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离岸金融法律监管问题研究 摘要 当前，国际金融发展所表现出的最明显的特征和趋势莫过于国际金融一体 化。而将原本相对隔离的各国金融市场连成一体的重要因素之一就是离岸金融市 场及其发展。 离岸金融是金融自由化、国际化的产物，虽然它仅有不到一百年的历史，但 是发展迅猛，已经成为现代金融的重要组成部分，在国际金融市场上发挥着重要 的作用，笔者认为它是真正意义上的国际金融。离岸金融市场的发展为国际资金 的融通和国际债务的结算提供了便利；也为国际贸易、国际金融的发展起到了促 进作用。与此同时，离岸金融也存在消极作用，它加剧了金融风险，加大了金融 控制的难度。二十世纪九十年代，国际离岸金融市场发生了新的变化，出现了相 对衰落的趋势，各国对离岸金融的消极作用有了普遍的认识，加大了监管力度。 离岸金融市场是国际金融市场的重要组成部分，是各国进行融资和金融交易的重 要场所。无论从市场所使用的货币、资金的供给者、需求者、供需间的媒介，还 是从市场的范围和各国对该市场的影响来看，离岸金融市场都具有广泛而强烈的 国际性。这种强烈的国际性色彩使其有别于传统的国际金融市场，离岸金融给其 监管所带来的挑战也是传统的国际金融无法比拟的。首先离岸金融市场赋予更多 国家诸如货币发行国、投资者母国以及筹资者母国对离岸金融活动进行监管的根 据，使离岸金融市场的监管更加纷繁复杂。其次，跨国银行特别是包含离岸机构 的跨国银行的复杂结构使有效监管很难进行另外，在一些离岸金融中心特别是 避税型离岸金融中心所成立的贝壳银行使对离岸金融的监管容易出现遗漏。 如何针对离岸金融的特征解决其监管问题是国际金融法需要面对的重要课 题。本文的研究主旨在于探究离岸金融监管法律问题的独特性并加以分析，进而 对我国离岸金融市场的建立提出自己的意见和建议。文章首先介绍了离岸金融市 场的一般问题，包括离岸金融及离岸金融市场的界定、特征、组成及产生原因等 相关问题，将金融市场分为在岸市场和离岸市场，指出离岸金融市场是真正的国 际金融市场，不同于传统的国际金融和涉外金融；分析了离岸金融的特征，并在 此基础上提出了离岸金融的法律监管不同于在岸金融监管的观点。其次，文章以 英美法为侧重点，进行比较研究在探究了何为金融监管，离岸金融市场对金融 监管的挑战的基础上，对离岸金融的法律监管进行了定性和定量的双重分析，对 其监管状况进行了科学定位，指出离岸金融市场是有监管的市场，但是监管相对 宽松这部分也是本文的主体部分最后，笔者通过分析海外离岸金融市场，对 我国创建离岸金融市场提出了一些可行的观点，并分析了我国建立离岸金融市场 需要采取的法律措施，提出了一些有价值的立法建议。 关键词：离岸金融离岸金融市场 法律监管 r e s e a r c ho nt h el e g ais u p e r visio no fo f f s h o r efin a n c e a b s t r a c t o n eo ft h em o s td i s t i n c tc h a r a c t e r i s t i c sa n dt e n d e n c i e si nt h ec u r r e n t d e v e l o p m e n to fi n t e r n a t i o n a lf i n a n c ei su n d o u b t e d l yi t sl o b a l i z a t i o n a n d t h eb u r g e o n i n go f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e t sh a v eb e e np l a y i n ga na b s o l u t e l y s i g n i f i c a n tr o l ei nt h i si n t e g r a t i n gp r o c e s s t h eo f f s h o r ef i n a n c ei st h eo u t c o m eo ft h ef i n a n c i a ll i b e r a l i s ma n d i n t e r n a t i o n a l i z a t i o n ，a l t h o u g h i t sh i s t o r yi s n tl o n g e rt h a n1 0 0 y e a r s ，t h ed e v e l o p m e n ti sf a s t ，i th a sb e e nt h ei m p o r t a n tp a r to ft h em o d e r n f i n a n c e ，a n da r ep l a y i n ga ni m p o r t a n tf u n c t i o ni nt h ei n t e r n a t i o n a l f i n a n c i a lm a r k e t 。t h e 打i t e rt h i n k s i ti st h er e a lm e a n i n go f i n t e r n a t i o n a lf i n a n c e t h ed e v e l o p m e n to ft h eo f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e t m a k ei tc o n v e n i e n tf o rt h eb a l a n c eo fa c c o u n t so ft h ec o n g e n i a la n d i n t e r n a t i o n a lo b l i g a t i o no ft h ei n t e r n a t i o n a lf u n d s ；a n dp r o m o t e dt h e d e v e l o p m e n to ft h ei n t e r n a t i o n a lt r a d e ，i n t e r n a t i o n a lf i n a n c e a aw e l l ， t h eo f f s h o r ef i n a n c ea l s oe x i s t sn e g a t i v ee f f e c t s ，i tw o r s e n e df i n a n c i a l r i s k , m a k et h ef i n a n c i a lc o n t r o ld i f f i c u l t i n t h e 1 9 9 0 s ，t h e i a t e r n a t i o n a lo f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e th a sc h a n g e da p p e a r i n go p p o s i t e t r e n d e n c y ，a l lc o u n t r i e sh a dw i d e s p r e a du n d e r s t a n d i n go fi t sn e g a t i v e e f f e c to ft h eo f f s h o r ef i n a n c e ，s ot h e ye n l a r g e dt h es t r e n g t ho f s u p e r v i s i o n t h eo f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e ti so n eo ft h ei m p o r t a n tp a r t so ft h e i n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a lm a r k e t ，a n di st h ei m p o r t a n tp l a c e f o r a l l c o u n t r i e st o c a r r yo nm a r g i na n df i n a n c i a lb a r g a i n i n g s t i l ls e e i n gf r o m t h es c o p ea n dt h ei n f l u e n c eo fa l lc o u n t r i e su p o nt h a tm a r k e t ，o rf r o mt h e m e d i u mo ft h ef e e d e r ，n e e d e r ，t h es u p p l i e ra n dd e m a n d e ro ft h ec u r r e n c y , t h eo f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e t sh a v e e x t e n s i v e l y a n d s t r o n g i n t e r n a t i o n a l i s m - t h i sm a k e si ti sd i f f e r e n tf r o mt h et r a d i t i o n a l i n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a lm a r k e t f i r s t ，t h eo f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e t g i v e sm o r en a t i o n ss u c ha st h ec u r r e n c yi s s u ec o u n t r y , t h ei n v e s t o r s m o t h e r k l a n da n dt h em o n e yr a i s i n gm o t h e r l a n dr i g h t st os u p e r v i s et h e o f f s h o r em a r k e t ，a n dm a k i n gt h eo f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e tm o r en u m e r o u s a n dc o m p l i c a t e s e c o n d l y ，i tm a k e st h es u p e r v i s i o no v e rm u l t i n a t i o n a l b a n ke s p e c i a l l yd i f f i c u l t h o wt or e s o l v ei t ss u p e r v i s i o nt ot h ec h a r a c t e r i s t i co ft h eo f f s h o r e f i n a n c ei st h ei m p o r t a n tt o p i co ft h ei n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a ll a w t h e t h e s i sm a i n l yf o c u s e so nt h es p e c i a l t yo ft h es u p e r v i s i o no fo f f s h o r e f i n a n c em a r k e t ，t h e np u tf o r w a r da no w no p i n i o na n ds u g g e s t i o n st ot h e e s t a b l i s h m e n to fo u ro f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e t t h ea r t i c l e f i r s t l y i n t r o d u c et h ec o m m o np r o b l e m so ft h eo f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e t ，i n c l u d i n g t h ed e f i n i n g , c h a r a c t e r i s t i c , c o n s t i t u t i n ga n dp r o d u c i n gr e a s o n se t c ，a n d d i v i d et h ef i n a n c i a lm a r k e ti n t oi nt h es h o r em a r k e ta n dt h eo f f s h o r e m a r k e t ，p o i n t i n go u tt h eo f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e tt ob ear e a l i n t e r n a t i o n a l f i n a n c i a l m a r k e t ，d i f f e r i n g f r o mat r a d i t i o n a l i n t e r n a t i o n a lf i n a n c e ：t h e ni ta n a l y z et h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h eo f f s h o r e f i n a n c e s e c o n d l y ，t h ea r t i c l et a k e sb r i t i s ha n da m e r i c a nm e t h o d sa st o l a yp a r t i c u l a re m p h a s i so nap o i n t i ta l s oi n v e s t i g a t ew h a ti sf i n a n c i a l s u p e r v i s i o n ，s e t t l et h ed u a la n a l y s i so fd e t e r m i n eo fn a t u r ea n df i x e d a m o u n tt ot h es u p e r v i s i o no ft h eo f f s h o r ef i n a n c e ，p o i n to u tt h eo f f s h o r e f i n a n c i a lm a r k e ti st h em a r k e tt h a th a ss u p e r v i s i o n , b u tt h es u p e r v i s i o n i sl o o s e n t h i sp a r ti sa l s oat e x t u a lc o r p u sp a r t f i n a l l y , t h ew r i t e r a n a l y z et h eo v e r s e ao f f s h o r ef i n a n c i a lm a r k e t ，h a sp u tf o r w a r ds o m ev i a b l e s t a n d p o i n t st oe s t a b l i s ho u rc o u n t r y sf i n a n c i a lm a r k e t ，a l a na n a l y z e h o wt ob u i l du po u ro w no f f s h o r e f i n a n c i a lm a r k e tt oa d o p ts o m el a w m e a s u r e s ，p u tf o r w a r ds o m ew o r t h yl a w m a k i n gs u g g e s t i o n s k e y w o r d s ：o f f s h o r ef i n a n c eo f f s h o r ef i n i a n o i a lm a r k e tl e g a is u p e r v i s i o n 离岸金融法律监管问题研究 前言 在西方，离岸金融通常被称为真正意义上的国际金融，或者是将离岸金融与 涉外金融并称为国际金融，其中的涉外金融称为传统的国际金融，离岸金融则称 为现代国际金融 对于离岸金融，我国金融学界已开始研究，发表了一些论文并有少量著作问 世然而，对离岸金融法律闯题的研究目前尚不多见虽然我国目前还没有成熟 的离岸金融市场，深圳的离岸银行业务试点也具有尝试性和不成熟性但是，为 了充分发挥离岸金融对我国经济发展的积极作用，提高我国在国际金融市场上的 地位，我们不仅要参与和利用海外的离岸金融市场，而且应当考虑建立自己的离 岸金融市场这一切均离不开对离岸金融法律问题的研究，尤其是对离岸金融法 律监管的研究。 总体来说，国内外对离岸金融市场的监管仍有诸多争议。不管是金融界学者 还是国际金融法学界学者往往仅仅是从各自的学科独立出发，他们的研究成果存 在着些许不足。笔者在借鉴国外资料的基础上，将法律与金融作为一门交叉学科， 在介绍离岸金融市场的基本状况的基础上，对其法律监管问题提出了自己看法， 就创建我国的离岸金融市场的相关问题作了详细的论述并提出立法建议。 离岸金融法律监瞥问题研究 第一章绪论 第一节研究的意义 当前，国际金融发展所表现出的最明显的特征和趋势莫过于国际金融一体 化。而将原本相对隔离的各国金融市场连成一体的重要因素之一就是离岸金融市 场及其发展。 离岸金融是指在货币发行国国内金融循环系统或体系之外并且通常在非居 民之间以离岸货币进行的各种金融交易或资金融通。离岸金融市场是不同于涉外 金融市场或传统的国际金融市场的新型金融市场。研究离岸金融市场的法律问题 具有十分重要的意义其主要体现在以下几个方面： ( 一) 离岸金融市场是国际金融市场的重要组成部分，是真正意义上的国 际金融市场，其法律问题具有特殊性。 众所周知，现代金融有一国国内金融、涉外金融和离岸金融等组成部分。 作为一种新型的金融形态，离岸金融市场是国际金融市场的重要组成部分，是各 国进行融资和金融交易的重要场所。无论从市场所使用的货币、资金的供给者、 需求者，供需间的媒介，还是从市场的范围和各国对该市场的影响来看，离岸金 融市场都具有广泛而强烈的国际性。也因此，离岸金融市场在全球整个金融市场 中占有重要的地位。根据英格兰银行的不完全统计，在离岸货币市场( 即信贷市 场) 上，1 9 8 9 年仅离岸银团贷款这一项的交易额就高达1 4 9 0 亿美元；在离岸证 券市场上，1 9 8 9 年离岸证券的发行量就高达2 2 4 0 亿美元1 这表明离岸金融市场 在整个金融市场的重要地位。现代金融结构和离岸金融市场的地位本身表明，金 融法和国际金融法研究应当包括对离岸金融法律问题的研究。对离岸金融市场法 律问题尤其是监管问题的研究是金融法和国际金融法不可或缺的组成部分，具有 重要的理论意义。离开对离岸金融市场法律问题的研究，金融法和国际金融法的 研究将是不全面的。 ( 二) 研究离岸金融市场的法律监管问题也是我国进行现代化建设和创设 1 s e eh a l s s c o t t p h i l i pa w e n o n s , i n t e r n a t i o n a lf i n a n c e , t h e f o u n d a t i o n p r e s s ，1 9 9 7 , p 5 5 3 ， 。 2 离岸金融法律监管向题研究 我国离岸金融市场的需要 改革开放以来，我国积极利用两种资源即国内资源和国外资源进行现代化 建设，其中对国外资源的利用就包括了在离岸金融市场上筹措现代化建设所需要 的资金事实上，改革开放以来我国在离岸金融市场上筹集到大量的资金按照 我国的发展蓝图，我国将在2 1 世纪中叶建设成中等发达国家。在此期间，随着 经济全球一体化程度的日益加深，我国必将更加开放，也必将更多地参与和利用 离岸金融市场参与和利用离岸金融市场就应当遵循其游戏规则 在金融全球一体化的形势下怎样才能既积极参与其中又保持本国货币金融 的稳定，维护本国的经济利益；在庞大的国际游资四处游荡的环境中如何趋利去 弊，利用其积极作用，减少或消除其消极作用，建立起对国际游资可能造成破坏 的预警、防范和救助机制等等。这些都是国际社会所面临的重大金融和法律问题。 要正确认识和解决这些问题，离不开对离岸金融市场法律问题尤其是法律监管的 研究所以这一研究又具有重要的现实意义。 离岸金融监管是一个十分有争议的问题。研究这一问题对于弄清离岸金融市 场与国际金融一体化以及国际金融体系稳定的关系、正确认识和运用离岸市场以 及为我国建立自己的离岸市场提供借鉴、消除模糊认识具有重要意义 第二节研究思路 本文的研究思路是，以离岸金融给金融监管带来的挑战为出发点，以离岸金 融是否存在监管为主线，着重从英美法角度对离岸金融市场监管的法律问题进行 系统的考察和研究。确立这样的研究思路，一方面是立足于我国现实，便于反应、 考察和研究离岸金融对我国金融带来的挑战和机遇，以为我国建立自己的离岸金 融市场提供积极有效的立法建议；另一方面是由于英国是离岸金融的发源地，英 美及英美法所影响的国家和地区在整个离岸金融市场占举足轻重的地位，加之英 美法中的金融法相对较为发达，适用或选择适用英美法在一定程度上成为离岸金 融市场的习惯首先就研究的出发点来说，我国自改革开放以来频繁地参与和利 用离岸金融市场进行现代化建设。参与离岸金融市场，就必须对其进行深入研究， 必须按其通行的规则行事，只有这样才能充分维护我国的利益，才能充分有效地 离岸金融法律监管问题研究 使其为我国现代化建设服务。同时，我国也在积极地尝试创建离岸金融市场。离 岸金融市场作为既具有机遇又充满挑战的市场需要有一套成熟而健全的制度来 规范和控制要做到这一点，就必须研究分析和比较海外离岸金融市场的制度和 规范。因此，无论是参与还是创建离岸金融市场都需要对离岸金融监管的法律问 题进行研究。其次，以对离岸金融市场的法律监管为主线，对离岸金融市场的监 管进行科学定位，指出离岸金融市场法律监管的特征，可以为我国创设离岸金融 市场的监管和控制提供必要的借鉴再次，本文选择从英美法的角度进行研究， 也是力求在最大程度上反映离岸金融法律监管的问题。 第二章离岸金融市场概述 第一节离岸金融市场的内涵 一，离岸金融市场的定义 离岸金融市场，又称为。境外市场”，是相对在岸金融市场而言的，最早形 成于2 0 世纪5 0 年代，其雏形是伦敦的欧洲美元市场。当时的离岸金融市场规模 并不大，但是在6 0 年代后得到迅猛发展。 离岸金融市场的概念有广义与狭义之分。广义的离岸金融市场是指进行各种 离岸金融活动的场所2 主要包括：长、中、短期资金的借贷业务、外汇与黄金 买卖业务，证券业务、离岸基金与保险业务等等；相应的也就形成了离岸货币市 场、离岸证券市场、离岸外汇市场、离岸保险市场以及离岸黄金市场等。这些市 场之间互相依存、互相联系狭义的离岸金融市场则仅仅指经营借贷业务的离岸 货币市场3 但是，无论从广义还是狭义来看，离岸货币市场构成离岸金融市场 的基础和主体，也是研究离岸金融市场的重点 离岸金融市场的概念，在它发展的不同阶段也有着不同的含义按照传统定 义，离岸金融市场是在非居民之间进行的，交易货币游离于货币发行国之外而形 2 左连村，国际离岸金融市场理论与实践，2 0 0 2 年9 月第l 版，中山大学出版社，第1 页 郭松，离岸金融市场的形成、发展及经营特点 ，中田外汇管理) ，1 9 9 5 年第4 期。第3 9 页 4 高岸金融法律监管问题研究 成的该货币供给和需求市场4 可以看出，传统的离岸金融市场主要有两个特征： 一是离岸性5 ，即在有关货币发行国境内以该国货币从事的各种金融交易和资金 融通不算是离岸金融交易，相关的市场也不能称之为离岸金融市场二是非居民 性，即资金的提供者和资金的需求者都是外国的，其中有一者是本国居民就不能 称之为离岸交易。传统的定义在美国国际银行设施( i n t e r n a t i o n a lb a n k i n g f a c i l i t i e s 简称i b f ) 出现后遭到了严峻的挑战。1 9 8 1 年，美联储批准设立了 i b f ，i b f 允许符合准入条件的美国银行加人，也允许美国银行在境内吸收非居 民的存款，与非居民进行金融交易，它只是将离岸账户与国内美元账户严格分开， 严禁将存放在美国银行国内账户上的美元视同境外美元。后来日本的做法也是大 同小异。可见传统的离岸金融市场上的货币必须是游离于发行国境外的有关货币 这一标准已经被i b f 所打破，在i b f 创设的背景下，离岸中的“岸”实际上是指 一国国内金融的循环系统或体系，已经不再是同国境等同的岸。有关金融活动 的场所离开这个系统或体系，从而不受对该国国内一般金融活动所实行的规章、 制度的限制和制约，就构成离岸金融市场；反之，则不称其为离岸金融市场。所 以，当今对于离岸金融市场可以这样界定：在货币发行国国内金融循环系统或体 系之外并且通常在非居民之间以离岸货币进行各种金融交易或资金融通的市场。 二、离岸金融市场的特征 事物的特征是事物本质的外在表现，也是在与其他事物的分析比较后得出的 根本区别。研究离岸金融市场的特点应结合在岸金融市场，以分析比较得出离岸 金融市场的特征 ( 一) 在岸金融市场的特点 在岸金融包括国内金融市场和涉外金融市场或传统国际金融市场。 1 、国内金融市场国内金融市场具有以下特点：( 1 ) 资金的供给者是本国 的，资金的需求者也是本国的；( 2 ) 使用的货币是本国的货币；( 3 ) 本国的银行 充当二者交易的媒介；( 4 ) 各当事人应当遵循本国的法律 2 、涉外金融市场或传统金融市场与国内金融市场相比，该市场只是包含 了某些涉外因素。比如说传统的借贷业务，资金需求者需要某种外币，就只能到 。韩龙，离岸金融市场的法律问题研究 ，2 0 0 2 年第1 版，法律出版社，第3 页 韩龙，离岸金融市场的法律问题研究，2 0 0 2 年第l 版，法律出版杜，第5 页 韩龙，离岸金融市场的法律问题研究 ，2 0 0 2 年第l 版，法律出版社，第6 页 5 离岸金融法律监管问题研究 货币发行国进行，而该金融活动在货币发行国市场上的其他因素：资金的供给者、 所使用的货币和金融媒介等与国内金融市场完全相同，涉外因素只有资金需求者 而已。在传统的国际证券发行中，也是如此。可见，涉外市场基本属于一国性质 的，应当受到市场所在国法律的规制，或者说传统国际金融市场是国内金融市场 的延伸，属于在岸金融市场的范畴。 ( 二) 离岸金融市场的特点 离岸金融市场则是不同于在岸金融市场的新型金融市场，它的出现和发展打 破了货币交易的国界地域的限制，在货币转化为资本的过程突破国家法律的限制 实现了国际化7 欧洲美元市场、亚洲美元市场以及拉美美元市场的出现很好的 证明了这一点。 总体来说，离岸金融市场有三个基本特征： l 、离岸金融是以离岸货币进行的金融交易或资金融通，具有离岸性。由于 交易对象是离岸货币，从而将离岸金融市场从交易的对象、界限和清算方法等方 面与在岸金融市场区别开来它不同于传统的在岸业务，并不仅仅以货币发行国 的银行为媒介进行运作，而是往往借助于往来行机制和电子资金划拨机制以在货 币发行国清算的方式实现离岸货币的调拨运行因此，可以说离岸货币只是有关 资金存放在货币发行国账目上的反映。，有些学者便形象地称离岸货币为影子货 币。离岸金融市场因其突破了一国国内金融循环系统，不受该国对国内一般金融 活动所制定的规定、制度的限制和制约，而成为了真正意义上的国际金融市场。 2 、离岸金融通常是在非居民之间以离岸货币进行的金融交易或资金融通， 即离岸货币资金的供给者和需求者都是离岸金融市场所在地以外的居民，这种 “两头在外”的特点使得其与在岸金融市场泾渭分明。 3 、由于以上特征所致，离岸金融可能同时受到来自多个国家的监管和法律 影响，诸如市场所在国、货币发行国、资金供给者母国、市场中介国、行业自律 组织和国际机构等，但是监管宽松、相对自由，没有任何一个国家能够完全行使 控制。由于电子资金划拨机制的运用，离岸资金的划拨通过在有关账目上做出对 照记载就可以实现。离岸金融市场在诸多方面的不确定性造成了这个特点 连平，离岸金融研究 2 0 0 2 年第1 版，中田金融出版杜，第2 l 页 韩龙，离岸金融的法律问题研究 2 0 0 2 年第1 版法律出版杜，第8 页 6 高岸金融法律监管问题研究 第二节离岸金融市场的构成 一、欧洲货币及欧洲货币市场 起源于2 0 世纪5 0 年代末的欧洲美元存贷业务，随同而后相继出现的欧洲英 镑、欧洲马克等欧洲货币存贷业务，形成了经营上述货币的欧洲货币市场 ( e u r o - c u r r e n c ym a r k e t ) ，因此离岸金融起源于欧洲美元市场，而且自始至今 整个离岸金融和离岸金融市场的主体仍是以欧洲美元为主的欧洲货币市场，可 见，研究离岸金融必须首先了解欧洲货币。 欧洲货币并非欧洲国家的货币，而是指在某种货币发行国国境以外的银行所 有存贷的该种货币，“欧洲”一词一般表示货币交易使用的市场所在地。例如， “欧洲美元”，其特征是一切借贷都以美元计算和表示，而交易的市场却在美国 境外的欧洲把握欧洲货币定义的要点有三：( 1 ) 欧洲货币是一种在货币发行国 国境以外银行经营的货币；( 2 ) 该种货币可在其发行国银行国外分支机构存放， 也可以在货币发行国境外的其他银行中存贷；( 3 ) 这种类型的业务最早出现在欧 洲。欧洲货币市场即是经营欧洲货币借贷业务的市场。欧洲货币市场是离岸金融 市场的核心组成部分，离岸金融的最初载体就体现为欧洲货币，而后有发展到亚 洲货币等等，欧洲货币市场的产生就标志着离岸金融市场的产生。 5 0 年代初期，美国政府在朝鲜战争时期冻结了中国存放在美国的全部资产， 前苏联和其他东欧国家惟恐遭到同样的危险，纷纷将存放在美国的资产转移至欧 洲国家的银行账户，这样，苏联和其他东欧国家的存款构成了欧洲货币市场的开 端。1 9 5 7 年英法联合侵入埃及，英国国际收支恶化，以至发生英镑危机，美国 金融当局不得不限制英镑的使用，这使得英国银行纷纷转向美元，一个在美国境 外经营美元存放业务的资金市场开始在伦敦出现。美国从6 0 年代起采取了一系 列限制美元外流的措施，美国联邦储备委员会的q 条例对银行储蓄和定期存 款支付利息规定最高限额，但这项措施不适用于境外银行，境外银行的欧洲美元 存款利率完全由市场供求规律决定，不受任何法规管制同时，西欧主要国家放 松外汇管制，恢复了各国货币的自由兑换，美元在欧洲地区可以自由买卖，资金 可以自由流动，政府对欧洲美元市场在利率、税收、存款准备金等诸多方面不予 管制，于是大量美元转移到欧洲，美国的金融机构为了逃避管制也纷纷到欧洲金 离岸金融法律监管问题研究 融市场上寻求发展机会，加之7 0 年代中期石油输出国组织将赚取的巨额石油美 元存入欧洲美元市场，这些都加速了欧洲美元市场的发展。6 0 年代以来，美元 危机的发生造成美元汇率不断下跌，各国中央银行为了避免外汇风险改为持有多 种储备货币，一些硬通货，如德国马克、日元等成为抢购对象，从而促使欧洲货 币由单一的欧洲美元发展到欧洲马克、欧洲英镑等多种欧洲货币，完整的欧洲货 币市场就此形成。 二、亚洲离岸金融市场 亚洲货币市场是指亚太地区的银行境外美元和其他境外货币进行借贷交易 形成的市场。目前这个市场上9 0 9 6 以上的交易额是美元，故又称亚洲美元市场。 从6 0 年代后半期开始，东南亚的外国直接投资迅速增长，对资金的需求也大大 增加。在这种背景下，美国银行策划建立一个境外美元借贷中心，亚洲货币市场 应运而生。在这个市场上，外国银行除把本地区的资金聚集起来，还从欧洲货币 市场吸收资金来满足亚太地区的需要。因此，一般来讲，亚洲货币市场可理解是 欧洲货币市场的扩展和延伸。在亚洲货币市场上，有关当局的政策起了很大作用， 典型的例子是新加坡。新加坡不具有伦敦、纽约等老牌国际金融中心悠久的历史 和强大的经济、技术力量在发展以新加坡为中心的亚洲美元的市场过程中，新 加坡政府的政策鼓励和积极措施起了核心作用。香港、马尼拉等地亦如此，因此 亚洲货币市场的形成和发展在一定程度上是政府政策积极诱导的结果，这是它与 传统的欧洲货币中心不同的一个显著特点 三、美国的“国际银行设施” 离岸金融中有一个：。独特成员”一一美国的“国际银行设施” ( i n t e r n a t i o n a lb a n k i n gf a c i l i t y 简称i b f ) 由于欧i | 货币市场的开辟，使 得大量的美元外流，严重影响到纽约的国际金融中心的地位，同时使美国丧失了 大量的税收收入，为此，1 9 8 1 年6 月，美国联邦储备银行正式批准设立纽约离 岸金融市场，成为。国际银行设施”，并于同年1 2 月开始营业i b f 在性质上并 不是一种独立于银行之外的组织机构，相反，他只是金融机构为记载其在美国开 展的国际银行业务( 即非居民间存、放款业务) 以及与此有关的收支状况而专门 设立的一套资产负债账户根据美联储修改的d 条例和q 条例的规定， 美国各类存款机构、外国银行设立在美国境内的分行和代理机构可以以建立i b f 高岸金融法律监管问题研究 的方式在美国本土吸收外国居民( 包括银行) 和其他i b f 的定期存款，也可以向 外国居民( 包括银行) 和其他i b f 提供贷款；从事i b f 业务的银行必须设立专门 账户以区分境外美元和国内美元；i b f 交易严格限于会员机构与非居民之间，即 一家i b f 只能向非美国居民、其他i b f 和它的总行借贷资金，不能向美国居民进 行借贷；同时，i b f 的交易可以豁免存款准备金、不受利率上限和存款保险的限 制、还可以免除利息预扣税和地方税。 国际银行设施的出现丰富了离岸金融市场概念的内涵。i b f 金融活动中涉及 的货币( 即美元) 仍然处于美国境内是美国离岸金融的最大特点。在此以前，所 谓离岸金融中的有关货币游离于货币发行国之外，这也是离岸金融“离岸性”的 体现。但是，国际银行设施的金融活动中涉及的货币( 即美元) 仍然处于美国( 货 币发行国) 境内，从地理位置的角度去看，似乎背离了离岸金融的“离岸性” 但是，由于i b f 在管理上把境外美元与境内美元严格分账，因此i b f 仍然游离于 美国国内金融系统和体系，这一点与传统的离岸金融是相同的，美国的i b f 也是 离岸金融的组成部分，而且从一开始，以i b f 名义接受的存款都属于欧洲美元的 范畴。因此，离岸金融的“离岸性”也就体现为相关货币游离于一国国内金融系 统和体系之外，而不仅仅从货币交易的地理位置来判断。 第三节离岸金融市场产生和发展的原因 离岸金融市场从有到无，不断发展壮大，成为世界金融体系中举足轻重的部 分，这决非偶然，而是有着深厚的经济原因从大的方面来说，经济全球化是离 岸金融市场产生发展的原因，比如说贸易、金融自由化、科技进步和跨国公司的 发展等等因素。但具体而言，金融全球化和自由化推动了离岸金融市场的产生。 一、经济全球化 经济全球化是战后世界经济发展的主要内容和过程，是战后时代的主要经济 特征经济全球化包括商品交换和市场全球化、企业全球化、银行全球化、货币 全球化、金融全球化，以及经济政策全球化等等经济全球化与离岸金融市场的 发展关系十分密切9 ， 连平，离岸金融研究，2 0 0 2 年第1 版，中田金融出版杜，第2 l 页 9 离岸金融法律监管问题研究 经济全球化首先表现在国际贸易在战后迅速发展。世界各国为推动本国对外 贸易的发展往往采取许多鼓励措旌。同时，关贸总协定每一回合谈判都在不同程 度上削减了关税和非关税壁垒，从而使国际贸易与日俱增。出口信贷等各类融资 活动是推动国际贸易发展的重要因素，但是在出现贸易逆差时，逆差国往往采取 一系列措施限制对本国进口商和外国出口商的融资政策。面对融资困难，国际贸 易商就产生了能不受限制的获得低成本的信贷的需求，而离岸市场就是这样一个 高度自由、各项费率相对较低的融资的理想场所”同时，国际贸易商在业务周 转过程中也往往出现闲置资金，需要一个存取方便、回报率相对较高的场所离 岸金融市场因具备上述优势应运而生。 战后，随着国际经济的迅速发展，跨国公司出现并得到迅猛发展。跨国公司 的国际生产经营活动离不开国际金融市场。通常跨国公司对外进行直接投资的资 金大致有两种来源：其一是母公司的资本，其二是市场借款，而且后者是主要途 径。跨国公司在市场筹措资金有两个基本要求，即宽松简便和成本低廉。在这方 面离岸金融市场比传统的国际金融市场更具优势。 同时，银行业的国际化和政府相关政策趋于宽松是离岸金融市场得以出现和 发展的重要原因。 二、国际金融竞争 在经济全球化推动金融全球化迅速发展的同时，金融领域的国际竞争日益激 烈。对于达到一定国际化程度的金融机构来说，这种竞争来自境内和境外两个方 面。通常发达国家的金融业的开放程度高，外国金融机构在本地的分支机构通常 达到一定规模，同时又可享受国民待遇。因此，发达国家的金融机构在境内的竞 争对手不仅有本国的其他金融机构，而且还有外国金融机构的分支机构。在境外， 发达国家的跨国金融机构与东道国的金融机构展开竞争。在激烈的竞争之下，跨 国金融机构首先想到的是寻找新的业务增长点。离岸金融业务成本低、管制较松 且十分灵活，自然就成为跨国银行等金融机构积极开拓的新领域。 三、金融自由化 金融自由化是当今世界金融界的一个重要的发展趋势，它是指金融产品和服 务、理念和意识通过金融机构和金融市场在世界范围的流动与传播“金融自由 连平，离岸金融研究 ，2 0 0 2 年第1 舨，中国金融出版社，第2 2 页 “朱孟楠，金融监管的田际协调与合作 ，2 0 0 3 年第1 版，中田金融出版社，第1 8 页 l o 离岸金融法律监管问题研究 化浪潮起源于2 0 世纪8 0 年代。 2 0 世纪8 0 年代以前，西方金融体制的主要特征是管制和稳定。3 0 年代席卷 西方世界的严重经济危机导致了西方金融体系的重新组合。金融业由于其本身的 高风险特征和在国民经济中的重要地位始终成为政府管制的重点。各主要发达国 家为了维持金融稳定而就金融机构的业务范围、利率信贷规模等方面采取了一系 列管制措旄，建立了具有严格管制和高度专业化的金融体制。8 0 年代以后，世 界经济发生了巨大变化，经济国际化迅速发展，原有的金融体制越来越不能适应 金融业和国民经济的新变化。随着保守主义思想和政策主张的复兴和流行，西方 经济滞胀和金融环境不良等因素促使发达国家纷纷放松管制，从而形成了全球性 的金融自由化趋势。 事实上，金融自由化在初期的表现主要是离岸金融市场的迅速发展。在离岸 金融市场上，市场进入限制相对较少，在业务管理方面也较在岸金融宽松。这主 要是因为战后初期，西方国家对迅速发展的金融业的监管还缺乏足够的经验，需 要有一个摸索的过程，因而对金融自由化所采取较为审慎的态度”然而金融业 自身却提出了强烈的自由化要求为了避免金融自由化对国内经济产生较大的影 响，采取离岸账户与在岸账户分离方式，另辟一个空间让金融自由化得以发展就 成为美日等西方国家较为现实和积极的政策选择。 第四节离岸金融市场的发展趋势 从离岸金融市场的前景来看，其未来发展仍将取决于金融全球化和金融自由 化的发展状况。总的来说，金融自由化是一种不可阻挡的历史潮流。离岸金融市 场在国际金融中的份额将逐渐下降，比较利益将不断减少但各国对金融的监管 不会完全取消，离岸金融市场仍将有一定的发展空间。只是其增长速度将会放慢， 而且是在离岸资金再分配过程中进行的。具体来讲，主要国际离岸金融市场将会 继续得到巩固和发展，但由于所在国在税收、优惠政策和法律环境等方面的逐步 趋同，会出现在离岸市场与在岸市场业务一定程度的融合。地区性的离岸金融市 场，在其所处地区良好经济环境的促进下，也将继续得到发展，但会遇到主要国 u 左连村，田际离岸金融市场理论与实践 。2 0 0 2 年9 月第1 版，中山大学出版社，第3 页 l l 离岸金融法律监管问题研究 际金融市场的强烈竞争，一定程度的在岸市场与离岸市场的融合也会出现而大 部分小型离岸金融市场可能不会在出现过去的繁荣并逐步走向衰弱。避税港型离 岸金融市场存在的范围将越来越狭小。 我国作为发展中国家，金融的改革与开放需要经历一个相对缓慢的发展过 程，相对严格的金融监管是必不可少的因此，我国在目前仍应充分发挥离岸金 融市场的作用，并通过建立离岸金融市场逐步推进金融的国际化和自由化 第三章离岸金融市场监管 第一节金融监管 一、金融监管的内涵 金融监管一词的具体含义，不同的学者有不同的理解。有学者认为，金融监 管是中央银行或其他金融监管当局依据国家法律法规的授权对整个金融业实施 的监督管理”。有学者认为，金融监管就是监管当局对各类银行和其他金融机构 的监督检查和管制，以保证金融体系的安全稳定，确保存款人的利益“。还有学 者认为金融监管是指金融主管机关根据法律赋予的权力，依法对金融机构及其运 营情况实旌监督和管理，以维护正常的金融秩序，保护存款人和投资者的利益， 保障金融体系安全、健康、高效运行”。 这些基本都是狭义的金融监管的表述。如果从狭义和广义的角度来分析，狭 义的金融监管主要是金融主管当局依照国家法律法规的授权对金融机构的监督 管理”，中央银行往往是监管主体。广义的金融监管是指除上述监管之外，还包 括了金融机构的内部控制与稽核、同业自律组织的监管、社会中介组织的监管等 等”。因此，笔者认为金融监管的概念应该这样界定：金融监管是有关职能机构 对金融机构及其活动是否合规所进行的监督和管理，以促进金融业的合规经营和 ”周英，金融监管论，2 0 0 2 年第1 版，中嗣金融出版社。第1 页 史福厚，金融监管导论) ，2 0 0 4 年第1 版，中国商务出版社，第4 页 u 史福厚，金融监管导论，2 0 0 4