（刑法学专业论文）论掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪(1).pdf

论掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 摘要 传统的赃物犯罪作为一种常见的犯罪，各国刑法规范中般都有规定。修正 案( 六) 对传统赃物犯罪的条文进行了修改，罪名重新确定为“掩饰、隐瞒犯罪 所得、犯罪所得收益罪”。本罪的罪质具有复合性，即是以违法状态维持为基础， 同时具有侵犯追求权的性质。修正案( 六) 在传统的“窝藏、转移、收购、代 为销售 四种方式上增加了“以其他方法掩饰、隐瞒 这一行为方式，常见的“以 其他方法掩饰、隐瞒 除了典当、拍卖、抵押或者用于抵债的方法外，还包括收 受、加工、介绍买卖等方法。违禁品可以成为本罪的犯罪对象。“明知的内容是 对行为的危害结果的认识，包括认识到本罪的犯罪对象是犯罪所得及其收益，“明 知”的程度包括知道是或者可能是犯罪所得及其收益，“明知 的认定可采用事实 推定的方法。修正案( 七) 将单位纳入到本罪的主体范围。 在本罪的司法认定方面，本罪的上游犯罪应是指实质的犯罪而不要求是符合 犯罪构成要件的形式上的犯罪。本罪与洗钱罪是法条竞合关系，与窝藏、转移、 隐瞒毒品、毒赃罪以及窝藏、包庇罪存在诸多相似之处，应注意区分。在本罪的 立法方面，修正案( 六) 增加了“情节严重的的刑罚档次，可以更好的实现 罪刑均衡，对罪状的描述采用了“例示法 ，可以解决刑法的稳定性与滞后性的矛 盾。总体而言，这两次修改使得条文内容更加科学、结构更加严谨、罪刑更加协 调，体现了疏密有致，粗细得当的立法指导思想。但是仍然存在着一定的缺陷， 如刑种的配置比较单一等。 关键词：赃物犯罪；构成特征；司法认定；立法完善 a b s t r a c t a sat r a d i t i o n a lc r i m e ，b o o t yc r i m ei ss t i p u l a t e di nm a n yc o u n t r i e s c r i m i n a ll a w s t i p u l a t i o n t h ep r e v i o u sc r i m eo fh i d i n g ，t r a n s f e r r i n g ，p u r c h a s i n go rs e l l i n gr e p l a c e s b o o t i e sh a sb e e nr e v i s e di na m e n d m e n t st oc r i m i n a ll a wo fp r c ( n o 6 ) a n dw a s r e n a m e da s “t h ec r i m eo fc o n c e a l i n go rd i s g u i s i n gc r i m i n a lg a i n sa n di t sp r o f i t s ”t h e e s s e n c eo ft h i sc r i m eh a sc o m p o u n dc h a r a c t e r ，t h a ti s ，i t sn o to n l yb a s e do nt h et h e o r y o fi l l e g a ls t a t em a i n t e n a n c e ，b u ta l s oh a sc h a r a c t e ro fi n f r i n g i n go np u r s u i tr i g h t t h e n e wa m e n d m e n t si n c r e a s et h eo t h e rm e a n st oc o n c e a la n dd i s g u i s eb o o t i e st ot h ef o u r t r a d i t i o n a lw a y s “h a r b o r i n g ，t r a n s f e r ，p u r c h a s ea n ds e l lr e p l a c e s ”a p a r tf r o mt h ep a w n ， a u c t i o n ，m o r t g a g eo rp a y f o rd e b t ，t h eo t h e rm e a n sa l s oi n c l u d e sr e c e i v e ，p r o c e s s e s ， r e c o m m e n da n dt r a d e c o n t r a b a n dc a nb et h eo b jc o to ft h i sc r i m e t h ec o n t e n to f k n o w l e d g e ”i st h ec o g n i t i o no ft h eh a r mo ft h ec r i m e ，i n c l u d i n gt h a tt h eo b j e c to f c r i m ei sb o o t yo rt h ep r o f i t s t h ee x t e n to f ”k n o w l e d g e ”i n c l u d e st h ec o g n i t i o no f t h e o b je c ti s o rm a yb eb o o t i e sa n dt h ep r o f i t s c a s ea n a l o g yc a nb e u s e dt oa s s e r t ”k n o w l e d g e ”u n i th a sb e e na d d e dt ot h es u b j e c to ft h i s c r i m ei na m e n d m e n t st o c r i m i n a ll a wo fp r c ( n o 7 ) i nt h ea d m i n i s t r a t i o no fj u s t i c eo ft h i sc r i m e ，t h ep r e d i c a t eo f f e n s e ss h o u l db ea m a t e r i a lc r i m e ，b u tn o tac r i m ew h i c ha c c o r dw i t hc o n s t i t u t i v ee l e m e n t so f ac r i m e t h i s c r i m ei si nc o n f l i c tw i t ht h ec r i m eo fm o n e yl a u n d e r i n gi na r t i c l e so fl a w ，a n di ss i m i l a r t ot h ec r i m eo fh a r b o r i n g ，t r a n s f e r r i n go rc o n c e a l i n gd r u g so rb o o t yd r u g sa n dt h e c r i m eo fh a r b o r i n g ，s h i e l d i n g i nt h el e g i s l a t i o no ft h i sc r i m e ，t h es c o p eo fs u b j e c ta n dt h e t y p eo fb e h a v i o rh a v eb e e ne x p a n d e d a n dp e n a l t i e sb e c a m em o r es e v e r e o v e r a l l ，t h e 锄e n d m e n t sm a k et h ea r t i c l em o r ea n dm o r es c i e n t i f i c ；m a k et h e - s t r u c t u r em o r ea n d m o r er i g i da n dt h ec r i m em o r ea n dm o r ea s s o r tw i t ht h ep u n i s h m e n t h o w e v e r , t h e r e a r es t i l ls o m es h o r t c o m i n g s ，s u c ha st h ep u n i s h m e n ti ss i n g l e k e yw o r d s ：b o o t yc r i m e ；c h a r a c t e r i s t i c so f c o n s t i t u t e ；a d m i n i s t r a t i o no fj u s t i c e ； i m p r o v e m e n to fl e g i s l a t i o n 1 1 1 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得的 研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均 已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果由本人承担。 作者签名：琳援 日期：2 w a 年箩月，- 7 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借 阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行 检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密冈。 ( 请在以上相应方框内打”) 作者签名：株援 导师签名：殿店f 曼 e t 期：2 h c 日期：川 日 日 刁力 月 月 上 r 年 年 1 1 选题背景及意义 第1 章绪论 据2 0 0 5 年4 月7 日的检察日报报道，2 0 0 0 年全国由检察机关起诉的犯窝 藏、转移、收购、销售赃物罪的被告人为4 0 5 2 人，占全部起诉案犯的1 3 ；2 0 0 3 年全国起诉的这类案犯，比2 0 0 0 年增加了一倍多，占全部起诉案犯的1 5 ；2 0 0 4 年全国起诉的该类案犯共8 1 2 0 人，占全部起诉案犯的1 3 ，但人数比2 0 0 0 年上 升了2 5 倍，传统赃物犯罪的态势日趋严峻。随着市场经济的发展，传统赃物犯 罪呈现出新的特点：一是涉及的犯罪领域越来越广；二是涉案价值数额越来越大； 三是对社会的危害越来越严重。尤其是近年来赃物犯罪活动十分猖獗，甚至一些 法人组织也有恃无恐的参与犯罪。赃物犯罪的危害性不仅仅表现在对国家司法机 关的正常活动的破坏，更为恶劣的是，它诱发了盗窃、诈骗等方面的刑事犯罪， 这些犯罪对社会的危害是一个重大的社会问题，严重影响了社会治安。 针对这种态势，2 0 0 6 年9 月2 6 日，全国人大常委会通过的中华人民共和国 刑法修正案( 六) ( 以下简称为修正案( 六) 一一笔者注) 第1 9 条将刑法第 3 1 2 条修改为：“明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、代为 销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处 或单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 相应的， 2 0 0 7 年1 1 月6 日最高人民法院、最高人民检察院公布的关于执行 确定罪名的补充规定( 三) 将原来确定的罪名“窝藏、转移、收购、 销售赃物罪”修改为“掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 。修正后的刑法 第3 1 2 条除了扩大处罚范围外，还加大了惩罚力度。 从目前来看，关于本罪的研究主要集中在修正案( 六) 颁布之前进行的研 究。修正案( 六) 颁布之后，尚未有学者对此问题进行全面系统的论述。即使 有少数学者对修正之后的掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪有所研究，但大 多沿袭传统的研究方法，即从犯罪构成的角度进行论述，缺乏体系性思考，这就 难免只见树木不见森林。对本罪的研究，我们必须树立全面、系统的研究方法， 特别是针对修正后的内容要进行认真解读。在结合刑法分则规定的基础上，兼顾 刑法总论的规定，同时适用刑法理论进行探讨，客观地褒贬，这对正确适用修正 后的刑法条文具有极其重要的意义。 总之，在刑法总则的指导下，对修正后的刑法条文中。明知 和“情节严重 。本罪的前身是。窝藏、转移、收购销售赃物罪”，在理论1 - 常被称为“赃物犯罪”，修改后由于在表述上去 掉了。赃物”字样，凶此在本文的论述中，为了保持名称的一致性，涉及到修正以前的内容时将奉罪简称 为。赃物犯罪”，修正以后的则称为掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。 论掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 的”等内容加以分析评价，进而得出相应的结论，既可使法官合理适用刑法条文 进行裁判，也可以指导人们遵守法律。同时，对本罪罪状描述模式的讨论，为以 后的刑事立法提供一种合适的参考，也具有重要的意义。 1 2 文献综述 近些年来，随着我国司法实务界和理论界对本罪研究的加深，相关的著作及 学术论文也相应增加。探讨本罪的专著有赃物犯罪研究( 冯英菊著，中国政法 大学出版社2 0 0 0 年3 月第1 版) ，该书将赃物犯罪分为特殊赃物犯罪和普通赃物 犯罪两种，前者指洗钱罪和窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪，后者即指本罪，主 要论述了赃物犯罪的立法概况，赃物犯罪的一般问题及共同构成要件等问题，但 该著作对一些问题的论述尚不够深入和细致。 在妨害司法罪中探讨本罪的代表性著作有：妨害司法罪( 赵秉志、田宏杰、 于志刚著，中国人民公安大学出版社2 0 0 3 年3 月第1 版) 、妨害司法罪疑难问题 司法对策( 赵秉志主编，吉林人民出版社2 0 0 0 年1 1 月第1 版) 、刑法分则实务 问题研究( 王作富著，中国方正出版社2 0 0 3 年1 月第1 版) 、妨害司法犯罪的 定罪与量刑( 鲜铁可著，人民法院出版社1 9 9 9 年3 月第1 版) 、妨害社会管理 秩序罪新论( 李希慧主编，武汉大学出版社2 0 0 2 年版) 、妨害社会管理秩序罪 ( 余剑主编，法律出版社2 0 0 0 年1 月版) 、妨害司法罪理论与实践( 吴占英著， 中国检察出版社2 0 0 5 年1 2 月第1 版) ，在这些著作中，基本上沿袭了对妨害司法 罪所涉罪种的概念、构成要件、司法认定、刑罚适用等几个方面论述的论述方法。 因此，关于本罪的探讨基本上是从司法实践层面进行探讨的。 此外，关于本罪的硕士论文有三篇，分别是兰州大学的赃物犯罪探析、华 东政法大学的赃物犯罪若干问题研究和苏州大学的论掩饰、隐瞒犯罪所得、 犯罪所得收益罪。其中第一篇写于修正案( 六) 出台之前，后两篇写于修 正案( 六) 出台之后，各有特色。赃物犯罪探析由赃物的内涵与特征入手， 主要论述了赃物犯罪的认定和处理，体例安排上采取犯罪构成四要件与各要件之 下的一些疑难问题同时进行的方法，显得有些杂乱无章，逻辑性不强，但该文最 大的亮点在于，论证赃物犯罪的罪与非罪问题时，对“数额犯”、“情节犯”以及 “情节加数额犯 三种学说进行了详细的评析，并得出了相应的结论。赃物犯罪 若干问题研究是结合修正案( 六) 进行写作的，但该文没有对修改部分进行 细致分析，如对“以其他掩饰、隐瞒方法 如何界定未曾论及，但该文的亮点在 于，关于完善赃物犯罪的立法建议颇有见地，如情节严重的认定及罪状的描述模 式均有所论及，为本文的写作提供了很好的借鉴。论掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪 所得收益罪使用了修改后的罪名，并对修正案( 六) 的修改内容进行的比较详 细的分析，尤其是该文建议尽快出台司法解释将本罪的罪名重新确定为“掩饰、 硕1 ：学位论文 隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 ，这在后来两高出台的罪名补充规定中得到应有 的体现，但是该文在文章中多次使用“掩饰、隐瞒赃物犯罪 来替代“掩饰、隐 瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪”，这是值得商榷的。 关于本罪的学术论文大致可以分为修正之前和修正之后两个阶段。首先，修 正案( 六) 颁布之前的学术论文有：赃物犯罪若干问题研究( 肖中华、李章岐， 载法治论丛2 0 0 6 年第5 期) 、赃物犯罪探析( 程兰兰、陈洪兵，载河南科 技大学学报2 0 0 4 年第1 期) 。这两篇论文主要从犯罪构成的角度，对犯罪主体、 客体、对象、行为特征、主观方面等进行了论述，尤其是对赃物犯罪的客观行为 特征都进行了详细的分析。同时，两篇文章均对我国赃物犯罪的立法进行了评析， 特别是在赃物犯罪若干问题研究一文中，作者提出增加“情节严重的”和收 受赃物行为的立法建议，在修正案( 六) 中得到了体现，足见本文的前瞻性。 此外，还有对赃物犯罪中几个问题的探讨( 张军，载扬州职业大学学报2 0 0 3 年第1 期) 和浅论赃物犯罪的司法认定( 黄红竹，载湖南公安高等专科学校 学报2 0 0 2 年第4 期) ，这两篇文章都没有从犯罪构成的角度进行论述，而是侧重 对赃物犯罪的主观明知、犯罪对象以及行为方式进行探讨，这些问题的厘清有利 于我们在司法实践中准确适用本罪。 修正案( 六) 颁布之后的学术论文有：掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得 收益罪新析( 刘雪梅、刘丁炳，载法学评论2 0 0 8 年第3 期) ，该文主要对修 正后的“以其他方法掩饰、隐瞒”的兜底规定进行仔细的分析，进而得出它大致 包括“收受”、“加工、“介绍买卖”等几种情形，这一结论的得出，可以解决本 罪行为方式上的很多争议；另外，本文还对本罪的上游犯罪进行了探讨，最后得 出结论，这里的“犯罪 不是完全符合犯罪构成四个要件的犯罪，而是侵犯客体、 造成了危害结果的这种实质意义上的犯罪，是一种实质的犯罪。本罪的罪质，一 直是学界争论不休的问题，掩饰隐瞒犯罪所得及产生收益罪的罪质( 杨金彪， 载长春工业大学学报2 0 0 7 年第4 期) ，该文比较了德日刑法中关于本罪罪质的 一系列学说，介绍了日本刑法学说的新动向，并结合我国刑法规范，得出如下结 论：我国刑法所规定的掩饰、隐瞒犯罪所得及产生收益罪的罪质具有复合性质， 即是以违法状态维持为基础，同时具有侵犯追求权的性质、利益参与的性质和事 后共犯的性质。值得指出的是，该论文作者还指出，本犯范围应当限于财产犯、 经济犯罪、侵犯财产权利的犯罪以及一般地、类型化地能够取得犯罪所得及其收 益的犯罪。此外，论赃物犯罪中的犯罪对象一一以刑法修正案( 六) 为视角( 张 阳，载铁道警官高等专科学校学报2 0 0 8 年第3 期) 对赃物是否限于有体财物、 动产、经济价值之物以及财产性利益能否成为赃物进行了论述。论一般赃物犯罪 的客观要件( 李荣辉、魏红江，载北京人民警察学院学报2 0 0 7 年第3 期) ， 该文主要结合我国相关司法解释对赃物犯罪的客观行为进行了论述。如何确定赃 论掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 物犯罪中的“明知”问题( 程晓璐，载人民检察2 0 0 7 年第2 4 期) 结合案例 对“法律推定”的标准进行了论述。赃物犯罪不应以前罪成立为要件( 仲正庆， 载人民检察2 0 0 6 年第9 期) 从犯罪构成的角度对上游犯罪进行了论述。 对赃物犯罪规定的完善( 王东峰，载河南公安高等专科学校 学报2 0 0 6 年第6 期) 对修正后的几个问题进行了全面论述。颠覆传统赃物犯罪 基础上的重构一一对修改后洗钱犯罪的正确解读及其评价( 谢望原、冉巨火，载 人民司法2 0 0 6 年第9 期) 对本罪和洗钱罪的立法演变进行了梳理，对两者之 间的关系重新进行了认定。 1 3 研究的主要内容与方法 全文拟设置五章来进行论述。 第1 章绪论，主要介绍文章的选题背景和意义、文献综述、研究的主要内容 与方法，为全文写作做出总体性概括。 第2 章掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的概述，主要包括两方面的内 容：其一，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的立法概括，将对国内外的关 于本罪的立法沿革和立法现状进行考察；其二，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得 收益罪的概念与罪质，特别是本罪的罪质，一直是学界争论不休的问题，本文将 对学界的各种观点进行归纳梳理，并结合我国刑法规范得出相应的结论。 第3 章掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的犯罪构成，将对本罪的客体、 犯罪对象、客观方面、主体和主观方面进行讨论。其中，在客观方面的部分，分 别对窝藏、转移、收购、代为销售或以其他方法掩饰、隐瞒的行为进行解读。在 主体的部分，对自然人和法人犯罪进行相应的探讨。在主观方面的部分，将介绍 “明知的内容和推定“明知 的标准和方法，一般来说，应根据行为人窝藏、 转移、收购、代为销售或其他方式掩饰、隐瞒物品的时间、地点、数量、价格、 品种、行为人与本犯的关系、了解程度等方面推定行为人是否明知是犯罪所得及 其产生的收益。 第4 章掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的司法认定，主要论述本罪与 洗钱罪、本罪与窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪和窝藏、包庇罪的界限及司法实 践中应当注意的问题。 第5 章掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的立法，在此，文章坚持客观 的评价方法，对“情节严重的作出合理的解释，从立法技术层面对本罪的罪状 描述模式进行比较分析，相对而言，修正后的本罪条文，无论是在立法内容还是 立法技术层面，都趋于成熟合理，但也存在一定的缺陷，文章逐一指出，并提出 相应的完善建议。 本文在研究方法上将主要采用概念分析法和实证分析法，由概念入手，对掩 4 硕 j 学位论文 饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的客观行为特征进行界定和区分，为本罪的 “其他掩饰、隐瞒方法 具体应包括哪些提供理论支撑。实证分析法，离不开一 国的具体刑法规范，或者说，只有得到相关刑法规范的支持，才是有生命力的， 对域外的一些刑法理论，我们应该持审慎的态度，因此，必须对相关法条进行实 证分析。本文对我国刑法条文的具体考察，就是实证分析法的具体表现。 论掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 第2 章掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的概述 为了全面把握本罪的特征，弄清本罪在司法实践中存在的一些疑难问题，有 必要先对国内外刑法中有关本罪的立法历史及发展现状予以考察，同时要对本罪 的概念和罪质进行界定。 2 1 掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的立法概况 本罪作为一种传统的犯罪，各国刑法规范中一般都有所规定，但由于各国的 法律文化传统以及具体国情不同，各国刑法关于本罪的具体罪名、种类、构成要 件乃至法定刑的规定均有所不同。因此，进行一番考察并汲取其经验教训对于完 善我国的立法是很有裨益的。 2 1 1 我国立法沿革 在中国刑法史上，有关传统赃物犯罪的立法在秦代就已出现。当时基本上是 “掩匿盗赃与盗同罪”。据法律答问记载：“夫盗千钱，妻所匿三百，何以论 妻? 妻知夫盗而匿之，当以三百论为盗；不知，为收。 可见，秦律中对赃物犯罪 的规定，是以行为人在主观上对赃物的性质是否明知而分两种情况处理的：如果 行为人明知是赃物而仍然予以窝藏、持有、使用的，以盗窃罪论处；若行为人不 知道是赃物的，则以收赃、守赃论处。【lj 这种将赃物犯视为财产犯罪共同犯罪人的 立法模式，一直沿用到南北朝。 到了唐代，随着人们对赃物犯罪认识的不断深化和刑事立法技术的逐渐成熟， 赃物犯罪逐渐从其他财产犯罪中独立出来，成为一个独立的罪种。唐律贼盗 规定：“诸知略、知诱及强盗、窃盗而受分者，各计所受赃准窃盗论，减一等。知 盗赃而故买者，坐赃论减一等。知而为藏者，又减一等。 可见，唐律中规定 的赃物犯罪有分赃犯、买赃犯和窝赃犯三种。其构成要件的共同特征是行为人主 观上明知是赃物而为之。【2 】唐代以后，宋、元p 明、清诸朝大都沿袭唐律有关 赃物犯罪的立法模式，并没有实质性的改变。 在赃物犯罪的规定上有较大突破的是1 9 1 2 年由国民革命政府颁布的中华民 国暂行新刑律以及1 9 2 8 年国民党政府颁行的中华民国刑法，这两部法典都 对赃物犯罪采取了专章式的规定，都在第3 5 章专门规定了赃物犯罪。【3 】可见立法 者已经认识到赃物犯罪的独立性，需要单独定罪。 新中国成立之前，中国共产党领导下的革命根据地曾有对赃物犯罪进行惩治 的规定。1 9 3 9 年陕甘宁边区抗战时期惩治盗匪条例( 草案) 规定：窝藏或依分 。在我国刑法史上，对于本罪的表述一直以来都加入了。赃物”的字眼，因此传统 ：都将本罪称为赃物犯 罪，所以在本章中为了保证语言的严密性，笔者在提及历史上的法律规定时仍然使用赃物犯罪的说法。 硕j j 学位论文 赃物者，视其情节轻重，判处有期徒刑或死刑，并没收本犯之全部财产或处以罚 金。1 9 4 2 年9 月山东省惩治盗匪暂行条例规定：窝藏被掳人得赃者，或勾通 盗匪，分赃有据者，处死刑。 新中国成立之后，我国对赃物犯罪的刑事立法在起草、制定刑法典的过程中 经历了一个变化过程。1 9 5 7 年6 月2 8 日拟出的中华人民共和国刑法典草案第2 2 稿没有明确规定窝赃、销赃罪，而是规定了一个“明知是犯罪所得的赃物而收买 的 条文。19 6 3 年1 0 月9 日拟出的刑法典草案第3 3 稿把这条罪状增订为“意图 营利，明知是犯罪所得的赃物而收买或者代为销售的9 9 01 9 7 9 年刑法制定过程中， 立法机关对第3 3 稿修订时，感到把收买赃物列为犯罪打击面过大，也未必行得通， 故将“收买改订为“予以窝藏”，相应地删去前面的“意图营利几个字。我国 1 9 7 9 年刑法关于窝赃、销赃罪的规定位于该法的第1 7 2 条，该条规定：“明知是犯 罪所得的赃物而予以窝藏或者代为销售的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制， 可以并处或者单处罚金。 1 9 7 9 年刑法有关赃物犯罪的立法规定对于打击赃物犯罪的作用是不可低估 的，但随着社会的发展和形势的变化，这种立法规定不适应现实需要的一面日趋 明显。针对新形势下赃物犯罪的发展态势和新的表现形式，立法机关于1 9 9 7 年修 订刑法时，在借鉴外国成功立法例以及吸收我国惩治赃物犯罪的实践经验基础上， 对1 9 7 9 年刑法有关赃物犯罪的立法规定进行了修改与补充。一是在原条文基础上 增加了“转移 和“收购 两种行为方式；二是加大了对赃物犯罪的刑罚惩治力 度，将原条文中的“可以并处或者单处罚金 修改为“并处或者单处罚金 。这样， 从经济上对犯罪人予以处罚，增加犯罪人的犯罪成本，使其在经济上占不到便宜， 这样能够更有效地打击此类犯罪。现行刑法关于赃物犯罪的规定载于该法第3 1 2 条，其规定是：“明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购或者代为销售的， 处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。 及至2 0 0 6 年9 月2 6 日，全国人大常委会通过的修正案( 六) 第1 9 条将 刑法第3 1 2 条修改为：“明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购、 代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制， 并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。相 对于原条文，这一修改有三大变化：其一，扩大了犯罪对象的范围，把原来的“犯 罪所得的赃物 扩大为“犯罪所得及其产生的收益 ；其二，扩充了犯罪行为方式， 增加了“以其他方式掩饰、隐瞒的兜底性规定；其三，加重了法定刑，增加了 “情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金 的加重量刑档次。2 0 0 7 年1 1 月6 日最高人民法院、最高人民检察院公布的关于执行 确定罪名的补充规定( 三) 将原来确定的罪名“窝藏、转移、收购、销售 赃物罪”修改为“掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪”。 论掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 2 0 0 9 年2 月2 8 日，刑法修正案( 七) 第1 0 条规定，在刑法3 1 2 条中增加 一款作为第二款：“单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人 员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 从而将“单位纳入本罪的主体 范围。至此可以看出我国关于掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的立法规定 是比较全面和具体的。 2 1 2 国外立法考察 虽然本罪在国外刑法中的发展历史比较短，但是大都将其作为一项独立的罪 名予以规定，只是名称、构成要件和法定刑都有所不同。 日本刑法分则第3 9 章规定有赃物罪。共2 条分别规定了收受赃物等、有关亲 属等之间犯罪的特例。【4 】其中第2 5 6 条规定，无偿收受盗窃的物品或者其他财产犯 罪行为所得之物的，处三年以下惩役。搬运、保管或者有偿收受前项规定之物， 或者就有该物的有偿处分进行斡旋的，处十年以下惩役及五十万元以下罚金。第 2 5 7 条补充规定，配偶之间或者直系血亲、同居的亲属或者这些人的配偶之间犯前 条罪的，免除刑罚。对非亲属的共犯不适用前项规定。 泰国刑法分则第1 2 章关于财产之犯罪中的第6 节规定为赃物罪。该节中第3 5 7 条规定：对于因犯盗窃、抢夺、恐吓、勒索、抢劫、结伙抢劫、欺诈、侵占或公 务侵占罪所得之财产，有帮助隐匿、处分、牙保、收质或其相类行为者，为收受 赃物罪，处5 年以下有期徒刑，或科或并科1 万巴特之罚金。【5 】还特别规定：意图 得利或对第3 3 5 条第1 项第1 0 款之盗窃或抢劫或结伙抢劫罪所得物，而犯收受赃 物罪者，处6 个月以上1 0 年以下有期徒刑，并科1 0 0 0 至2 万巴特之罚金。 不难看出，日本刑法的规定与我国刑法的规定基本相同，而泰国刑法对赃物 犯罪的法定刑的规定则较具特色，其是按窝藏、转移、收买不同性质犯罪所得赃 物而分别予以规定的，且比较严厉，法定最高刑可处1 5 年有期徒刑，并处3 万巴 特罚金。 德国刑法典分则第3 l 章包庇与窝赃犯罪中第2 5 9 条规定了赃物罪，第2 6 0 条 规定了职业性赃物罪。第2 5 9 条规定，为自己或者为他人之利益，买受为自己或 为他人取得、出售或协助出售他人经盗窃或其他对于财产之犯罪行为所取得之物 者，处5 年以下自由刑或并科罚金。【6 】 法国刑法典第3 卷第2 章侵害财产之重、轻罪中第2 节规定有赃物罪。该法 规定犯藏匿赃物罪的，一般要处1 年以上5 年以下监禁，并处3 6 0 0 至3 6 0 0 0 法郎 罚金；收受赃物的，处各罪之本刑；如果本罪处死刑的，法院宣告有期徒刑。【7 】 其根据获得赃物之犯罪的性质不同，而分别规定法定刑，如收受结伙抢劫所得赃 物，其处刑按结伙抢劫的法定刑处罚。由此可知，法国刑法关于本罪的科刑是根 据本罪的性质，并随着本罪性质的轻重而改变刑罚的轻重。【8 】 美国模范刑法第2 编第2 2 3 章中第2 2 3 6 条规定有收受盗品罪。该条规定， 硕1 ：学位论文 明知其为盗品或相信其也许为盗品而收受、保持或处分他人之财物者，除以返还 所有人为目的所为者外，即犯窃取罪。【2 】p 2 5 3 这与大陆法系国家和我国的立法有 很大的不同，不仅规定的赃物犯罪范围很小，而且处罚的罪名不同。 2 2 掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的概念与罪质 对本罪的概念和罪质进行探讨，是全面认识和把握本罪的前提，关乎本罪的 准确定性，是非常重要的，由于本罪的修改比较频繁，罪名有所不同，笔者认为 本罪的概念也应重新进行界定，并且对本罪的罪质也应准确把握。 2 2 1 掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的概念 “掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 的前身是“窝藏、转移、收购、 销售赃物罪”，即通常所说的“赃物犯罪 ，修改前刑法学界对于本罪的概念有以 下几种代表性表述。 第一种认为本罪是明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购和代为销 售的行为。一j 第二种认为本罪是明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购或者代为 销售，危害司法机关正常活动的行为。【l o 】 第三种认为本罪是明知对方持有的是犯罪所得的赃物，而予以窝藏、转移、 收购或者代为销售行为。l l l j 笔者认为，上述表述对本罪概念的界定均不够完美。理由如下：第一种表述 仍然使用赃物的表述，无法涵盖犯罪所得及其产生的收益。第二种表述在定义中 写进“危害司法机关正常活动字样，显得多余。对概念进行界定，就是要把某 一概念所代表的某一事物的本质特征揭示出来，以使人们明了此事物的本质属性， 进而把该事物与其他事物区别开来。【1 2 】危害司法机关正常活动是现行刑法妨害社 会管理秩序罪一章妨害司法罪一节所有的犯罪所共同具有的特征，是它们共同侵 犯的同类客体，将这样的同类客体、共有特征写进本罪的定义，不便于将本罪与 其他妨害司法活动的犯罪区别开来。因而，在本罪定义中对其加以描述也就没有 必要。第三种表述的缺陷在于“明知对方持有的是犯罪所得的赃物 。这句话给人 的印象是，犯罪所得的赃物必须处于他人的持有状态之下，才能成为本罪的犯罪 对象；非处于他人持有状态下的犯罪所得的赃物，就不是本罪的犯罪对象。显然， 这种理解过于狭窄。而且，以上例举的概念都是基于修改前的表述，加入“赃物” 字样已经不适应修改后的刑法适用了。 综上，笔者认为，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪是指，明知是犯罪 所得及其产生的收益，而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、 隐瞒的行为。这样既能与其他罪名进行区分，也忠实了刑法条文的规定。 修改前的窝藏、转移、收购、销售赃物罪属于选择罪名，可以拆开使用，也 论掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 可以合并使用。但修改后将行为方式扩大到一切掩饰、隐瞒行为，将犯罪对象由 赃物扩大到所有犯罪所得及其收益，罪名也变更为掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所 得收益罪。笔者认为，本罪属于单一式选择性罪名，只存在犯罪对象之间的选择， 掩饰与隐瞒之间不存在选择关系。本罪的前罪被称为上游犯罪，而实施上游犯罪 行为的人被称为本犯。与其他种类的犯罪相比，本罪具有明显的特征二重性，即 独立性与依附性并存。独立性是指本罪作为一类具有社会危害性的行为，从刑法 理论、刑事立法上都为其单独设置了罪名、犯罪构成和法定刑，使其成为整个犯 罪体系中的有机组成部分。依附性则是指它在事实上与其他犯罪密切相关，【l3 】亦 即在相当程度上它的存在与成立是以其他犯罪的存在为前提的。因为本罪是以其 他犯罪所得的财物为对象的，上游犯罪不存在，犯罪所得也就无从谈起，也就没 有了掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，所以本罪与其他犯罪又有着一种依 附关系。 2 2 2 掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的罪质 所谓罪质，是指犯罪的本质。罪质主要是从理论层面探讨犯罪的性质，如何 理解本罪罪质，是确定本罪成立范围的关键，因此需要进行认真的分析。关于犯 罪的本质，在德日刑法中居于通说地位的是毕尔巴模的“法益侵害说，即认为犯 罪的本质是对由法所保护的财产乃至利益的侵害或威胁，简言之，犯罪的本质是 对法益的侵害。具体到掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的罪质，即指本罪 到底侵害了何种法益，对此国内外刑法学界长期以来一直存在着纷争，大致有以 下几种观点。 第一，追求权说。该说认为，本罪侵犯了本犯的被害人对盗窃物品等所具有 的追求权，即使财物的所有人难以行使返还请求权。【1 4 】这是日本刑法学界通说和 判例立场。该说根据日本刑法把实施盗窃等侵犯财产犯罪取得的财物作为目的物， 使上游犯罪限定在侵犯财产犯罪范围内。问题是，我国刑法并未将本罪规定为侵 犯财产罪，从而失去了讨论的前提，难以采取追求权说的主张。另外，该说存在 的缺陷也非常明显：第一，该说建立在以有无私法上返还请求权为基础的私法刑 法观的基础上，因此，误解了刑法机能的独立性；第二，如果按照该说，强调对 民法上追求权的保护，那么在民法上没有追求权的物，就不能成为赃物，显然这 是不合理的。 第二，违法状态维持说。该说认为，本罪是使由上游犯罪所违法形成的财产 状态得以维持和存续，其侵犯的法益是合法的财产状态。【1 5 】这是德国刑法学界的 通说。该说与追求权说有相似之处，但两者也有不同之处：追求权说认为，只有 侵犯财产犯罪所得的财物才能构成本罪，而违法状态维持说则认为，违法状态不 一定是由侵犯财产犯罪所得引起的，其他行为也可以引起。但该学说中的违法状 态的内容是十分暧昧的，人们难以据此确定是什么行为维持了违法状态。 而且， 硕十学位论文 该说基本上也是以本罪具有财产犯罪性质为前提的。【l6 故而，该学说同样不适应 我国的立法现状。 第三，收益说，又叫利益关联说。该说认为，本罪的罪质在于行为人追求和 享受不法利益。1 1 7 】行为人以自己帮助本犯处理犯罪所得及其收益的行为，从本犯 所得的非法利益中分得一部分好处。该说要求本罪行为人获取不法利益，存在两 个缺陷：一是与我国刑法关于本罪的构成要件的规定不相符；二是会缩小惩罚的 范围，不利于对这类危害行为进行惩治，因为，在司法实践中，基于亲情或友情 等原因，无偿实施这种犯罪行为，帮助本犯逃避法律制裁的情况也是存在的。 第四，事后共犯说。该说认为，本罪的罪质在于帮助本犯处理犯罪所得，即 具有帮助犯的性质；又由于行为是上游犯罪之后实施的，故属于事后共犯。【18 j 这 是一种古老的学说，现在已完全丧失合理性。而且，根据我国刑法规定，共同犯 罪是指二人以上共同故意犯罪，很显然，本罪的行为人与本犯之间不存在共同的 故意，也没有实施共同的行为，所以这种学说是有悖于我国刑法规定的。 总之，由于各国具体的刑法规范存在差异，加之各国的立法背景和文化背景 不同，我们不能简单地照搬其它国家的法律规定和法律理论，否则，就会出现“桔 生淮南则为桔，桔生淮北则为枳”的尴尬。 在我国，关于本罪的罪质，也有不同的观点。其中，代表性的观点是张明楷 教授提出的综合说，即以违法状态为基础同时考虑追求权说。笔者赞同此观点， 理由如下。 第一，在立法体系上，我国刑法与日本刑法把本罪作为财产犯罪规定不同， 而是把本罪放在第六章妨害社会管理秩序罪中的妨害司法罪一节，突出本罪妨害 司法活动的性质。 第二，在具体条文安排上，我国刑法与日本刑法不同。日本刑法把本罪放在 直接侵害所有权、占有的盗窃罪等财产犯罪之后，而我国刑法类似于德国刑法， 把本罪规定在具有事后共犯性质的窝藏、包庇罪之后，表明本罪通过使本犯行为 所产生的违法状态得以维持、存续，从而具有对上游犯罪一般的、类型的助长和 促进的性质，即具有助长上游犯罪的性质、事后共犯的性质，因此司法机关有必 要对此种犯罪行为予以禁止和惩治。f l 9 】 第三，从上游犯罪的范围来看，我国刑法与日本刑法不同。日本刑法将上游 犯罪的范围限定在财产犯罪，因此学说开始认为违法状态维持说失去了立法基础。 而我国刑法使用的“犯罪”这个词语，显然并不限于财产犯罪。而且，刑法学者 一般也认为，上游犯罪范围并不限于财产犯罪。例如，有学者认为，根据我国现 行刑法第3 1 2 条的规定，刑法并未对本罪犯罪对象的范围做出像日本刑法那样的 限制，我国刑法所说的“犯罪所得及其收益 是指一切用犯罪方法所获得之物及 其收益，它既包括用侵犯财产犯罪方法所获得之物，也包括用其他犯罪方法所获 论掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪 得之物。因此，从立法上看，我国刑法并非以追求权说为基础，而是以违法状态 维持说为基础的。换言之，本罪使犯罪所违法形成的财产状态得以维持、存续， 妨碍了司法机关利用犯罪所得及其收益证明犯罪人的犯罪事实，从而妨害了刑事 侦查、起诉、审判活动。另一方面，国家的司法作用包括追缴犯罪所得及其收益， 将其中一部分没收，一部分退还被害人。就后者而言，本罪也侵害了上游犯罪中 被害人的追求权。因为，根据刑事诉讼法规定，应将缴获的被害人的财物及时返 还。【2 0 】 值得注意的是，有论者指出，有必要通过追求权说限制本罪处罚范围，从而 使违法状态维持说与追求权说二者互为制约，互为表里，把处罚范围限制在适当 的范围内。【2 i 】应当说，这一观点是很有见地的，它可以使处罚范围处于一个相对 合理的状态。关于此问题，笔者拟将其与本罪的罪与非罪问题放到一起讨论，在 此不再赘述。 硕i j 学位论文 第3 章掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的犯罪构成 所谓犯罪构成，是指刑法规定的，决定某一具体行为的社会危害性及其程度 而为该行为构成犯罪所必须具备的一切客观要件和主观要件的有机统一的整体。 如表明行为对法益侵犯性的客观要件，表明主体的年龄与能力的主观要件，表明 行为人对行为及其结果的心理状态的主观要件。对此，我国刑法理论的通说采取 的是前苏联刑法理论的观点，即认为犯罪构成有以下四个共同要件：犯罪客体、 犯罪客观方面、犯罪主体和犯罪主观方面，行为只要符合了犯罪构成即构成犯罪， 而不需要另外再具有违法性和有责性，可以说犯罪构成为解决个罪成立和区分此 罪与彼罪界限而设立的法律标准，这与德、日的构成要件理论不同。 3 1 掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的客体与犯罪对象 所谓犯罪客体，是指我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵犯的社会关系。犯 罪客体是犯罪构成不可缺少的条件之一。所谓犯罪对象，是指刑法分则条文规定 的犯罪行为直接作用的具体的人或物。犯罪对象与犯罪客体具有密切的关系，一 般来说，犯罪客体总是通过一定的犯罪对象表现它的存在，因此，本文将犯罪客 体和犯罪对象放在一节里讨论。 3 1 1 掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的客体 关于掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪所侵犯的客体，国内学界主要有 以下四种观点。 第一种观点认为本罪侵犯的客体是社会管理秩序和国家司法机关的正常活 动。【2 2 】从刑法典的体系上看，关于本罪的条文设置在第六章妨害社会管理秩序罪 第二节妨害司法罪中，理所当然认定，本罪侵犯的客体是社会管理秩序和国家司 法机关的正常活动。 第二种观点认为本罪侵犯的客体是国家司法机关的正常活动。【9 】p 5 6 其妨害 了司法机关顺利追缴犯罪所得及其收益和从事刑事侦查、起诉、审判这两个方面 的正常活动秩序。【2 3 】财产犯罪、经济犯罪等发生之后，司法机关一方面要追缴犯 罪所得及其收益，将其中一部分没收、一部分退还被害人；另一方面更为重要的 是，司法机关要利用犯罪所得及其收益来证明犯罪人的犯罪事实，从而顺利进行 刑事案件的侦查、起诉与审判。 第三种观点认为本罪侵犯的客体是司法机关追索赃物的正常活动。【2 4 】他们认 为国家司法机关的正常活动是刑法第六章第二节妨害司法罪的共同客体，这