指傈理商在购买了豳霉商的应收 债权并为其提供贸易融资蜃，如果一里出现进墨商拒绝付款或者不能纣款的情况， 保理商有权向出口商行使追索权，要求其返还收购价款。 无追索权国际保理( n n o n - r e c o u r s ef a c t o r i n g ) 则是指保理商在购买了出口商 ，糌 的应收债权后就失去了对出口商的追索权，即使出现进口商不能或不支付款项的 情况下也不例外，均需由保理商独立承担相应的风险。 很显然，对于保理商而言，有追索权的保理业务比无追索权的保理业务风险 小的多，也更典有吸辱| 力。但是在金融领域竞争如此激励的今天，承徽有追索权 或无追索权的保理业务并不是保理商可以单方面决定的，“爱立信”事件9 鑫勺发生也 说明了这一点。同时，绝大多数选择国际保理业务的出口商从自身贸易风险的防 范出发，也都会选择无追索权的国际保理业务。这种情况下，保理商为了竞争的 需要，只能迎合客户的需求，而使自身承担较大的风险，因而，在无追索权的国 际保理业务中，采取更为谨慎、严密的法律风险防范措施也就显得更为必要。 9 由于中资银行不能提供无追索权的应收账款买断业务，从而导致南京爱立倍通信有限公司累计归还了江苏省 海备家中资锻行到期及未臻麓翦贷款共诗1 9 9 亿元，箕孛氢攒警是其最大念佟效转戆交逶银行紊京分纷静8 个多亿的贷款。转而向能提供无追索权收购应收账款业务的花旗银行、汇丰银行等外资银行申请贷款。被各 大媒体称兔“爱立谤镬戈事件”、“爱立信攀佟” 第l 章国际保理概述 1 。2 3 公开型保理和隐蔽型保理 按应收债权的转让是否通知进口商，国际傈理分为公开型保理和隐蔽型保理。 公开型保理( d i s c l o s e df a c t o r i n g ) 也称为明保理，是指惑口商在傈理商( 出 豳保理襄) 承购其应收债权后，应通知进口商这一法律事实，从丽由进黻商直接 向保理商履行付款义务。 隐蔽型保理( u n d i s c l o s e df a c t o r i n g ) 也称暗保理，是指出口商不向进口商披 露其应收债权已经转让给保理商的事实，进口商仍然向出口商履行付款义务，然 后再由出口商将款项转交保理商。隐蔽型保理对于保理商而言更多的是基于对出 臼商豹信任，所以出口商的“适格性 尤显重要。 1 2 4 单保理和双保理 按参与国际保理监务的保理商数量不同，国际保理可以分麓单保理和双保理。 只涉及一个保理商的匿际保理业务为单保理，两涉及两个保理商的则为双保 理。在国际保理业务中，由于出口商与进口商处于不同的国家和地区，为了顺利 开展业务和防范相应风险，一般采用双保理的方式。由于双保理涉及的当事人比 较多，其中的法律关系也就比较复杂，这就需要保理商在开展此项业务过程中理 清头绪，在满足客户需求的同时使风险降到最低程度。 1 2 5 完全保理和部分保理 按保理商提供的服务项目范围不同，国际保理可以分为完全保理和部分保理。 完全保理( f u llf a c t o r i n g ) 是指傈理商向供应商提供保理业务包括的所有 方面的服务：为供应商提供预付款融资；销售账户管理；收取癍收账款：对应收账 款债权提供坏账担保。 部分保理( n o n - f u l lf a c t o r i n g ) 则是指保理商向供应商提供完全保理四项服 务中的部分服务的保理业务。 1 2 6 直接保理和间接保理 按保理后合同债务人付款对象的不同，国际保理可以分为直接保理和间接保 理。 壹接保理( d i r e c tf a c t o r i n g ) 是指被转让应收账款的债务入直接囱傈理商支 国际保理的法律问题分析 付到期应收账款的保理方式。 间接保理( i n d i r e c tf a c t o r i n g ) 则是指被转让应收账款的债务人仍向供应侮 付款的保理方式。在实际操作中，因为涉及贸易流程及记账需要，采用间接傈理 方式较多。采用闻接保理时，从法律关系角度丽言，此时出口商是保理商的代理 收款人。 。2 7 批量保理和逐笔保理 按保理商是否逐步向供应商提供保理服务，国际保理可以分为批量保理和逐 笔保理。 批量保理( b u l kf a c t o r i n g ) 是指保理商向供应商就全部销售或一系列销售 ( 含未来产生销售应收账款债权) 提供保理服务的傈理方式。逐笔保理则 ( f a c u l t a t i v ef a c t o r i n g ) 是指供应商就具体的应收账款逐笔向保理商审请提供 保理服务的方式。 3 国际保理的起源与发展 。j j 1 3 。1 现代国际傈理的起源 国际僳理作为国际贸易结算的一种方式，有着悠久的历史。据遴说，保理业 务麴雏形鹚现予五千年前的古巴比伦王朝。抽现代保理业务的起源主要有两大分支： 一是羔8 世纪后半时美凰代理商的商业代理服务，二是2 0 世纪5 0 年代欧洲大陆贴 现商的贴现业务。u 国际保理在美国最初是由商务代理活动发展演变而形成的。自从1 6 世纪美国 成为英国的殖民地后，欧洲国家对美洲的消费品出口持续增长，但由于出口商对 当地市场和客户资信一无所知，必须在当地寻求商务代理作为受托人，出墨商戬 寄售方式要求商务代理代为销售货物。随着业务的发展，商务代理开始向委托入 提供寄售商燕的预付款融资，僵前提是商务代理可以在货物售出后扣下属于自己 的融资资金和佣金，这就是国际保理的雏形，商务代表又称保理商。当时，保理 商提供的服务有：推销、管理、收款、坏账担保及提供融资。到了1 9 世纪末，通 搀费璃遽萨林格。傈瑾法律与安务。剃爱、盼恚牲译。北京：对乡 经济贸荔凄叛摭，1 9 9 5 年8 月第l 舨 陈跃雪卓小苏结算与法律实努操作北京；中国纺织出版社2 0 0 3 年9 月第l 版 第1 章国际保理概述 讯和交通设施的改善，使得制造商和批发商不必再依赖于保理商通过寄售方式经 营，商品的销售可通过当地的销售代理按样品销售，尽管如此，他们仍想保留保 理商所提供的融资服务。这样，保理商从受责销售商品的商业代理变成了接受卖 方转让应收账款的债权受让人，现代保理便壶此产生。 英国最初的国际保理形成与美国不同，其更侧重于办理“发票贴现 ，以不通 知债务人为最重要特征。具体运作是卖方在不通知买方的前提下将交易发票提交 给银行，银行按发票金额扣除一定金额后将余款一次性支付给卖方，前提是卖方 承诺买方在发票日后定时期付款。 2 0 世纪6 0 年代，美国式保理传入英国，两种保理自然融合，构成现代保理的 完整内容。亚洲地区的保理业务剡是2 0 世纪? 0 年代开始出现，并于1 9 7 2 年和1 9 7 3 年在躁本和新加坡先后成立了保理组织。 1 。3 。2 国际保理的发展与现状 现代国际保理业务在第二次世界大战之后得到了较快的发展。尤其是近3 0 年 来，国际贸易竞争日益激烈，国际市场逐渐由卖方市场向买方市场转变，各国出 口商为了在贸易活动中扩大自己的出口份额，冒着进口商违约、收不到贷款的极 大风险纷纷向客户提供赊销、承兑交单等更加优惠的国际贸易结算方式。国际保 理业务可以有效解决赊销、承兑交单方式下出口商的收款风险和贸易融资问题， 因此深受备国贸易商入的推崇并在世界各国得到了普及和发展。另外，信息产业 的不断进步和电子通信技术的普遍应用，也为保理商搜索国际保理业务中国际市 场的需求、调查客户资信以及调查贸易伙伴国家的市场规则、法律法规、交易习 惯、市场行情等内容，提供了传统国际贸易方式中无法企及的便利，极大的促进 了国际保理业务的繁荣。 从业务量上看，国际保理呈快速上升趋势。根据国际保理商联合会统计数据， 1 9 7 6 年，国际傈理在全球贸易结算中的份额还仅占2 3 ，到2 0 0 1 年，豳际保理 在全球贸易结算中的份额已经达到4 4 ，超过信用证的业务量。尤其是欧盟内部， 8 0 的进出口业务都是采用非信用证方式，并由保理商代理收款。2 0 0 6 年全球保 理业务量已经达到1 1 3 4 2 8 8 亿欧元，其中国际保理量达到1 0 3 6 9 0 亿欧元。表1 1 反映了近5 年来全球保理分类业务量统计。 国际保理的法律问题分析 表1 12 0 0 1 - - 2 0 0 5 年全球保理按产品分类业务量统计袭谴 单位：露万歃无 ： 2 0 0 12 0 0 22 0 0 32 0 0 42 0 0 52 0 0 6 发票贴现 (i n v o i c e 6 7 7 5 9 7 4 8 1 57 7 5 1 69 7 5 4 31 6 0 1 4 11 9 3 8 2 9 d i s c o u n t i n g ) 有遣索权保理( r e c o u r s e 6 0 9 2 56 3 8 3 07 3 1 6 98 9 8 0 81 1 6 6 2 61 3 9 9 7 8 f a c t o r i n g ) 无追索权保理( n o n - r e c o u r s e 1 5 2 7 3 8 1 5 6 5 1 0 1 7 7 1 7 31 9 1 4 6 72 3 2 6 8 32 4 7 8 1 8 f a c t o r i n g ) 托收( c o ll e c t i o n s )1 0 3 1 81 5 6 4 01 2 8 3 61 5 5 4 91 3 1 2 01 2 6 0 4 王辫内保理总量( t o t a l 2 9 1 7 4 0 3 1 0 7 9 63 4 0 6 9 43 9 4 3 6 75 2 2 5 6 9 5 9 4 2 2 9 d o m e s t i cf a c t o r i n gf c i ) 出口保理( e x p o r tf a c t o r i n g ) 1 3 3 1 01 4 6 4 92 1 6 0 63 2 4 0 54 2 0 7 35 9 3 0 2 进口保瑾( i m p o r tf a c t o r i n g ) 7 8 5 38 0 6 98 9 1 51 1 1 6 01 3 1 9 01 4 9 4 4 f c i 国际保理总量( t o t a l 2 1 1 6 32 2 7 1 83 0 5 2 14 3 5 6 55 5 2 6 37 4 2 4 7 i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gf c l ) f c i 保理总鬟( g r a n dt o t a lf c i ) 3 1 2 9 0 3 3 3 3 5 1 43 7 1 2 1 54 3 7 9 3 25 7 7 8 3 2 6 6 8 4 7 6 全球匿内保理渡务薰( w o r l d 6 4 4 6 5 96 8 1 2 8 17 1 2 6 5 77 9 1 9 5 09 3 0 0 6 11 0 3 0 5 9 8 d o m e s t i cf a c t o r i n g ) 全球国际保理业务鬣( w o r l d 4 1 0 2 34 2 9 1 64 7 7 3 56 8 2 6 58 6 4 8 61 0 3 6 9 0 i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g ) 全球总量( w o r l dt o t a l ) 6 8 5 6 8 27 2 4 1 9 77 6 0 3 9 28 6 0 2 1 51 0 1 6 5 4 71 1 3 4 2 8 8 从地区分布看，国际保理业最发达的地区是欧洲，目前共有4 3 5 家保理公司， 2 0 0 6 年业务量占全球总量的7 1 ，其中英国和意大利已经成为全球保理业务最发 达的国家，2 0 0 6 年的业务总量分别达到2 4 8 8 亿欧元和1 2 0 4 亿欧元。亚太地区业 务量也出现快速增长的势头，成为当今国际保理业务发展的重要动力源泉，基本 与美洲相仿，其中保理业务开展规模最大的国家嚣本，傈理业务量已经越屠全球 圪h t t p ：i w h v w f a c t o r s - c h a in c o m 第1 章国际保理概述 第五，2 0 0 6 全年业务量达到7 4 5 3 亿欧元。我国台湾地区的保理业务在经历了十 多年的发展后，2 0 0 6 年业务量己达到4 0 0 亿欧元，位于全球前列。非洲地区占比 较小，但也呈现上升趋势。 为促进国际保理的进步发展并协调各国的保理业务，国际上先后成立了兰 大国际性保理服务机构：国际保理商联合会( f a c t o r sc h a i ni n t e r n a t i o n a l ， f c i ) 、国际保理协会( i n t e r n a t i o n a lf a c t o r s ，i f g ) 和哈拉尔海外公司( h e l l e r o v e r s e a sc o r p o r a t i o n ，h o e ) 。惜这些国际组织制定了相应的国际保理规则，它们 的实施为国际保理业务的顺利开展提供了有效的保障。 珏这三大国器傈理搬务穰构孛最大购也是在嚣际土最其存影魂力敢是f c i ，它戏立予1 9 6 8 颦，葱都设在蓊兰 阿姆斯特丹，至2 0 0 7 年8 周2 日。已经肖6 2 个国家2 1 9 个保理商成为该会会员 国际保理的法律问题分析 第2 章国际保理各方当事人的法律关系 雷际保理业务当事入之间的法律关系是指国际保理业务的各方当事人之间以 法律确认的权利义务关系。国际保理种类不同，涉及的各方当事人各异，其相互 之间的法律关系也必然有所不同。国际双保理作为最全面的保理模式，其各方法 律关系在国际保理业务中具有典型性，故本章以国际双保理为例分析国际保理业 务各方当事入的法律关系，具体包括：出翻商与进口商之间基予货物( 服务) 贸 易合同产生的权利义务关系；盘留保理商与出霞商之闯基予国际保理合同丽产生 豹权利义务关系：出弱保理商与进口保理商之阉基予相互保理协议丽产生的权利 义务关系；进口保理商与进臼商之间的付款、收款的权利义务关系。 2 。 出口商与进口商的法律关系 在国际保理业务中，出口商与进嗣商虽然也成为其中的当事人，但他们之闻 权利义务关系的基础仍然是其双方签订的货物( 服务) 贸易合同。国际保理对进口 商和出口商权利的行使、义务的履行并无实质的影响，只是因为国际保理商的介 入会导致出口商的收款权利丧失、进口商的付款对象改变。 由于出口商与进口商的权利义务基础是双方签订的贸易合同，所以其签订的 贸易合同须适合办理国际保理。首先，能够叙做国际保理的贸易合同原荚| j 上应包 括无禁止债权转让以及以国际保理业务方式结算的约定。合同中约定禁止债权转 让条款一般是保理商所不能接受的，虽然国际保理通则、国际保理公约以 及联合圜国际贸易中应收款转让公约中基于保护善意第三人的原则，均不同 程度否认了贸易合同中禁止转让条款对保理商的效力，美国甚至在2 0 0 1 年对统 商法典的修订中，不仅在9 4 0 6 ( d ) 规定当事人约定的限制债权转让条款无 效，在9 4 0 6 ( f ) 中还规定在某些情况下，甚至法令对债权转让的限制也是无效 的强，但是毕竟各国规定不一，有些国家的法律规定较为严格，保理商还是应该谨 慎从事，将存有禁止转让条款的贸易合同列为禁l 乍保理之列。其次，依据贸易合 同形成的应收账款应该符合一定要求。根据国际公约和国际惯例的规定，可以叙 做国际保理的应收账款是限制在一定范围内的。国际保理公约第l 条第2 项的 “参见u c ca r t i c l e g ( 1 9 9 8r e v e r s i o n2 0 0 1a n d2 0 0 3a m a n d m e n t s ) 9 - 4 0 6 第2 章阑际保理各方当事人的法律关系 规定“供应商可以或将要向保理商转让有供应商与客户订立的货物销售合同所产 生的应收账款债权，僵主要供债务入个人、家人或家庭使用的货物销售所产生的 应收账款除外封，就排除了供馈务人个人、家人或家庭使用的疲收账款债权。国 际保理通则则将信用证、凭单付现或任俺种类的现金交易为基础的销售排除在 办理国际保理之外。基于符合要求的国际贸易合同，在办理国际保理业务中出口 商和进口商的法律关系如下： 2 1 1 出口商的通知义务 出口商和进口商双方的法律关系一方面仍由贸易合同确定，另一方面则转化 为国际保理方式下出口商与出阴保理商、进口商与进口保理商之间的权利义务关 系，而这种关系对双方在付款方面的权利义务有很大影响。对出口商而言，作为 僳理合同的一方当事人，其承掇了应收账款转让的通知义务。 如口商在依合同规定向进觳商交付货物或提供服务属，即产生了对进蜀商的 应收债权。在采用国际保理服务的情况下，出嗣商将保理商核准范围内的应收债 权转让给保理商，并应及时将转让的事实及相关信息通知进口商( 暗保理的情况除 外) ，这不仅是多数囡家法律所约定的应收账款转让对债务人产生效力的前提，更 是出口商依据国际保理合同必须对保理商履行的义务。只有将应收账款转让通知 了进口商，才可使受让应收账款的傈理商得以向债务入收取应收账款，从而保证 国际保理业务的顺利开展。 2 。2 进嗣商向保理商付款的义务 在国际保理中，进口商接到出口商转让应收账款的通知蜃，就必须按照贸易 合同规定的时间、金额直接向如口商通知中指定的保理商支付款项，而不再向出 口商支付。这也是债权转让的基本原则，进口商作为债务人在接到应收账款转让 的通知后，应当并且只有向保理商履行付款义务，才构成债务的履行。幽然，进 口商在履行向傈理商的付款义务时，原来享有的对供应商的抗辩权同样可以对抗 傈理商。强 ”张浚浩，刘貉稳，娥薪华等。瑟法学原理。乾隶：孛嚣致法大学爨舨叛2 0 0 0 。 国际保理的法律问题分析 2 2 比口保理商与出口商的法律关系 出口保理商和出口商是保理业务的发起者，两者之间的法律关系是基于国际 保理合同产生的一种合同关系，其决定着保理业务能否合法有效开展，也将影响 其它当事人的法律关系，因此它们之间的关系是国际保理业务关系中的重点。 溜际保理合同是独立于出髓商和进口商之闻贸易合同的一份协议，但它和贸 易合同又紧密相连，尤其是贸易合同中的一些事项将对出口保理协议构成制约， 如贸易合同的真实性、合法性将直接影响保理协议标的的有效性。园际保理合同 是国际保理业务中的主合同，主要包括出口保理服务范围、应收账款债权转让、 应收债权的管理、信用风险承担、融资及账款的收取与支付、保理费用、反转让 条款、协议的效期及争议的解决等内容。 根据国际保理合同，出蠢傈理商与出口商的权利义务关系主要苞括以下内容： 2 2 1 出翻保理商的主要权利和义务 2 2 。1 王出露保理商的主要权利 第一，在发生贸易争议时暂停担保付款及办理反转让的权利。在发生争议的 情况下，进口保理商对已受核准的账款视为未受核准，并暂停担保付款责任，等 待争议解决。相应的出口保理商也可暂停担保付款，并可以对已经受让的应收账 款进行反转让，以便于进出口商通过协商或法律手续解决纠纷。 第二，特定情形下撤销或缩减风险额度的权利。在进口傈理商撤销或缩减信 用额度并遂知出霞保理商后，蹬口傈理商将立即通知出豳商，那么对于通知艚产 生的邑被缩减额度内的账款及被撤销的额度账款不在承担坏账担保责任。 第三，要求出霸商提供单据的权利。这是转让应收账款及催收应收账款的必 须条件。由于出口商将应收账款转让于出口保理商后，出口保理商成为应收账款 的合法收款人，故相应的能够证明债权的相应结算单据应送交出口保理商。 2 2 1 2 出口保理商的主要义务 第一，贸易融资义务( 非融资性保理除外) 。出口商在与保理商签订保理协议 时，如有贸易融资要求并将协议中规定的相关单据提交后，出口保理商霹负有立 即支付不超过发票金额一定比例( 多为8 0 ) 的贸易融资款项的义务。当然，在 第2 章国际保理各方当枣人的法律关系 实际操作中，融资额度还受到进圈保理商核定的进口商信用额度及出口保理商核 定的进霞保理商同渡授信额度的限制。逝墨保理商应在协议规定的期限内将出口 商对进嗣商( 债务人) 的信用额度要求传递给进1 ：3 保理商，要求其对进口离的资信 进行调查、评估并核定相应的信用额度，然后再由出口保理商将核准的信用额度 通知出口商。 第二，信用风险担保义务。在无追索权的保理业务中，出口保理商对己经核 准的信用额度内的应收债权提供1 0 0 的信用风险担保，即只要出现保理协议内规 定的原因引起的进口商拒绝付款或者不能付款的情况，将由出口保理商独自承担 该风险。但是对产品质量、服务水平、交货期限等弓| 起的贸易纠纷所造成的果账、 坏账，出口保理商不负担赔偿责任。 第三，销售账务管理义务。这既是圆际保理业务的一项重要功能，也是出口 保理商的一项重要义务。即在购买出1 3 商的应收债权后，应在电脑中及时设立分 户账，并输入必要的信息和参考数据对应收债权进行管理。也有学者认为这义 务实际上是出口保理商对自飘的业务进行管理，因为其已经从出髓商处购得了该 应收债权，而不是出口商将该债权质押在出翻保理裔处。强 第四，贸易争议的通知义务。如果进口商对应收债权提出贸易争议的情况下， 进口保理商将及时通知出口保理商，此时一般按照协议进1 ：3 保理商可暂停或中止 履行担保责任，出口保理商接到通知后也可暂停或中止风险担保责任，出1 3 保理 商应及时通知出口商，便于出口商及时解决，以便恢复保理商的担保责任。 2 2 2 出口商的主要权利和义务 2 2 2 1 出口商的主要权利 第一，获得融资及或坏账担保被务。这是出翻商最主要的权利，与出嚣傈理 裔最主要的义务相对应。作为一种契约关系，在出口商转谴了应收账款绘出目保 理商后，出口保理商应依据契约对价原理支付相应的对价，这种对价一般是贸易 融资或坏账掇保。 第二，在规定期限内解决争议的账款仍可享有担保付款权利。一旦发生贸易 强许多奇债权融资法律问题研究北京：法律出版社2 0 0 5 年3 局敝 国际保理的法律问题分析 纠纷，出口保理商及进口保理商均将暂停承担担保付款责任，但是理论上，若争 议在1 8 0 天经协商得到有利于出口商的解决，或在3 年内得到法律程序的有利于 出口商的裁决，出口商仍可以要求出嗣保理商俸出担保付款。 2 。2 。2 2 出露商的主要义务 第一，提供必要的信息义务。办理国际保理业务时，一般包括两个额度的申 请，一是出口商向出口保理商申请自身融资或坏账担保额度，二是出口商向出口 保理商申请( 出口保理商随后向进口保理商申请) 的买方信用额度。这两个额度 的申请，出口商应向出口保理商提供相关信息，便于保理商进行信用评级及额度 给定。在融身方面，般包括企业营业执照、税务登记证、章程、验资报告、报 表等。在买方方面，一般包括买方注册登记号码或增值税号码、买方名称地址、 买方经营范围等等。 第二，转让应收债权的义务。出口商与出豳保理商签订保理协议的网的就是 转让应收债权以及取得其他相关金融服务，因此，在保理业务开始之日，出口商 向出口保理商转让合格的应收债权也就是其应有之义务。一般的做法是出口商在 对发票等债权凭证作盖章、签字等法律行为后，按照协议的要求出口商签订应 收账款转让申请书，其中载明转让债权的债务入、合同编号、应收账款金额、付 款条件、发票编号等，并声明转让给银行，银行审核后出具应收账款转让核准 书，形成承诺，合网成立。同时银行还要求出口商在发票中粘贴声明“本发票对 应的债权已经转让给x 发展银行，请将对应账款支付我公司于发展银行开 立的账户 。在明保理业务中，出口商还应将债权转让的事实及时通 知进口商，通知方式由出口商与出阴保理商约定，一般是由银行寄送单据时，将 转让通知粘贴发票并寄给进口商。 在办理应收账款转让的过程中，除签订上述法律文本外，出叠商须提供必要 的单据。一般包括贸易合同、载明转让条款的商业发票以及合同约定的其它商业 单据( 包括运输、保险单据等) 、报关单据等。 第三，瑕疵担保义务和权利担保义务。由于“保理中的应收债权转让属于民 法上的让与，出口商转让应收账款不受商法上票据无因性的调整”，1 7 因此，出口 ”许多奇债权融资法律问题研究北京：法律出版杜2 0 0 5 年3 月版 第2 章国际保理各方当攀人的法律关系 商必须保证其转让的应收债权是基于真实、合法、有效的货物或服务贸易的存在， 其本身不能存在任何法律上的瑗疵，并保证其已经完全履行合同顼下的全部义务， 否则，对不符合保理协议要求的应收债权，出口保理商有追索的权利。同时，出 口商还需要保证出豳保理商在完整购得其转让的应收债权后，不会遭到进口商或 其他任何第三人的权利抗辩、抵销或反诉，也即负有权利担保义务。 第四，接受出口保理商的反转让。当进口商因货物质量或服务水平不符合贸 易( 服务) 合同约定对付款义务提豳争议时，该应收账款良p 成为不合格应收账款， 保理商不承担不能收款的风险，出口保理商有权进行追索，即将此不合格应收账 款反转让给出因商，出蹬赛对此要予以接受。 第五，支付约定费用义务。出口商应该及时按照协议支付约定的相关费用， 当然，在实际业务中，往往是出口保理商采取在收回的债款中扣除的方式来收取 费用。 2 3 出口保理商与进口保理商的法律关系 出口保理商与进口保理商往往有长期的业务往来，它们之间的关系是基于相 互保理协议所确定的。相互保理协议通常是一个框架性长期协议，而不是针 对某一笔或几笔保理监务的具体协议，其内容主要是原则性规定，包括：服务费 用、业务合作协议、生效以及期限、法律适用及争议解决等。依据相互保理协 议，双方的权利义务安排基本如下： 2 。3 。 出口保理商豹主要权利义务 2 。3 1 1 出口保理商的主要权利 第一，要求进豳保理商承担坏账担保责任的权利。这是出口保理商的主要权 利，其依据进口保理商核定的进口商的信用额度，在出现信用风险情况下要求进 口保理商担保付款。 第二，要求进口保理商告知有效的转让形式和要求的权利。圜际保理业务的 核心在予应收账款的转让，丽应收账款的转让受制于进