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(国际法学专业论文)英国公司治理结构修改历程以及对我国的启示.pdf.pdf 免费下载
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英国公司治理结构修改历程以及对我国的启示 学位论文完成日期: 至q ! q 生垒旦 指导教师签字: 答辩委员会成员签字: 独创声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。据 我所知,除了文中特另, l m 以标注和致谢的地方外,论文中不包含其他人已经发表或撰写过的 研究成果,或其他教育机构的学位或证书使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做 的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名:秀逸中签字日期: 年月日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定,有权保留并向国家有关 部门或机构送交论文的复印件和磁盘,允许论文被查阅和借阅。本人授权学校可以将学位论 文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索,可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、 汇编学位论文。同时授权中国科学技术信息研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文 数据库,并通过网络向社会公众提供信息服务。( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名:刷噬氰 纠叉- 一 签字日期:年月日签字日期:年月e l 3 英国公司治理结构修改历程以及对我国的启示 摘要 公司治理问题已经成为当今社会关注的热点,投资者、政府、社区、媒体以 及员工都在审视公司董事会、c e o 的业绩。在世界经济技术突飞猛进的今天, 公司治理机制的内外环境都已经发生了巨大的变化,在这种背景下,公司治理将 向何处去是一个值得我们深入研究的问题。 从维多利亚时代从事铁路建设的公司到今天的开放公司,英国作为世界上公 司肇始最早的国家,其公司和公司法已有1 5 0 多年的历史。英国虽为判例法国家, 但其公司法却体现为成文法。英国公司法的起源可以追溯到1 8 4 4 年的合股公司 法和1 8 5 5 年的有限责任法。英国公司法源远流长,对公司治理的相关规定散布 其中。特别是1 9 8 5 年以来公司法对公司治理的规定更为详尽。为此,在综合评 价相关公司治理内涵和英国公司治理制度的基础上,笔者提出对完善“我国公司 治理制度”的构想,为我国企业在公司治理方面提供提供制度保障,在未来的市 场竞争中能提高效率,发挥优势,立于不败之地。 文章综合运用分析比较方法、实证研究方法、利益分析方法,并结合图表展 示,多层次、立体化地深入研究该主题。首先,对“公司治理制度 的概念进行 介绍,并通过多角度分析、挖掘,对公司治理的内涵较为深刻的阐述,为整篇文 章打下理论基础。其次,介绍了英国公司法对于公司治理制度的历史沿革,分析 了英国公司治理的形成机理。紧接着,通过对英国1 9 8 5 年来英国公司法的历次 修改的研究,提炼出英国公司治理的有效性,为下文对我国公司治理制度的改革 方向坐下铺垫。复次,论文分析介绍了我国公司治理的现状,从比较分析的视角, 分析比较了公司治理在中英两国生存土壤的差异性。最后,回归本国公司治理制 度的构建,针对我国目前亟待解决的问题,并结合我国目前的公司治理实践及我 国当前的法制环境,提出各项措施,完善相关配套制度,以对公司治理加以引导 和规范,从而为我国企业,乃至整个市场经济的顺利发展提供制度保障。 关键词:公司治理;公司法修改;英国 , t h ea m e n d m e n t so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c einu kc o m p a n y l a wa n dt h e im pi lc a tio n sf o rc hin a a b s tr a c t c o r p o r a t eg o v e r n a n c eh a sb e c o m et h ef o c u so fa t t e n t i o ni nt h es o c i e t yn o w i n v e s t o r s ,g o v e r n m e n t s ,c o m m u n i t i e s ,t h em e d i aa n ds t a f fa r ea l lp u t t i n gt l l e i re y e so n t h ec o m p a n yb o a r do fd i r e c t o r sa n dc e o sp e r f o r m a n c e a st h ee c o n o m i c a l t e c h n o l o g yi sm a k i n gr e m a r k a b l ep r o g r e s s ,b o t hi n t e r n a la n de x t e r n a le n v i r o n m e n to f c o r p o r a t eg o v e r n a n c em e c h a n i s mh a v eu n d e r g o n et r e m e n d o u sc h a n g e s i nt h i s c o n t e x t , w h i t h e rc o r p o r a t eg o v e m a n c ew i l lb eap r o b l e mw o r t h yo fo u ri n - d e p t h s t u d y u n i t e dk i n g d o mi st h ee a r l i e s tc o u n t r i e si nt h ew o r l d ,w h i c ha l l o w e dt h ea p p e a r a n c e o ft h ec o m p a n i e s 1 1 1 e i rc o m p a n i e sa n dc o m p a n yl a wh a v ee x i s t e df o ro v e r15 0y e a r s o fh i s t o r y , f r o mt h eo n e se n g a g e di nr a i l w a yc o n s t r u c t i o ni nt h ev i c t o r i a ne r at ot h e o p e nc o m p a n i e so ft o d a y u n i t e dk i n g d o mi sac a s el a wc o u n t r y , h o w e v e ri t s c o m p a n yl a w i sr e f l e c t e di ns t a t u t o r yl a w b r i t i s hc o m p a n yl a wc a nb et r a c e db a c kt o j o i n ts t o c kc o m p a n yl a w ( 1 8 4 4 ) a n dl i m i t e dl i a b i l i t ya c t ( 1 8 5 5 ) b r i t i s hc o m p a n y l a wi so fl o n gs t a n d i n g ,i nw h i c hp r o v i s i o n so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c ec a nb ef o u n d , e s p e c i a l l yf r o m19 8 5 7t h e r e f o r et h ew r i t e rp u t sf o r w a r dt h ei d e ao f “i m p r o v i n gt h e c o r p o r a t eg o v e r n a n c es y s t e mo fc h i n a ”,i no r d e rt op r o v i d e 锄i n s t i t u t i o n a lg u a r a n t e e f o rc h i n e s ee n t e r p r i s e si nt h ea s p e c to f c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ,i m p r o v et h ee f f i c i e n c y , a d v a n t a g e s ,a n db e c o m ei n v i n c i b l ei nt h ef u t u r em a r k e tc o m p e t i t i o n ,o nt h eb a s i so f e v a l u a t i n gc o m p r e h e n s i v e l yc o r p o r a t eg o v e r n a n c e - r e l a t e dc o n t e n ta n dt h eb r i t i s h s y s t e mo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e t h ew r i t e rs t u d y st h i ss u b j e c td e e p l yb yu s i n ga n a l y s i sa n dc o m p a r i s o no f m e t h o d s , e m p i r i c a lr e s e a r c hm e t h o d s ,b e n e f i ta n a l y s i s ,c o m b i n i n gw i t ht h ec h a r td i s p l a y , m u l t i 1 e v e l , - t h e e d i m e n s i o n a l f i r s to i a l l ,t h i sa r t i c l ei n t r o d u c e st h ec o n c e p to f ”c o r p o r a t eg o v e r n a n c es y s t e i i l ”, a n de l a b o r a t e st h e m e a n i n g o f c o r p o r a t e g o v e r n a n c e ,t h r o u g hm u l t i a n g l ea n a l y s i s ,i no r d e rt ol a yt h et h e o r e t i c a lf o u n d a t i o n f o rw h o l ea r t i c l e s e c o n d l y , t h i sa r t i c l ei n t r o d u c e st h eh i s t o r yo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e s y s t e mi nb r i t i s hc o m p a n yl a wa n da n a l y z e st h ef o r m a t i o nm e c h a n i s mo fc o r p o r a t e g o v e r n a n c ei nu k t h e n ,i tr e f i n e st h ee f f e c t i v e n e s so f b r i t a i n sc o r p o r a t eg o v e r n a n c e , t h r o u g hs t u d y i n gt h ep r e v i o u sm o d i f i c a t i o no fb r i t i s hc o m p a n yl a w ( 19 8 5 ) ,i i lo r d e rt o p a v e t h ew a yf o r e x p a t i a t i n g t h er e f o r mo f c o r p o r a t eg o v e r n a n c es y s t e mo f c h i n a t h i r d l y , t h i sp a p e ra n a l y z e st h es t a t u sq u oo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c es y s t e mo f c h i n a , f r o mt h ep e r s p e c t i v eo fc o m p a r a t i v ea n a l y s i s i ta n a l y z e st h ed i f f e r e n c e so f t h e s o i lf o rc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei nc h i n aa n du k f i n a l l y , r e t u r n i n gt ot h eb u i l d i n g c o r p o r a t eg o v e r n a n c es y s t e mf o r0 1 1 1 c o u n t r y , a i m i n ga tt h ec u r r e n tp r o b l e m sw h i c h n e e dt ob es o l v e di nc h i n a , t h i sp a p e rp r o p o s e sm e a s u r e st oi m p r o v et h er e l e v a n t s u p p o r t i n gs y s t e m s ,c o m b i n e dw i t hc h i n a sc u r r e n tc o r p o r a t eg o v e r n a n c ep r a c t i c e s a n dc h i n a sc u r r e n tl e g a le n v i r o n m e n t t h e r e b yc o m p a n yl a wo fc h i n ac o u l dp r o v i d e a ni n s t i t u t i o n a lg u a r a n t e ef o rc h i n a se n t e r p r i s e s ,嬲w e l la st h es m o o t hd e v e l o p m e n t o ft h em a r k e te c o n o m y k e yw o r l d s :c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ;a m e n d m e n to fc o m p a n yl a w ;u n i t e d k i n g d o m 目录 引言1 一、研究背景1 二、国内外研究现状2 三、研究方法和论文框架3 第一章公司治理制度概述4 第一节多维角度下公司治理制度4 一、合同关系中的公司治理4 二、制度安排之维的公司治理。5 三、实然与应然之间矛盾的产物之意的公司治理6 四、权利制衡与科学决策的公司治理7 五、系统解释下的公司治理8 第二节关于公司治理内涵的界定9 一、公司治理是参与各方之间竞争博弈的动态性平衡系统1 0 二、公司治理是权利义务主体行为选择的制度性平衡系统。1 1 三、公司治理是权利义务责任等诸要素配置的要素性平衡系统。1 2 第三节本章小结14 第二章英国公司法的历次修改在公司治理制度上的体现1 5 第一节英国公司治理的形成机理15 第二节英国公司治理制度的产生背景19 一、市场环境t 经济自由主义的传统。1 9 二、法制保证:政策民主科学的保证2 0 三、政治因素:制衡机制的确立2 0 四、历史文化影响2 2 第三节英国公司治理制度的基本特征2 4 一、内部治理的特征2 4 二、外部治理的特征3 1 第四节英国公司治理的变革:4 0 。 一、卡德伯瑞报告:开创历史先河4 0 。 。, 蟊够 f v“蟛瓢一螈甏囊一移豫移“积 二、哈姆佩尔报告:关注内部治理4 3 三、特恩布尔报告:健全的内部治理的指南4 4 四、希格斯报告:有益而完善的修补4 6 第五节英国公司治理的有效性4 8 一、重视投资者关系管理4 8 二、完善内部权力制衡机制。4 9 三、强调市场机制对公司治理的作用4 9 四、发达的非执行董事制度5 0 第六节本章小结5 1 第三章英国公司治理制度对我国的启示5 2 第一节我国公司治理的现状5 2 第二节我国的公司治理制度生存土壤的研究5 5 一、政治作用:自上而下的规制5 5 二、文化传统:差序格局的困境5 6 第三节英国公司法中公司治理制度对我国的借鉴意义5 8 一、加快完善产权交易中心,积极推进产权的多元化。5 8 二、积极培育机构投资者,发挥其外部监督作用。5 9 三、尽快制定公司治理准则,规范我国公司治理操作。6 0 四、加强完善独立董事制度,充分发挥内外制衡之效。6 0 五、健全用人监督激励机制,提高内部治理机制效率6 2 六、建立董事、经理、监事协会,促进经理人市场的形成。6 2 七、建立公司治理研究中心,与世界发展之趋势接轨6 3 第四节本章小结6 3 结论6 4 参考文献6 5 致谢6 8 个人简历6 9 学术论文6 9 2 心r簿l趣量孽囊器净茹,;。,、-荸。 j 、i , ,卜,、一。毋oj一影移“,iilf“y,疆,一:三,=!,。i-_、_、协夸_j叫。埘强糟t誓积。文+矗,_ 一、研究背景 引言 现代公司制度产生以来,关于公司治理的研究就一刻没有停止过,并且在法 学和经济学领域取得了重大进展。公司治理理论一直尝试建立一套行之有效的制 度,以解决公司两权分离后产生的所有者与经营者之间的利益冲突。围绕这一目 标,不同学科构建了各种理论对公司治理进行解释和分析。现代公司治理理论最 早的研究文献起源于美国学者b c d c 和m e a n s 的开创性研究,二人将公司治理解 释为合同关系,其研究推动了代理理论的萌芽和发展。近年来,随着对股东之间 利益冲突的关注,企业契约理论倾向于从更加广阔的视角理解公司治理,将公司 治理解释为一种制度安排或解释为实然与应然之间的矛盾或解释为权利制衡与 科学决策或解释为一套系统的观点最近非常流行。 英国作为最早产生公司的国家之一。其公司治理制度从最初孕育到发展成熟 经历了一个漫长过程,具有很强的代表性。英国卡德伯瑞报告是公司治理发 展中的里程碑事件,不仅在英国,而且在国际范围内也是如此。这一英国的先驱 - 式努力成为许多其他国家公司治理改革的导火索。英国公司治理的演进是_ 个对 公司内的各种责任和权力不断调整的过程,目的是为了通过各种权力之间的制 衡,维护利益相关者的利益,保证管理层决策的科学性,最终使企业获得发展。 英国公司治理的发展历程很典型地表现了公司治理的动态特征。当一种权力被约 束后,其他的权力将扩大直成为新的制约至对象。公司治理就是在这种针对不断 产生的新问题和不断调整、探求新的权力制衡的途径中发展起来的。 而我国是最近几十年才引进公司治理这一概念的,是与国有企业的改革探索 相伴而行的。概而言之,国有企业改革大致经过了“放权让利 、“两权分离 、 “公司化改造 、“民营盘活国企 、“两退一进”等几个阶段,每一阶段都采取了 不同的战略措施并取得一定成效。研究各个阶段采取的措施和通过的相关法律法 规,可以得出一些规律性认识:我国的国有企业改革历程是一个政企分离的过程, 是一个企业治理水平不断提高的过程。改革伊始,公司治理的概念尚不为人知, 而现在,公司治理已经作为一个常识性概念为社会公众所使用,这些都表明公司 黛潞谬转务舞,挚 ,“- 1 。 :_i :,一。、毒爨。;t西噻ii:乏 卜曩黔一心k警q。,h卜o 警妒豉鬟扩参奎乳瓢擞疑鋈”嚣f 治理与国有企业改革息息相关。立足于国有企业改革研究公司治理更加符合企业 实践的基本目标。 二、国内外研究现状 ( 一) 国外关于本选题的研究现状 早在三百多年亚当斯密前就在国富论中提出,应当建立一套行之有效 地制度,以解决股份制公司两权分离产生的所有者与经营者之间的利益冲突。随 着资本主义的发展,学界和实践中,公司治理这一问题不断地被探讨、论证。英 国作为公司法的开山鼻祖,对于公司治理不仅有深厚的理论研究,而且在实践中 的发展也颇为显著。 ( 二) 我国关于本选题的研究现状 相比之下,国内法学界关于公司治理的研究起步比较晚。我国就公司治理制 度的论著主要是从以下三方面研究: 一) 、从经济学角度研究公司治理 。 公司治理的概念源于经济学j 许多经济学家现在仍在研究公司治理方面的 问题。有些法学学者借鉴和利用经济学的理论和方法研究公司治理方面的法律 问题。这类研究是法学与经济学结合层面的研究,属于边缘性研究。 二) 、从国外相关法律制度和法学角度研究公司治理 公司治理问题在国外早有研究,相关成果和理论颇丰。我国有些法学学者 以此为突破口,通过介绍外国的相关法律制度和研究成果,来推动我国公司治 理法律问题的研究。这类属于比较法层面的研究。 三) 、从我国现行公司制度的角度研究公司治理 我国的公司制度尚不完善,公司治理方面存在的问题很多,使得以解决实 际问题为目标的实用性法学研究显得十分迫切和必要。但是此类研究往往缺乏 深度和理论性。 由此可见,我国有关公司治理的法学研究虽然已经受到广泛重视,但仍处于 初级阶段。单项问题研究的多,系统研究和综合性研究的少。出于改造和完善我 国现代企业制度的需要,法学界有必要继续对我国公司治理问题进行深入探讨和 ? :鼬 : 一豢鬃,甏攀j毒,t,鼍、 。、:0蛰戆瓣萼囊飞甓 研究 三、研究方法和论文框架 ( 一) 本选题的研究方法 1 、通过互联网检索国内外相关的法律法规、政策性文件和学者的文章,通 过学术期刊网检索更多国内学者的文章,通过购买及借阅的方式查阅有关的专 著,全面了解国内外的研究状况和聚焦的热点。 2 、关注国际法、经济法年会,了解学术界的研究动态。 3 、经常登录从英国公司法相关网站上获取最新理论研究成果和发展动态信 息。 4 、综合运用分析比较方法、实证研究方法、利益分析方法,并结合图表展 示,多层次、立体化地深入研究该主题。 4 ( 二) 论文基本框架 本文的结构安排如下:, 第一章对公司治理制度概述,从不同语境下的公司治理制度的概念入手,研 究公司治理的内涵,阐述其研究意义,并综合百家之言提出了公司治理是参与各 粤 方之间竞争博弈的动态性平衡系统,是权利义务主体行为选择的制度性平衡系 统,是权利义务责任等诸要素配置的要素性平衡系统;第二章介绍英国公司法的 历次修改在公司治理制度上的体现,首先探讨了英国公司治理的形成机理,梳理 了英国公司治理在英国公司法发展历程中沿革历程;随后,分析了公司治理结构 产生的背景,意在说明一国的公司治理制度是根植于该国的政治文化、历史传统 的;其次对英国公司治理制度进行了深入的分析,接着提出了英国公司治理为什 么会如此有效这一问题,并尝试对此解答,为本文的第三章英国公司治理制度对 我国的启示做下铺垫;第三章对我国公司治理从无到有的发展历程进行了梳理, 尝试提出我国公司治理存在的问题和解决发展趋势,并从我国的政治和文化两方 面分析我国公司治理处在困境的原因,提出公司治理重点不能停留在治理机构的 设置这一层面,应该转向对治理机制的完善,从而从根本上提高公司的治理水平, 3 促进公司的有效运转,然后根据第二章的结论从各个方面对我国公司治理制度提 出适合我国国情的合理化建议。 第一章公司治理制度概述 第一节多维角度下公司治理制度 公司治理是个非常复杂的概念,尽管公司治理作为常识性范畴或专业性范畴 在同常生活及学术研究中使用频率很高,但对其做出清晰的界定却是件非常困 难的事。公司治理是一个多角度多层次的概念,很难用简单的术语来表达。因此, 笔者在此对公司治理制度在不同的语境下的使用进行梳理,为后文的进一步阐述 打下基础。 一、合同关系中的公司治理 现代公司治理理论研究文献起源于美国学者伯利和米恩斯( b e d ea n d m e a n s ) 的开创性研究,他们关注企业的契约性质和委托代理q 问题,认为公司一 管理者( 代理人) 常常追求个人利益最大化而非股东( 委托人) 利益最大化,其 研究推动了代理理论的萌芽和发展。哈佛大学经济系主任、英国科学院院士奥利 弗哈特( o l i v e rh a r t ) 在公司治理理论与启示一文中提出了公司治理理论 的分析框架:只要存在两个条件,公司治理问题就必然在企业组织中产生。第一 个条件是代理问题;第二个条件是交易费用之大使代理问题不可能通过合约解 决。在没有代理问题的情况下,不需要激励机制调动人们的积极性,也不需要治 理结构以解决争端。如果出现代理问题,并且合约不完全,则公司治理结构就至 关重要。哈特指出,在合约不完全的情况下( 代理问题也将出现) ,治理结构确 实有它的作用。此时,治理结构被看做一个决策机制,这些决策在初始合约下没 有明确地设定,更确切地说,治理结构分配公司非人力资本的剩余控制,即资产 使用权如果没有在初始合约中详细设定,治理结构决定其将如何使用。企业契约 弧当斯密早在三西多年前就在国富论中提i j :,应当建立一套行之有效地制度,以解决股份制公司 两权分离产生的所有者与绎营者之间的利益冲突。 留标准的委托代理模型假定签订一份完伞合约足没有费用的,然而,实际签订合约的费用可能很大,如果 这些交易费用存在,所有的当事人f i 能签订完全的合约而只能签订不完全含约。 理论对公司治理的解释是将企业的契约性质和委托代理问题作为公司治理存在 的条件和基础。此时,公司被看做一组合同结构,这些合同治理着公司发生的交 易并使得交易成本低于由市场组织这些交易时发生的交易成本。由于经济人的行 为具有有限理性和机会主义的特征,所以这些合同不可能是完全合同。为了节约 合同成本,不完全合同常常采取关系合同的形式。公司治理的制度性安排以公 司法和公司章程为依据,在本质上就是这种关系合同,它以简约的方式规范公司 各利害相关者的关系并约束他们之间的交易,最终实现公司交易成本的比较优 势。 近年来,随着对股东之间利益冲突的关注,企业的契约理论倾向于从更加广 义的角度理解公司治理。亚洲金融危机期间的许多事实都证明,在新兴市场国家, 大股东往往为了谋取自身的利益转移企业资源而牺牲中小股东的利益,即所谓 “隧道视野效应 ,此种“隧道行为 是一种更加严重的委托代理问题,安然 集团、世界通讯和环球电讯的丑闻等一系列事件说明,在经济发达国家也存在类 似行为。“隧道现象”表明,只关注股东与管理者之间的利益冲突显然不够,应 当把多种不同形式的代理问题都考虑进去。据此笔者认为:公司治理是内部机制 矗和外部机制的总和,启可促使追逐个人利益的公司控制者所作出的决策能以公司 所有者的利益最大化为原则。 嬗, 二、制度安排之维的公司治理 将公司治理解释为一种制度安排也是一种很有影响的观点。英国牛津大学管 理学院院长柯林梅耶( m y e r ) 在市场经济和过渡经济的企业治理机制中 把公司治理定义为:“公司赖以代表和服务于他的投资者的一种组织安排。它包 括从公司董事会到执行经理人员激励计划的一切东西公司治理的需求随市 场经济中现代股份有限公司所有权和控制权相分离而产生。 美国斯坦福大学钱 颖一教授支持制度安排的观点,他认为:“在经济学家看来,公司治理结构是一 套制度安排,用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体投资者( 股东和 完今合州足指能够事前顶期各种口,能发生的情况,并对符种情况下缔约方的利益、损失都作f 删确规定 的合间。关系含i 司即合f 叫各方不仅对行为的详细内容达成协议,i n 泪对目标、原则、遇到情况时的决策规 则、分享决策权以及解决- 口,能出现的争议的机制等达成协议,从町节约j ,不断谈判、4 i 断缔约的成本。 o 隧道视野效应:一个人若身处隧道,他看到的就只是前后非常狭窄的视野。不能缺乏远见和洞察力,视 野开阔,方能看得高远。 费方域什么足公司治理上海经济研究,1 9 9 6 ,( 5 ) :3 6 。 : s 贷款人) 、经理人员、职工之间的关系,并从这种联盟中实现经济利益。公司治 理结构包括:如何配置和行使控制权;如何监督和评价董事会、经理人员和 职工:如何设计和实施激励机制。 美国教师养老基金公司( t i a a c r e f ) 把 公司治理定义为一种制度的集合,这些制度能使得那些管理公司事务的董事会和 管理层的利益之间保持一种适当的平衡。 吴敬琏教授认为:“公司治理结构是指 由所有者、董事会和高级执行人员即高级经理三者组成的一种组织结构。在这种 结构中,上述三者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构,所有者将自己的资 产交由公司董事会托管;公司董事会是公司的决策机构,拥有对高级经理人员的 聘用、奖惩和解雇权;高级经理人员受雇于董事会,组成在董事会领导下的执行 机构,在董事会的授权范围内经营企业。 三、实然与应然之间矛盾的产物之意的公司治理 美国哈佛大学学者科克伦( p h l i pl c o c h r a n ) 和沃特克( s t e v e nl w a r t i c k ) 将公司治理基本问题解释为实然与应然之间矛盾的产物。他们在1 9 8 8 年发表的 公司治理文献回顾中指出,公司治理问题的核心是:“( 1 ) 谁从公司决 策。高级管理阶层的行动中受益;( 2 ) 谁应该从公司决策高级管理阶层的行动 一 中受益? 当在! 是什么和应该是什么之间存在不一致时,一个公司的治理 问题就会出现。为了进一步解释公司治理中包含的问题,他们引述了英国公司 治理学者巴克霍尔兹( b u c k h o i z ) 的论述,将公司治理分为四个要素,每个要素 中的问题都是因与高级管理阶层和其他主要的相关利益集团相互作用有关的“是 什么”和“应该是什么 之间不一致引起的。具体来说,就是管理阶层有优先控 制权,董事过分屈从于管理阶层,工人在企业管理上没有发言权,以及政府注册 过于宽容。每个要素关注的对象是这些相关利益集团中的一个,即股东、董事会、 工人和政府。对于这些问题,解决的办法可以是加强股东的参与、重构董事会、 扩大工人民主和严格政府管理。他们认为,理解公司治理中包含的问题,是回答 “公司治理是什么”的一种方式。 。( 同) 青木禺彦、钱颖一转轨绛济中的公司治理结构北京:中国绎济m 版社,1 9 9 5 3 4 圆白重恩等中国上市公司治理结构的实证研究经济研究,2 0 0 5 ,( 2 ) :8 1 吴敬琏现代公司与企业改革天津:天津人民出版社,1 9 9 4 1 8 5 四、权利制衡与科学决策的公司治理 南开大学公司治理研究中心的学者认为,对公司治理应该从权利制衡与决策 科学两个方面去理解。狭义的公司治理,是指所有者对经营者的一种监督与制衡 机制,通过一种制度安排来合理地配置所有者与经营者之间的权利与责任关系。 公司治理的目标是保证股东利益的最大化,防止经营者对所有者利益的背离。其 主要特点是通过股东大会、董事会、监事会及管理层所构成的公司治理结构进行 内部治理。广义的公司治理则不局限于股东对经营者的制衡,而是涉及广泛的利 害相关者,包括股东、债权人、供应商、雇员、政府和社区等与公司有利害关系 的集团。公司治理是通过一套包括正式或非正式、内部或外部的制度或机制来协 调公司与所有利害相关者之间的利益关系,以保证公司决策的科学化,从而最终 维护公司各方面的利益。在广义上,公司已不仅仅是股东的公司,而是一个利益 共同体;公司的治理机制也不仅限于以治理结构为基础的内部治理,而是利益相 关者通过一系列的内部、外部机制来实施共同治理;治理的目标不仅是股东利益 最大化,而且要保证公司决策的科学性,从而对保证公司各方面的利益相关者的 利益最大化。 、 , 一_ 。7 传统的公司治理要解决的主要问题是所有权和经营权分离条件下的代理问 。 题,这一制度通常称为“公司治理结构 ,主要由公司股东大会、董事会、监事 会等公司机关构成,建立的基础是公司的权力配置。股东所有权与经营者控制权 不一致导致经营者和所有者的利益不一致,因此,以权力配置为基础的公司治理 制度对于维护各方权利的存在和实施是十分必要的。但是,公司治理并不是为制 衡而制衡,制衡并不是保证各方利益最大化的最有效途径。衡量一个治理制度或 治理结构的标准应该是如何使公司最有效地运行,如何保证各方面的公司参与人 的利益得到维护和满足。因此,科学的公司决策不仅是公司的核心,同时也是公 司治理的核心。传统的公司治理大多基于分权与制衡而停留在公司治理结构的层 面上,较多地注重对公司股东大会、董事会、监事会和高层经营者之间的制衡关 系的研究,侧重于公司的内部治理结构。但从科学决策的角度看,治理结构远不 能解决公司治理的所有问题。建立在决策科学观念上的公司治理不仅需要一套完 备有效的公司治理结构,更需要若干具体的超越结构的治理机制,需要一系列通 。公司治理内涵,h t t p :w w w c g o r g c n t h e o r y z l t x z l t x - g s z l n h a s p 最后访问时间:2 0 0 9 1 0 - 5 。t“ 。 一 7 :。 。 过证券市场、产品市场和经理市场来发挥作用的外部治理机制,如公司法、证券 法、信息披露、会计准则、社会审计和社会舆论等。 五、系统解释下的公司治理 经济合作与发展组织( o e c d ) 理事会通过的公司治理结构原则把公司 治理结构定义为:“公司治理结构是一种据以对工商公司进行管理和控制的体系。 公司治理结构明确规定了公司的各个参与者的责任和权利分布,诸如董事会、经 理层、股东和其他利益相关者。并清楚地说明了决策公司事务时所应遵循的规则 和程序。同时,它还提供了一种结构,使之用以设置公司目标,也提供了达到这 些目标和监控运营的手段。现代公司所有权与控制权分离要求在所有者与经营 者之间形成一种相互制衡的系统,依靠这套系统对公司进行管理和控制。这套系 统就是法人治理结构( c o r p o r o t ec o v e r n a n c e ) 。o e c d 制定的公司治理结构原 则主要包括以下五个方面:股东的权力;对股东的平等待遇;利害相关 者的作用;信息披露和透明度;董事会责任。圆 o e c dp r i n c i p l e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e ,2 4 ( u n i v e r s i t yo fi o w a ) t h ej o u r n a lo fc o r p o r a t i o nl a w1 9 0 ,1 9 9 9 圆间上 第二节关于公司治理内涵的界定 从第一节各家对公司治理制度的定义上,我们不难发现,之所以对公司治 理概念会有如此多角度的评说,原因在于各家把公司治理看成是一种静态的科学 设计和制度安排。然而即使有些学者尝试用动态的观点看待公司治理,但也只是 抓住了公司组织结构,这个相对于非正规的特殊过程来说,更加强调决策权限、 工作规则、计划和预算过程等正规机制。然而,最近关于组织结构的概念有了变 化。一些正式的等级制的重要性已经下降或消失,非正式组织却成为比以往任何 时候都重要的组织绩效的决定因素。引起这种现象的部分原因是:公司比以前更 加频繁地进行机构重组。公司只是强化一组投入资源之间的竞争,并且是更有效 地对投入要素进行回报的手段而己。与市场相比,可以把公司看做私人所有的市 囊 场,可以把公司和通常意义的市场看做互相竞争的两类市场,即私人所有的市场。 和公共的或共同的市场之间的竞争。 笔者认为要以演进思想观察公司治理,把公司治理看成为动态的平衡过程。 公司治理不是静态的科学设计与制度安排i 而是公司参与各方围绕权利:义务、 。责任分配的- 般均衡。公司治理是一国政治、经济、文化、习俗、。观念以及公司 的实际情况等混合作用的产物,并受观念、法律制度等的深刻影响。 公司治理结构模式是必然随其所在国的经济、政治、文化乃至资本市场的变 化而变化,并时刻寻找适合的、有效的公司治理结构模式。二战后,德日经济的 辉煌引发了人们对德日模式的研究和关注,而从2 0 世纪9 0 年代开始,由于美国 经济的高速增长,美国模式被极力推崇,但安然事件等公司丑闻的发生使人们对 美国公司治理结构模式产生困惑。 因此,笔者把公司治理解释为公司内外部诸要素动态的制度性系统。首先, 在讨论公司治理问题时,有三个基本概念或基本问题不可回避:公司治理结构、 公司组织结构、公司治理制度。从法律的角度看,这三个问题的实质就是利益相 关者权利、义务、责任不断演进的制度性安排。公司治理的载体为公司冶理结构 和公司组织结构,以此为基础,在其他要素共同作用下形成公司治理制度。公司 。【美】小詹姆斯l 卡什刘督、秦静译创建信息时代的组织大连:东北财经大学d ;版社,2 0 0 0 7 8 治理的核心要素为权利、义务、责任,其表征为制度性安排,其过程为“不平衡 平衡 。公司的权利、义务、责任等诸要素按照一定原则和规则进行的制度 性安排就是公司治理结构,制度性安排的具体落实就是公司组织结构。公司治理 平衡系统可分为内部平衡系统与内外部之间平衡系统,内部平衡系统主要解决所 有权和经营权分离下股东与董事之间委托代理问题如道德危险、逆向选择等现 象,内外部平衡系统主要解决利益相关者之间“隧道视野效应”、“搭便车 等 现象。 一、公司治理是参与各方之间竞争博弈的动态性平衡系统 从制度经济学角度透视,公司表征为交易,本质是合同结构。新制度经济学 有大量文献探讨公司组织的本质与变迁,其目的是研究公司组织形式及组织创 新,降低成本以提高绩效的性质。公司是各种不同资源的所有者之间的一组长期 合同,这些长期合同取代了个体资源所有者之间的市场关系。公司是一种合同联 合,要延续下去就必须为构成该联合的人提供多于纯粹市场关系的好处。 公司 的实质为具有如下特点的一种合同结构:投入要素的联合生产;投入要素 有多个所有者;- 投入要素的各方通过与公认的一方签订合同而联合起来;该 方有权与其他要素所有者分别重新签订投入要素的合同;o 该方拥有剩余索取 权; 该方有权卖掉这种总体合同规定的剩余索取权的地位。这种总的代理人就 被称为公司的所有者和雇主,其中不存在集权性的控制,因此只能与总代理人不 断地再谈判,并据此重新确定合同结构。这种合同结构是提高团队生产率的一种 有效组织手段;特别是在团队生产中,有了这种合同结构,监测联合使用要素的 所有者的投机行为的能力增强了,由此要求全体要素所有者遵守纪律也更省事 了。在一般均衡分析中,对三方都有效的方法就是把公司的决策控制权交由一 个小集体( 董事会或总经理) 来行使,其主要职能是与该公司其他资源的投入者 进行协商并实施管理( 即再次协商) 。曾任美国经济协会主席的威廉麦凯克思 隧道视野效应:一个人若身处隧道,他看到的就只是前后非常狭窄的视野。不能缺乏远见和洞察力,视 野开阔,方能看得商远。 圆搭便乍:即使没自支付成本,他也自动地享受到团体所提供的服务。 【美1 r 科斯、a 阿尔钦、d 诺 斯等胡序村等译财产权利与制度变迁产权学派j 新制度学派义集上海:上海三联书店、上海人民出 版社,1 9 9 4 1 0 5 恸【英】马尔科姆卢瑟福陈建波、郁仲莉译经济学中的制度北京:中国 会科学 j 版社,1 9 9 9 1 4 4 国【美】哈罗德德姆塞茨段毅才等译所有权控制与公司北京:经济科学出版社,1 9 9 9 1 6 1 1 6
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