（国际法学专业论文）跨国金融控股公司关联交易法律问题研究.pdf

中文摘要 摘要 作为一种带有趋利性的金融组织创新，金融控股公司已经成为国际金融市场 上金融机构实现混业经营的重要模式。而作为金融控股公司和跨国公司的结合体 跨国金融控股公司通过在不同国家的综合化、多元化的金融业务，通过合理 的组织模式设计，实现规模经济和协同效应，分散单个金融机构或单一金融业务 风险，提高整个金融集团的稳定性。同时由于跨国金融控股公司整体的特殊结构、 各种业务的混合、交叉和叠加，可能产生新的特殊风险等问题，而产生这些目题 的最大诱因在于金融控股环境下的关联交易。 跨国金融控股公司的关联交易是不可避免的，否定了关联交易，跨国金融控 股公司就失去了潜在的效率，其存在也就失去了意义。监管者应当充分重视跨国 金融控股公司内部监管机构的自主性，因为关联交易的数量和类别处于不断地发 展变化中，内部监管机构可以根据实际情况灵活处理。 本文首先通过对跨国金融控股公司的特点、经营模式，优势及其风险的论述， 对跨国金融控股公司做了一个法律分析；然后又分别论述了跨国金融控股公司关 联交易的基础理论及其关联交易所产生的法律风险，从而说明了对跨国金融控股 公司关联交易进行法律规范的必要性。 有关对跨国金融控股公司关联交易的法律规制问题是本文的重点。本文通过 借鉴和比较巴塞尔银行监管委员会及联合国有关组织相关文件以及欧盟，美国、 等关于金融控股公司关联交易的法律制度，对国际金融市场上跨国金融控股公司 的关联交易法律问题进行了论述。 文章最后，笔者根据我国金融业的现状，在金融业分业经营的大框架下，对 我国的跨国金融控股公司包括关联交易在内的法律制度确立提出了立法建议。 关键词：跨国金融控股公司；关联交易；法律规制 英文摘要 l e g a lr e s e a r c h o nt h ea f f i l i a t e dt r a n s a c t i o ni nt h em u l t i n a t i o n a l f i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n i e s a b s t r a c t b e i n go n ek i n do fi n n o v a l j o ni nf i n a n c i a lo r g a n i z a t i o n s , t h em u l t i n a t i o n a l f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yh a sb e c o m ef i l li m p o r t a n tm o d ef o rf i n a n c i a li n s t i t u t i o n st o 1 1 1 1 1m u l t i - o p e r a t i o nb u s i n e s si nt h ei n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a lm a r k e t f i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n yi se n g a g e do nt h es y n t l a e t i e a la n dm u l t i - f i n a n c i a lb u s i n e s st oa c h i e v et h e e c o n o m i co ft w , a r ea n dt h ee c o n o m i co fs c o p e ，d i s p e r s et h er i s ko fs i n g l ef a n a n e i a l b u s i n e s sa n de n h a n c et h es t a b i l i t yo ft h ef l n l m c ec o n g l o m e r a t et h r o u g hl o g i c a l s t r u c t u r ed e s i g n i n g a tt h es a m et i m et h eh o l i s t i ee s p e c i a ls l a u c t u r ea n dt h ev a r i o u s b u s i n e s s a d m i x t u r e ，a c r o s sa n ds t t p e r p o s i t i o ns h o u l db r i n gt h ep r o b l e mo fn e wa n d h o l i s t i eu n u s u a lr i s k sw h i e l ab ec a u s e db yt h ea f f i l i a t e dt r a n s a c t i o nu n d e rt h e c i r c u m s t a n c eo f t l a ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y t h ea f f i l i a t e dt r a m a e t i o ni n s i d et h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi si n e v i t a b l e , b e c a u s et h ef m a n e i a lh o l d i n gc o m p a n yw i l l l o s et h ep o t e n t i a le f f i c i e n c yi ft h e 恤1 3 s a c t i o ns h o u l db ed e n i e d c o n s e q u e n t l y ，t h es u p e r v i s i o no ft h ef i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n yi n s i d e ra f f i l i a t e d 乜目n s a c 虹s h o u l db ei d e n t i f i e df i r s t a tt h es a m ed i n et h e s e l f - d e t e r m i n a t i o no f t h es u p e r v i s eo r g a n i z a t i o ni n s i d et h ef i n a n c i a lh o l c u n gc o m p a n y s h o u l db ca t t a c h e di m p o r t a n c et oa d e q u a t e l yf o r t h el e f t s o nt h a tt h ei n s i d e rc u s t o d i a n i n s t i t u t ec a nd i s p o s et h ea f f i l i a t e dm m s a e t i o mf l e x i b l yb a s eo nt h ep r a c t i c ew h e nt h e q u a n t i t i e sa n dt h es o r t so f t l a et r a n s a c t i o nt a k ec h a n g ec o n t i n u a l l y t h i sa r t i c l ea n a l y s e sn o to n l yt h ec o n c e p to ff m a n e i a lh o l d i n gc o m p a n i e s ，b u t a l s ot h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n y sc h a r a c t e r i s t i c sa n dw o r km o d e si nt h ea n g l eo f l a wa n dt h e nl l l a k eac o n c l u s i o nc o m b i n e dw i t ht h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h e 枷i a t e d e n t e r p r i s e t h e nt h i sa r t i c l ea n a l y s e st h eb a s i ct h e o r ys t u d ya n ds o m er i s ka b o u t t h e a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o ni n s i d et h ef i i m n e i a l h o l d i n gc o m p a n ym o s t l y t h i sp a r t i l l u m i n a t e st h en e c e s s a r yo f l e g a lr e g u l a t i n g 英文摘要 t h ep r e s e n tp a p e rl a y sg r e a ts u e s s0 1 1t h el e g a lr e g u l a t i n ga b o u tt h ea f f i l i a t e d t r a n s a c t i o nu n d e rt h ec i r c u m s t a n c eo ft h ef i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi nt h e i n ：t e , r n a t i o n a lf i n a n c i a lm a r k e t w i t hr e s p e c tt oi n t r o d u c t i o na n dc o m p a r i s o no fl e g a l s y s t e m s0 1 1t h ea f f i l i a t e dl z m l s a c t i o nu n d e rt h ec i r c u m s 舡m l c eo ff i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n i e si na m e r i c a , e l i , aa n do t h e rd e v e l o p e dc o u n t r i e s ，t h i sa r t i c l ei l l u m i n a t e s t h el e g a l 坨g i i l a t i n ga b o u tt h ea e d i a t e di r a n s a c t i o nu n d e rt h ec i r c u m s t a n c eo ft h e f i n a n c i a lh o l d i n gc o m p a n yi nt h ei n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a lm a r k e t a c c o r d i n gt ot h ec u r r e n tc h c t m m t a n c ei nc h i n e f i n a n c i a le n t e r p r i s e s ，a l e g i s l a t i o np r o p o s a li sf i n a l l yp u tf o r w a r di no r d e rt od e v e l o pf i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n i e si nc h i n ao nt h ep r e m i s eo f t h ef r a m e w o r ko f s e p a r a t i n g - o p e r a t i o nb u s i n e s s o f n o w a d a y sl e g a ls y s t e m k e y w o r d sl m u l t i n a t i o n a lf i n a n c i a lh o l d i n g c o m p a n i e sl a f f f l i a t e d t 翔n s a c t i o n ：l e g a lr e g u l a t i n g 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成硕士学位论文：蹬国金融撞避公司差毯銮星洼徨衄壁硒塞：。除论文 中已经注明引用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文 中以明确方式标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公 开发表或未公开发表的成果 本声明的法律责任由本人承担 ，一 论文作者签名匆译弓月? 钼 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海事大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位 论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将 本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于：保密口 不保密百( 请在以上方框内打“4 一) 论文作者签名危岛导师躲) 瀚 、 日期：夏 巧璋j 月罗饲 i 跨国金融控股公司关联交易法律问题研究 引言 作为一种金融机构的制度创新，跨国金融控股公司通过对内部资源进行分 类、整合、策划和调配，节约了成本，实现了资源利用的优化配置。而作为跨国 金融控股公司更是适应了金融全球化的需要，在国际金融市场上显示出了强大的 生命力。但是，作为金融控股公司，它也不是一种完美的组织架构，各种业务的 混合、交叉和叠加，可能产生新的，整体性的特殊风险等问题，而产生这些问题 的最大诱因在于金融控股环境下的关联交易。从跨国金融控股公司自身组织结构 的特点可以看出金融控股公司从本质上来说就是一种关联企业，而跨国金融控股 公司内部关联交易问题是金融控股公司特有风险的重点问题。因此，在跨国金融 控股公司诸多特殊风险中，选择内部关联交易进行研究应该说是非常具有意义 的因此，如果我国未来的金融混业经营模式采取的是金融控股公司的形式，那 么关于关联交易方面的立法一定会成为金融控股公司立法的重中之重。 本文正文共分五章。第一章是对跨境金融控股公司的概述，除了对跨国金融 控股公司的概念进行了法律探析外，重点对其特征和性质进行分析。第二章是对 跨国金融控股公司内部关联交易的成因、概念、种类、特征、法律风险、法律规 避的特点以及其法律适用进行了概括和归纳，这一部分主要是对跨国金融控股公 司关联交易的基础理论研究，作为衔接，说明对跨国金融控股公司内部关联交易 进行法律规范的必要性。第三、四章是本文的重点，论述了对跨国金融控股公司 的国际性及区域性及国内法律规制，通过对巴塞尔银行监管委员会和联合国有关 组织相关文件以及欧盟、美国等关于跨国金融控股公司关联交易的法律制度的介 绍和分析，对国际金融市场上跨国金融控股公司的关联交易法律问题进行了论 述。第五章主要论述我国跨国金融控股公司的发展现状及关联交易相关法律制度 的缺失，以及针对此提出的一些立法建议 在未来的国际金融市场，跨国金融控股公司这一组织形式将发挥着越来越重 要的作用，而对于其中的关联交易问题更是重中之重，这是激发笔者选择“跨国 金融控股公司关联交易”作为论文研究对象的主要原因。然而，由于该题目涉及 的法律问题比较多，笔者虽然对某些方面的论述有一定的深度，但对大多数问题 仍只是一般性的论述，有待今后进一步地深入探讨和研究。 第1 章跨国金融控股公司概述 第1 章跨国金融控股公司概述 跨国金融控股公司从上世纪九十年代出现以来，作为全球金融混业经营的一 种模式，显示出愈发强大的生命力例如美国的花旗集团，1 9 9 8 年花旗公司与 旅行者集团的合并则表明金融跨业经营限制在实务上的彻底突破，花旗公司拥有 花旗银行，而旅行者集团拥有所罗门美邦证券和旅行者保险公司等，二者合并组 建的花旗集团是一个资产7 0 0 0 多亿美元，年收入5 0 0 亿，股票市值超过1 4 0 0 亿， 业务遍及1 0 0 多个国家的1 亿多客户，雇员1 6 1 7 0 0 名的当时世界规模最大的跨 国金融集团，而且业务范围囊括银行、证券、保险、信托和金融租赁等广泛领域。 今年三月份，我国已经批准了包括花旗银行在内的第一批外资银行在我国的设立 许可还有英国的汇丰银行集团也是以商业银行业为主的综合性的跨国金融集 团，它控股的金融机构主要有：米德兰银行、恒生银行、有利银行、汇丰财务有 限公司、获多利投资服务有限公司、汇丰投资有限公司、汇丰保险公司、银联保 险公司等 1 1 跨国金融控股公司的概念和法律特征 跨国金融控股公司从学理上的角度来看是金融控股公司和跨国公司在概念 的交叉，从目前世界各国的有关法律规范中并不能直接界定出跨国金融控股公司 的定义，所以首先要对金融控股公司和跨国公司的概念上进行分析。 1 1 1 金融控股公司的概念 从上世纪7 0 年代开始，随着金融创新和金融竞争全球化的加速，分业经营 制度开始瓦解，过去实行分业经营的各国纷纷寻找适合自己国情的混业经营模 式。有的国家( 如加拿大) 选择了德国的全能银行模式，英国则在8 0 年代“金 融大爆炸”以后建立了“金融混合体”的混业模式进入9 0 年代，美国、日本 和我国台湾地区采用了金融控股公司的模式进行混业经营。1 9 9 9 年美国金融 服务现代化法的出台，标志着世界金融业的发展潮流已基本完成向发达阶段的 混业经营的转变，新的混业经营时代出现了。目前的金融混业经营的模式主要有 三种： 跨国金融控股公司关联交易法律问题研究 第一种是欧洲大陆的全能银行模式，全能银行是一种名副其实的“金融百货 公司”，可以提供几乎所有的金融服务，不仅包括传统的银行业务，如贷款和存 款业务，而且包括提供投资咨询、证券和保险业务以及房地产交易和其他业务 第二种是英国的“金融混合体”模式，即银行母公司控股非银行子公司的模 式。英国规定商业银行在一定条件之下，成立子公司兼营证券、保险和其他非银 行金融业务。银行和非银行子公司之间有严格的法律界限。 第三种就是美国的金融控股公司模式，其与英国的“金融混合体”模式颇为 相似，但二者最大的不同之处在于金融控股公司的母公司是一个非金融的纯粹控 股公司，本身不经营金融业务，而“金融混合体”的控股母公司本身就是一个银 行，拥有自己的专门业务。 从这三种模式的比较来看，第一，德国的全能银行权力最大，不仅可以经营 所有的金融业务，还可以控股工商企业，影响企业的公司治理。相反，美国法律 对金融机构控股工商企业则明文禁止，英国虽没有立法禁止，但银行一般也与工 商企业保持一定距离：第二，德国全能银行内部可以通过信息共享、交叉销售等 方式享有混业经营最大的效率，美国金融控股公司由于金融子公司的独立运作降 低了这种效率，英国模式混业经营的效率则介于两者之间；第三，金融控股公司 和英国模式在法律上设立防火墙制度，可以在一定程度上削减混业经营带来的各 种风险，全能银行制则没有防火墙的设计；第四，金融控股公司因为母公司和子 公司之间以及子公司相互之间的交易被要求保持一定距离，其透明度较高，监管 机构易于监管，英国模式的透明度次之，全能银行的透明度最低。 从以上的分析比较来看，三种模式各有其优缺点，但从全球金融发展实践上 来看，金融控股公司作为金融混业经营的选择之一不断受到越来越多的重视。根 据美国金融控股公司的演进和实践，我们实际上已可以得出金融控股公司的准确 含义。金融控股公司是指以银行、证券公司、保险公司等金融机构为子公司的一 种纯粹金融控股公司。从中可以总结出：首先，金融控股公司是纯粹控股公司。 母公司不从事具体的金融业务，而专事整个集团的战略管理和风险控制，主持和 协调各子公司的合作；其次，金融控股公司是以股权控制为纽带组建的金融集团， 由于母公司没有具体业务，其全部资金可用于对子公司的控股上，因此其在资本 运作方面具有较高效率。在这里金融控股公司这个概念从不同的角度来看有了两 第1 章跨国金融控股公司概述 重含义，一是特指不从事具体业务的母公司，二是从集团的角度使指公司和子公 司组成的整个集团。这就要从具体的语境来看待了，本文中大多数的论述是从集 团的角度出发的。 1 1 2 跨国公司的概念 跨国公司，又称多国公司、多国企业，全球公司或国际公司，原本是经济学 上的名词，在国际经济高速发展的时代，跨国公司已经成为为各个领域普遍接受 的概念，但是，至今对于跨国公司没有在法律上形成准确概念。最初经济学家们 在提出跨国公司的名称时，主要是关注到资本的跨国化经营以及由此而导致的管 理上的全球化策略而对跨国公司的相关经济管理问题作出论述。在法律界首先对 跨国公司进行界定的是蒂姆伯格( s t i m b e r g ) ，他在其文章国际联合企业和 国家主权中提到“多国公司”，这是关于跨国公司的最早的论述。后来有学者 认为多国只是指出公司的多国籍性，忽略了跨国公司以母公司国家为基地的特 点，而且容易使人误认为跨国公司是具有双重或多重国籍的公司，而提议将多国 公司改称为“跨国公司”，以便更好的表达这些公司以本国为基地从事跨国经营 的特点。 联合国跨国公司委员会1 9 8 3 年在制订跨国公司行为守则( 草案) 中将 跨国公司定义为“跨国公司是指在两个或两个以上国家设立的、采取任何法律形 式和活动范围的实体所组成的企业，这种企业的业务是通过一个或多个决策中 心，根据一定的决策体制经营的，因而具有一贯的政策和共同的战略，企业的各 个实体由于所有权或其他因素有联系关系：其中一个或一个以上的实体能对其他 的实体的活动施以重要影响，尤其是可以同其他实体分享知识、资源以及分担责 任。j j 【i j 对于这一定义的适用范围，尽管还存有不同程度的争议，但是多数国家 则认为该定义应适用于所有企业，而且不论其原属国和所有权如何，应包括私营、 公营和公私合营企业在内。这一定义具有一定的权威性。 1 1 3 跨国金融控股公司的概念及其法律特征 从上述的论述中，笔者总结出跨国金融控股公司的定义：跨国金融控股公司 是指在两个或两个以上国家设立的，以银行、证券公司、保险公司等金融机构为 1 1 联合圉跨国公司委员会1 9 8 3 年在制订跨国公司行为守则( 草案) 4 - 跨国金融控股公司关联交易法律问题研究 子公司，而母公司不从事具体的金融业务，专事整个集团的战略管理和风险控制， 主持和协调各子公司的合作，使整个集团具有一贯的政策和共同的战略因而具有 关联关系的一种金融混业集团其法律特征为： 第一，跨国金融控股公司具有跨国性，各子公司都是相对独立的法人实体。 跨国金融控股公司的各个子公司分布于多个国家从事金融活动，但各子公司都是 相对独立的法人实体虽然跨国金融控股公司的母公司一定程度上有对子公司的 控制权，但这种控制仅限于母公司所掌握的子公司的股权。子公司作为独立的法 人，独立行使经营管理的权利，独立承担民事责任。控股母公司仅以其所拥有的 子公司的股份为限承担责任。 第二，跨国金融控股公司不仅具有跨国性，而且从事金融跨业经营，涉及的 法律关系复杂。金融跨业经营是跨国金融控股公司本身所含之意，也是跨国金融 控股公司迅速发展的动因。控股母公司通过旗下的不同国家子公司在银行、证券、 保险等多个金融领域提供金融服务，接受各东道国监管部门的监管，涉及纷繁复 杂的法律关系。 第三，跨国金融控股公司以股份为纽带一般的跨国母公司可以通过股权控 制、法律授权、合同安排等方式对他公司进行实际控制，而跨国金融控股公司母 公司则一般仅以股权为纽带，掌握子公司具有控股权性质的股份就可以实现对子 公司的控制。 第四，跨国金融控股公司内部的相互关联性跨国金融控股公司是由其设立 于不同国家中的金融实体所组成的集团，其内部诸实体之间，尤其是母公司与子 公司之间存在着不同形式的密切联系。母公司可以通过对其海外子公司的所有权 控制，形成施控与受控关系，从而使母公司或其内部的其他实体能够分享知识、 资源及分担责任。从法律角度而论，母公司对其子公司或附属公司在所有权等方 面的垂直控制关系，是跨国公司包括跨国金融控股公司根本性的法律特征。 1 2 跨国金融控股公司的优势及其风险 1 2 1 跨国金融控股公司的优势 金融控股公司作为一种金融模式出现的根本原因在于金融混业经营相对于 分业经营的优势以及美国金融机构对此的需求，格林斯潘1 9 9 8 年在对国会就金 第1 章跨国金融控股公司概述 融现代化作证时一语概括了金融混业经营的优势；。我相信，( 金融混业) 会加 强金融业的竞争，促使金融机构改革，提高其运作效率，为客户提供最好最广泛 的服务，同时保持美国作为世界主要金融中心之一的地位。”作为涉及多个国家 具有国际性的跨国金融控股公司具体而言，其主要有以下优势： 第一，跨国性的规模经济。降低成本，通过规模经济实现成本集约化，是实 现规模效益的首要目标。由于成本提高的速度远远小于业务规模的扩大，大型金 融集团运作起来往往更有效率。这就是2 0 世纪9 0 年代全球银行间合并大潮风起 云涌的原因之一。一方面，跨国金融控股公司由于其规模较大，可以争取到单个 金融机构和国内金融控股公司无法得到的大型业务，从而产生单个机构无法获得 的效益；另一方面，规模经济的最大优势在于节省了大量的成本，避免资源的浪 费：( 1 ) 由于在某些领域内( 比如银行) 建立信誉要比在其它领域容易，金融 混业集团可以利用在提供一种服务获得的信誉向客户推荐其它金融服务，这就 节省了广告费用等创建品牌、信誉的成本；( 2 ) 金融混业集团可以利用银行、 证券、保险等金融业务的共同性，将公司经营中的固定成本( 如人力成本、电子 信息储备成本) 分摊到更广泛的产品上，从面降低单位成本；( 3 ) 金融混业集 团可以利用自身的分支机构和已有的其它全部销售渠道以较低的边际成本销售 附加产品，从而节约建立销售渠道的费用；( 4 ) 通过集团内部信息共享，这样 可以节约金融机构获得客户信息的成本。 第二，跨国性的范围经济。范围经济，是指金融机构可以进入更广阔的市场， 接触更多的客户群体，并促使一些相关金融产品的交叉销售成为可能。如果说规 模经济重在降低成本，范围经济的目标在于提高收益。比如，银行现有经营网点 为证券业、保险业提供大量现成的保险代理机构，通过银行销售保险产品，无疑 可以为证券和保险业务提供更多的机会；银行掌握着大量客户信息，通过与关联 证券、保险公司分享这些信息，可以增加证券、保险公司寻找客户的成功率，反 过来，投资银行可以以更优惠的条件为商业银行客户提供收购兼并、股票与债券 发行等多种服务，使商业银行能够保持和发展稳定的客户基础，增加商业银行的 品评价值。 从客户的角度来讲，跨国金融控股公司可以为多个国家的客户提供“一站式” 全面金融服务，提高了效率。客户不必与几家金融机构往来，不必在几个国家之 跨国金融控股公司关联交易法律问题研究 问往来，可以减少交易成本。由于不同国家的银行保有客户的存款账户、工资账 户、安全保管账户、私人贷款账户等，对客户财务状况有全面了解，因而可为客 户设计和提供最佳融资渠道和投资建议，以及提供深层次的财务咨询和其他金融 服务，客户可以从银行提供的上述全能服务中选择最佳投资机会和最符合自己要 求的投资工具。总的来说，跨国金融控股公司可利用其自身所拥有的设备、网点、 人员及信息上的优势提供整个集团所在国家任何客户所需要的最优的金融服务。 第三，风险控制。金融混业集团具有“内在稳定性。，使银行和整个金融制 度更趋向于稳定。多样化的业务经营使银行内部形成了种损益互补机制，即银 行某一领域金融业务的亏损可由其他金融业务的盈利来弥补这种内部补偿机制 不仅使银行利润收入稳定，而且使银行风险得以分散和减少，在客户中树立起良 好信誉嘲。任何家稳定性较好的银行对整个银行系统的营业活动的危机和波动 的可能性都很小，这会给整个金融系统带来稳定。跨国金融控股公司作为涉及到 多个国家进行广泛的风险组合可以有效控制风险， 第四，促进竞争。从宏观上看，跨国金融控股公司的使得银行、证券、保险 行业可以交叉对等进入不同国家，尤其是允许商业银行从事投资银行业务，可以 促进金融机构间的竞争，导致服务成本的下降。有助于淘汰那些质量不高、经营 不菩但在分业体制下依靠行业壁垒生存的金融机构，进而优化市场主体结构。加 强金融市场的最终结果是整个金融市场效率的提高。1 9 9 9 年金融服务现代化 法开篇就提到：“通过提供银行、证券公司、保险公司和其他金融服务提供商 之间相互联合的审慎框架，来增强金融服务业的竞争”。 1 2 2 跨国金融控股公司的风险 跨国金融控股公司只是金融混业经营的一种组织模式，应当说，其只是部分 的排除了全能银行的风险。虽然控股公司只对子公司的债务承担有限责任，但由 于跨国金融集团内部复杂的控股关系和资金来往，但各机构的安全并不能得到充 分的保障，并且面临着新的风险。 街夏斌金融控股公司研究北京：中田金融出版社，2 0 0 1 ；3 6 页 第1 章跨国金融控股公司概述 第一，利益冲突风险。所谓利益冲突是指莱个人或某些人同时对于不同的某 些个人、某些集团或组织以及某种事物在忠诚度和利害关系上发生矛盾的现象。 跨国金融控股公司一般在不同的国家拥有从事商业银行、投资银行、保险公司等 不同业务的子公司，这些子公司由于国情和竞争环境等各不相同，因此有着不同 的利益追求，但为了实现集团的整体战略目标，在对这些不同的利益关系进行调 整时，可能会出现一定的利益冲突。例如集团的商业银行向购买投资银行所承销 证券的企业贷款，或者是向投资银行所承销证券的发行公司贷款，如果发行的证 券质量不高，就会导致银行资产质量恶化，从而损害存款者的利益。 此外，各子公司之间也可能存在由于不同国家的企业文化和经营管理模式差 异而产生的利益冲突，因为跨国金融控股公司的主要目的就是通过为客户和消费 者提供“一站式金融服务”来实现协同效应，但由于各子公司的发展历程和竞争 环境不同，所需要的管理技能也不同，所以它们需要保持各自独特的企业文化 比如，集团内的投资银行往往更注重于个人作用的发挥，更鼓励创新、进取、产 品推销和客户关系，而商业银行则更倾向于程序性和稳健性。所以，对于金融控 股公司的管理者，他们面l 临的重大挑战之一就是如何以一种整体性的方式来管 理、协调这些多元化文化。否则，可能适得其反，不但不能创造出整体优势，而 且可能造成效率损失、士气低落和专业人员流失 第二，不正当交易风险。不正当交易首先包括关联交易。关联交易在一定程 度上，是跨国金融控股公司实现一体化与协同效应所必须的，也是金融控股公司 区别于一般的金融机构的重要方面。由于跨国金融机构分业监管，不同国家的监 管部门间监管信息缺乏沟通，当母公司以其优质资产作抵押取得银行贷款后，贷 款( 法规不允许，实际生活中变相操作又何其多) 给公司管理层中不守法者注册 的私人公司，私人公司又投资控股与母公司毫无关系的证券公司。证券公司赚取 利润，利润归个人，证券公司亏本，则银行贷款或母公司资产受损。在现实生活 中，控股公司股权和资金运作的复杂性( 有些是故意复杂操作，反复转账，为避 开监管者视线) ，往往是有过之而不及。其形成的风险，不仅仅是资金链中断引 起的公司间财务风险的暴露，而且往往形成巨额资产损失的风险。1 。 例夏斌，金融控股公司五大宏观风险国际金融报2 0 0 2 。1 1 ，0 7 8 跨国金融控股公司关联交易法律问题研究 不正当交易还包括利用信息的优势及市场力量，与其顾客进行的不正当交 易。如跨国金融控股公司的投行业务部在承销证券时，为了尽力消除潜在损失， 向那些他们拥有决定权的托管账户中强行卖出那些难以销售的证券，或通过虚假 信息诱导客户购买那些难以销售的证券：集团以贷款资金用于购买其他部门所销 售的产品( 如证券和寿险保单) 的条件向其证券业务客户发放低于市场标准的贷 款：再如银行以威胁收回贷款和用信贷限额的方法，强迫客户购买集团的其他产 品( 如证券和保险产品) 利用信息优势的情况比较多，表现为金融控股公司的 一个部门能得到客户的重要信息，从而使得其他部门能够向客户收取比其他客户 更高的价格 第三，信息不对称问题由于跨国金融控股公司各子公司和母公司是独立的 法律实体，母公司一般是通过股东权来实现其对各子公司控制。这种间接控制又 可能造成母公司与子公司管理层之间信息的不对称，在控股公司内部，信息不对 称问题是大量存在的，当母公司与子公司之间的利益目标存在冲突时，各子公司 就可能会利用自身的信息优势做出对自己有利而有损股东利益的决策。此外，代 理人还可能会为了实现自身利益的最大化而通过隐藏自己的行为使委托人利益 受损，比如，向各级子公司贷款是母公司对子公司进行有效控制和实旅集团发展 战略的重要方式，但是由于他们之间的信息不对称，母公司很难把握贷款的发放 及使用情况，各子公司风险与收益的不对称可能会使整个集团的风险水平因贷款 使用效率的降低而提高。 第四，资本不足风险。资本是金融机构抵御风险的缓冲器，是金融机构债务 的最终保证。金融机构属于高杠杆行业，维持最低资本保证，对维护债权人利益， 保护金融体系的稳定有重要意义。因此，建立资本充足率制度是监管金融机构制 度中一项基本又重要的内容。跨国金融控股公司由于采取控股的形式，进入多个 金融领域，因此，极易存在资本不足的风险。具体分析，跨国金融控股公司的资 本不足风险主要表现来源于三个方面的原因。 首先是控股公司存在资本重复计算的问题，这可能出现资本不足的现象。只 要一个实体持有同一集团内的另一国家的一个实体提供的资本金，而又允许提供 者将该资本计入他自己的资产负债表，就会出现重复计算问题。 第1 章跨国金融控股公司概述 其次是当控股公司内存在不受监管的公司时，通过这个不受监管公司，跨国 金融控股公司可能会规避金融监管部门对单个机构的最低资本要求。如，母公司 在另一园投资一金融子公司，子公司注册投资一个不受监管的工商企业，该企业 又持有母公司股份。母公司与子公司间的资本就有重复计算之嫌，如果母公司股 份扩大后进而可进一步投资一家子公司，子公司再注册另一家工商企业，该企业 又可持有母公司股份或者该企业又可持有母公司下属另一家金融性子公司嘲。这 样同样的一笔资金被同时用于两个或更多的法入实体投资，资本不断地被重复计 算。 最后，利用不同金融行业对资本要求的不同，通过金融控股公司内不同金融 机构来规避各监管部门对最低资本的要求，从而造成资本不足。银行、证券、保 险由于其服务领域各不相同，对整个金融体系的影响也不尽相同，因此，监管机 构对这些金融机构的监管，遵循着不同的监管哲学，对资本构成的规定也不尽相 同 1 2 3 跨国金融控股公司对母国和东道国的影响 在全球化背景下，对国际投资的投资者本国而言，跨国金融控股公司的跨国 经营可以为国家增加财政收入，有利于实现国家的国际收支平衡，开拓国外市场， 利用国外的原材料和资源。有助于带动和促进本国经济的发展；另外，这种经营 还有有利于发挥本国的经济和技术优势，维护和加强其国际竞争地位。 跨国金融控股公司对母国的影响，表现在：跨国运营会造成本国资本外流， 减少本国就业机会；跨国金融控股公司的对外经营有可能导致母国的新的金融 信息和技术的外流；跨国金融控股公司还可能利用避税港逃避母国的税收。 对国际投资的东道国而言，跨国金融控股公司的进入，意味着新技术手段、 经营管理模式及与此相关的全新游戏规则和文化形态的引入。正如列宁指出： 。资本输出总要影响到输入资本国的资本主义发展，大大加速那里的资本主义 发展”。东道国通过利用外资，可以解决国内资金困难，可以引进国外先进技术 和科学管理知识，提高国内金融企业技术水平和管理水平，增加就业，改善国际 m 夏斌金融控股公司五大宏观风险田际金融报2 0 0 2 ，1 1 。0 7 协同上 跨国金融控股公司关联交易法律问题研究 收支，促进本国经济的发展。因此，世界上绝大多数国家都注重利用外资发展本 国经济。 但是，国际投资也是一柄双刃剑，跨国金融控股公司与东道国的矛盾主要表 现在：跨国金融控股公司可能损害东道国的经济，可能采取各种手段逃避东道 国的税收政策与外汇管制，还可能采取各种限制性商业惯例，限制竞争，垄断市 场以牟取暴利，它们在国际间的资金流动还可能会影响东道国的国际收支；跨 国公司有可能损害东道国政治。当跨国金融控股公司在东道国有一定发展。并取 得相对的垄断地位后，就会有可能试图干涉操纵东道国的内政。 1 。3 跨国金融控股公司的关联企业性质 1 3 1 关联企业的概念界定 关于关联企业的概念，目前法学界尚无一个公认的统一标准。世界上对关联 企业规定最全面的当属德国。德国股份公司法( 1 9 6 5 年) 第一编用8 个条文、 第三编用4 7 个条文对关联企业作了专门规定。该法第1 5 条对关联企业的范围进 行了界定：关联企业是指在相互关系上为被多数参与的企业和多数参与的企业、 从属企业和控制企业、康采恩企业、相互参与的企业或为关系企业合同当事方的 法律上独立的企业嘲。美国各州成文法上并没有关联企业的规定，但其秉承英美 法系的法律传统，运用判例对关联企业予以规范。我国台湾地区“公司法”于 1 9 9 7 年5 月3 1 日进行了修订，仿欧美规定增加了第六章之一“关系企业”该 法第3 6 9 条之1 规定：“本法所称关系企业，指独立存在而相互问具有下列关系 之企业：一、有控制与从属关系之公司二、相互投资之公司。” 在我国，关联企业作为正式的法律术语则仅见于我国的税法之中。根据我国 税法中的规定，所谓关联企业是指：资金、经营、购销等方面，存在着直接或者 间接拥有或者控制关系、直接或者间接地同为第三者所拥有或者控制、其他在利 益上具有相关联的关系的公司、企业、其他经济组织。1 9 9 7 年5 月2 2 日财政 部发布了企业会计准则关联方关系及其交易的披露根据该“准则”所谓 【司牡景林卢谌译德国股份法，德固有限责任公司法、德田公司改组法、德田参与决定法| 七京：中国政 法大学出版社2 0 0 0 “关联方关系”，是指在企业财务和经营决策中，如果一方有能力直接或间接控 制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，该准则将其视为关联方；如果两 方或多方同受一方控制，则该准则也将其视为关联方 综上所述，作为一种广泛的经济现象存在的关联企业这种企业联合体己经逐 渐引起了立法者的注意，尽管有关的规定是不系统的。但从上面的论述我们可以 看出，即使是在法律概念上，也尚未有公认的标准为人们所广泛接受。为了研究 问题的方便，我们需要首先从学理上给关联企业下一个定义：关联企业是指相互 独立的企业之间为达到特定的经济目的通过特定手段而形成的企业之间的联合。 这里所谓“特定的经济目的”是指企业之间为了追求更大的规模效益而形成的控 制关系或统一安排关系；所谓“特定的手段”是指通过股权参与或资本渗透、合 同机制或其他手段如人事连锁或表决权协议等方法。 1 3 2 关联企业的法律特征 第一，关联企业是企业联合体的组成成员。依传统的企业概念，企业表现为 单体性，它是一个独立的实体，具有民事权利能力和民事行为能力，能够以自己 的名义从事交易活动，无需依赖于其他企业。而关联企业则存在于两个或两个以 上的企业组成的联合体中，是企业联合体的一分子，体现了企业之间的某种联系。 当我们称某一企业为关联企业时，实际上是相对于另一关联企业或整个关联企业 联合体而言的因此，关联企业的概念只有在表述相关企业之间的关系时才有意 义。 第二，关联企业是通过多种联系纽带连接而成的企业群体。其中最主要的是 通过股权方式进行联合，包括持有另一企业的全部股份( 全资性子公司) ，持有 另一企业的多数股份( 绝对控股和相对控股) ，以及相互持股和间接持股( 高级 控股公司) 。另外，也有通过合同方式建立关联企业，分为控制性合同和盈余转 移合同，这常见于德国的康采恩企业中。 第三，各关联企业均具有独立的法律地位。关联企业必须具有独立的法律地 位，这是成为关联企业的一个不可或缺的前提条件。德国股份公司法和我国 台湾地区公司法对此均有明确规定。 跨国金融控股公司关联交易法律问题研究 第四，关联企业的形成出于特定的经济目的。以市场经济为基础所形成的关 联企业，一般均出于特定的经济目的，具体的目的有出于垄断市场的考虑，有基 于避免风险、降低成本、逃避税收的考虑，还可能是出于加强竞争能力的考虑。 1 3 3 跨国金融控股公司从本质上说是一种关联企业 跨国金融控股公司从本质上来说，也是金融企业、非金融企业通过多种联系 纽带连接而成的企业群体。而从目前英、美、日等国的实践来看，跨国金融控股 公司有自己的特性： 第一，跨国金融控股公司的核心层企业是母国金融控股公司，该公司通过股 权纽带，得以对下属企业在经营方针、策略以及人、财、物方面进行控制；在核 心控股公司下，有一批子公司或者被控股公司，构成了跨国金融控股公司的紧密 层：紧密层企业相互参股，同时又控股更多的下属企业，构成了跨国金融控股公 司的半紧密层 第二，跨国金融控股集团的联系纽带基本上采取了股权方式，通过控制全部 或者多数股份，跨国金融控股公司获取了公司的表决权，继而控制下属企业的董 事会或高管人员任命，从而左右这些企业的经营活动。目前看来，通过其他方式 如合同建立集团内联系，一则不够稳定，二则会影响到对集团成员范围的判断， 妨碍监管，因此或者事实上不能建立，或者为所在国法律所禁止。 第三，成立跨国金融控股公司的目的是多方面的从节约成本角度考虑，跨 国金融控股公司通过购并扩张规模，实现规模经济，通过多元化服务共用一个销 售平台和分摊信誉成本，实现范围经济；从创造收益角度看，通过跨国金融控股 公司多个企业实现业务、地区、销售上的互补，产生协同效应。从控制风险角度 看，跨国金融控股公司进入多个业务领域，形成更加丰富的资产组合，利用不同 资产的风险特性和收益之间的低相关性，可以分散风险，降低收益波动的幅度 7 1 。 简言之，建立跨国金融控股公司的目的就是为了增强金融企业的竞争力，获得比 单个