（宪法学与行政法学专业论文）农民工迁徙法律问题研究.pdf

柏娟娟：农民丁迁徙法律问题研究 中文摘要 随着我国由传统农业社会向现代工业社会挺进步伐的加快，农民工群体随之产 生，他们顺应市场发挥劳动力资源基础配置的要求，在城乡二元结构有待根本性突破的 背景下，走出了一条统筹城乡就业、统筹劳动力市场的流动就业道路。作为具有鲜明的 中国特色劳动产业大军，我国的农民工在工业化和城镇化进程中，适应历史发展，农民 工的迁徙行为已经成为促进我国经济发展和社会结构变革的强大动力，但农民工在迁徙 的过程中以及迁徙之后权益被侵犯时有发生。迁徙自由从严格意义上来说不能算作是一 项很新的权利，但由于种种社会历史原因，使得这样的一项权利在我围的人权保护体 系中长期缺失。j 下是出于这样的原因，对迁徙自由的进一步研究4 显得更加的重要。 迁徙自由可以理解为公民在宪法和法律允许的范围内依法享有的人身和行动 由自己支配而不受非法干预或限制的权利，并且在能享有与迁入地居民同等权利保障 的前提下变更居住地的自由，它包含了两个层面的问题：一个层面是迂徙行动本身的 自由，另一个层面是迁徙自由权行使过程中的相关待遇问题。对于迁徙的农民j 而言， 除了教育、性别平等、劳动就业问题这几大主题，因迁徙而产生的权利网境可能是他 们面对的最为基础和突出的问题。本文的核心在于探讨农民工具有迁徙自由，与此同 时在农民工迁徙过程中更加注重身份平等。本文从我国农民工迁徙的一般理论出发， 分别从农民工迁徙中的最突出的三个问题：农民工迁徙过程存在的劳动就业、农民工 子女义务教育问题、农民工迁徙中的女性农民工性别平等问题入手，通过对这三个问 题现状和原因的分析，以公民权的视觉探讨对农民工迁徙自由制度的建构。 研究解决好农民工迁徙法律问题，切实保护他们的迁徙自由以及吐i 此而衍乍的 相关权利，营造适合他们发展的环境，提高农民工群体的整体素质，增强他们在城 市现代化建设中的积极性和主动性，这不仅关乎“三农 i u j 题的解决，同时也关乎 工业化、城镇化的健康有序地发展，更是关乎社会的公平正义、和谐稳定、社会主 义新农村建设。 关键词：农民工农民工迁徙公民权 2 一 扬州人学硕t ：! 学何论文 a b s t r a c t a l o n gw i t ht h et r a n s f o r m a t i o nf r o mt r a d i t i o n a la g r i c u l t u r a ls o c i e t yt om o d e m i n d u s t r i a ls o c i e t y , t h ef a r m e rw o r k e rc o m m u n i t yh a v ee m e r g e dn a t u r a l l y t h e yk e e pp a c e w i t hm a r k e tt r e n d st h a tb r i n gt h ee f f e c to fl a b o rf o r c er e s o u r c e sc o n f i g u r a t i o ni n t op l a y w i t ht h eb a c k g r o u n do fa w a i t i n gb r e a k t h r o u g hi nd u a le c o n o m i cs t r u c t u r eo fu r b a na n d r u r a la r e a s ，t h ep e a s a n tw o r k e r sh a v ef o u n dan e w j o bf l o a t i n gw a ym a k i n go v e r a l lp l a n s f o ru r b a na n dr u r a le m p l o y m e n ta sw e l la sl a b o rm a r k e t ，t h e r ei sap r o b l e mo fs c a r c i t yo f a ni m p o r t a n th u m a nr i g h t ，t h i sh u m a nr i g h ti st h e r i g h tt o m o v ea b o u tf i e e l y s t r i c t l y s p e a k i n g ，t h er i g h tt om o v ea b o u tf r e e l yi sn o tan e wr i g h t ，b u tb e c a u s eo ft h es o c i a la n d h i s t o r i c a lr e a s o n s ，t h i sr i g h th a sb e e no u to ft h es y s t e mo f h u r n a nr i g h t sp r o t e c t i o nf o ra l o n gt i m e b e c a u s eo ft h er e a s o n s a b o v e ，t h es t u d yo nt h er i g h tt om o v ea b o u tf r e e l yl o o k s m o r ei m p o r t a n t t h ef i g h tt om o v ea b o u tf r e e l yc a nb ec o m p r e h e n da st h a t i nt h er a n g eo ft h e c o n s t i t u t i o na n dt h er a n g eo ft h el a w ，ac i t i z e nh a st h er i g h to fp e r s o n a lf r e e d o ma n d a c t i o nf r e e d o m ，i ta l s oc o n t a i n st h ef r e e d o mo fc h a n g i n gl i v i n gp l a c eo nt h ep r e m i s eo f t h es a r r l ef i g h tg u a r a n t e ew i t ht h ec i t i z e n so ft h ei n g o i n gp l a c e i tc o n t a i n st w op a r t ，o n ei s t h ef r e e d o m t om o v ea b o u t ，t h eo t h e ri st h ec o r r e la t i o nt r e a t m e n t si nt h ec o u r s eo f m o v e m e n t t h ec o r eo ft h i sp a p e ri st op r o b ef r e ef i g h t so f f a r m e rw o r k e r sm o v e m e n t ，a t t h es a m et i m e ，a t t e n t i o ns h o u l db ep a i dt oe q u a ls t a t u s t h et h e s i ss t a r t sf r o mt h eg e n e r a l t h e o r i e so f f a r m e r w o r k e r s e m i g r a t i o n a n dd i s c u s s e st h em o s t o u t s t a n d i n gt h r e e q u e s t i o n s ：l a b o re m p l o y m e n t ，p e a s a n tl a b o r e rc h i l d r e nc o m p u l s o r ye d u c a t i o nq u e s t i o n s ， a n de s p e c i a l l yf e m a l ef a r m e rw o r k e r s g e n d e re q u a l i t y t h r o u g ht h ea n a l y s i so ft h e c u r r e n ts i t u a t i o na n dt h er e a s o n s ，t h es y s t e mo fp e a s a n tw o r k e r s f r e em o v e m e n t ss h o u l d b ec o n s t r u c t e df r o mt h ea n g l eo fc i t i z e n s h i p i ti sn e c e s s a r yt os o l v et h el e g a lp r o b l e m so ff a r m e rw o r k e r sm i g r a t i o nw e l l ，p r o t e c t 柏娟娟：农民l ：迁徙法律问题研究 3 一 t h e i rf r e e d o mo fm o v e m e n ta n dr e l a t e dr i g h t s ，c o n s t r u c tg r a c e f u le n v i r o n m e n tt of i tt h e i r d e v e l o p m e n t ，r a i s et h e i ri n t e g r a lq u a l i t y , a n di n c r e a s et h ep r o a c t i v e n e s sa n di n i t i a t i v ei n t h ec o n s t r u c t i o no fc i t ym o d e r n i z a t i o n i ti sn o to n l yr e l a t e dt os e e kab r e a k t h r o u g ho nt h e i s s u e so fa g r i c u l t u r e ，f a r m e ra n dr u r a la r e a ，b u ta l s op r o m o t ei n d u s t r i a l i z a t i o na n d u r b a n i z a t i o nh e a l t h ya n d - o r d e r l y , e v e nc o n c e r n e dw i t hj u s t i c e ，h a r m o n ya n ds t a b i l i t y , a s w e l la sn e wr u r a lc o m m u n i t i e sc o n s t r u c t i o n k e y w o r d s ：f a r m e rw o r k e r sf a r m e rw o r k e r s m o v e m e n t c i t i z e n s h i p 扬州大学学位论文原创性声明和版权使用授权书 学位论文原创性声明 本人声明：所呈交的学位论文是在导师指导下独立进行研究工作所 取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含其他个 人或集体已经发表的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体， 均已在文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名： 签字同期：沙p 年 学位论文版权使用授权书 本人完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交学位论文的复印件和电子文档，允许 论文被查阅和借阅。本人授权扬州大学可以将学位论文的全部或部分内 容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保 存、汇编学位论文。同时授权中国科学技术信息研究所将本学位论文收 录到中国学位论文全文数据库，并通过网络向社会公众提供信息服务。 学位论文作者签名： 签字日期：加1 0 年6 哉乞 导师签名7 匕偏 签字日期珈、。年l 月髟日 沙、 4 扬州1 人学硕p ：学何论文 0 绪论 0 1 论文的研究意义和目的 二十世纪八十年代初，伴随着中国社会的全面改革，农村的剩余劳动力向城市 大规模转移，流动人口大量出现，社会结构悄然变迁。随着我国改革丌放的深入和 三农问题成为中国政治、社会生活讨论的热点问题的背景之下，农民工大量的事实 迁徙现象出现，引发了一系列的如就学、就业、社会保障、公民权利、社会治安等 问题，使与我国迁徙自由权的实现密切相关的户籍制度、教育制度、社会与劳动保 障制度等法律制度存在的弊端r 益凸现出来。多年的进城务工经历，并没有使他们 真i f 融入到城市生活之中，他们游离于城市与农村之问，处于一种边缘性的状态， 术能真i 卜享受经济社会的发展成果，农民工的权利、利益似乎在一定时期被社会所 忽视，与此同时，农民工的基本社会公共服务的需求也排在了社会的视野之外。各 种资源在市场配置的过程中，农民工也对迁徙自由提出了现实的呼吁。基于此，本 选题试【到从宪法理论中的公民权的角度讨论农民工的迂徙自由，论证农民工具有迁 徙白i ：l t 及其相天权利，与j t t ：i 司n 在农民工迁徙过程中更加注重身份平等。 本选题的研究意义主要体现住以下几个方面：1 、市场经济的发展要求迁徙自 由。农民工作为一种重要的经济资源也会随着地区问、行业1 1 i j 的差异以及市场供求 关系等因素的变动而合理流动，这j f 是市场经济的基本规律，违背了这一规律，市 场经济就不能f 常发育。因此，农民工的自由流动是市场经济的内在要求，解决实 践中出现的问题有非常重要的理论意义；2 、有利于更深入、更系统地理解农民工 迁徙自l 【的宪法意义；3 、有助于从宪法整体框架上整合、发展农民j 】二迁徙自由， 同时为农民工迁徙自由相关法律法规的制定、出台提供理论准备。 o 2 国内外的研究现状 总的来说，我国学者埘农民j t = 迁徙自由法律问题的研究是适应时代发展要求 的，但足关于农民工迁徙这课题，大多数研究鄙指向中国的户籍制度，其中比较 有影响力的有以下三部作品，一是张永和的权利的由来人类迁徙自山的研究 。 柏娲娟：农民i ：迁徙法律问题形f 究 三 报告，作者通过对迁徙自由这一权利的深层次考察，对权利的最原初形成以及后 来的演进作了整理，提出了迁徙自由足人的“本能权利”的观点。也第二部与迁徙 自由权相关的专著是俞德鹏的城乡社会：从隔离走向开放一中国户籍制度与户籍 法研究，作者从我国户籍制度的形成入手分析了户籍制度与机会平等、就业权利 平等、地位平等、迁徙自由、城市化进程的关系，提出了实现身份平等与迁徙自由 的道路。第三部涉及迁徙自由权研究的专著是姚秀兰的博士论文户籍、身份与 社会变迁一中国户籍法律史研究，书中作者从纵向上分析了我国户籍制度的历 史演变及古代的户政管理，从横向上阐述了户籍制度与宗族、身份、人口流动的关 系，并在此基础上对我国户籍制度改革及其走向作了设想。 已有的法学研究中大多都侧重于权利本身的保障研究，研究者主要从城乡二元 结构入手，结合中国农民工迁徙的实际和特殊情况，如户籍制度、政策背景条件， 得出农民工迁徙自由难以实现的根源在于城乡二元结构下的户籍制度，例如黄少梅 等所著宪政视角下的农民工迁徙自由权，作者基于迁徙自由是项基本人权的自订 提，认为对农民工迁徙自由的侵犯实质是，公权力与私权利的较量过程中公权力对 私权利的侵犯。与此同时也引起了一些社会学者对农民工的迁徙自由的关注，最具 代表性的是王小章所著从“生存”到“承认”：公民权视野下的农民工问题，文 中作者对当今中国农民工研究模式由从生存论预设下的“生存一经济”叙事模式转 变为公民权视野下的“身份一政治”叙事模式并用社会学研究视野下的公民权的问 题对公民权的实质进行剖析，并以此为前题重新定位农民工群体、以及农民工群体 如何获取公民权的进程。 针对中国的人口迁徙问题，也有一些外国专家的著作。但其认彭! 有失偏颇，典 有一定的意识形态化的倾向，缺乏对我国国情的深入认识。锄比较具有代表性的学 者如美国学者赵耀辉和巴尼斯特，他们从中国人口迁徙的历史和特征入手探讨中国 人口的迁徙行为并加以分析，内容主要涉及户籍制度对社会和人口发展的消极影 mg l ，水和：权利的由水人类迁徙自由的研究报告，中圈拎察版 l ：，2 0 0 1 年版，第2 页。 售俞德小岛：城乡 l ：会：从隔j 噎i 走向开放一中闻户籍：b 0 度j 户赭法研究，山东人比版朴，2 0 0 2 年版，第3 页。 包姚秀兰：户篇、身份。j i ：会变迁中罔户籍法律史研究，法律f f ：版f l ：，2 0 0 4 年版，第2 页。 固一l ：小章：从“生存”到“承认”：公民丰义视野f 的农民t 问题，载 l ：会学研究2 0 0 0 9 年第1 期。 赵晓呜：迂徙臼由权研究，山东人学2 0 0 6 级博j j 学位论文。 一6 扬州人。硕十学f 市论文 响。出 关于国内外关于农民 ：迁徙自山的成果，无论是法学界还是社会学、人口学， 多指向的是对城乡二元结构和户籍制度改革方而的研究，罾当前，专门针对农民工 迁徙自由作系统深入研究的著作在国内学术界还不多见。笔者认为，研究农民工迁 徙自由，一、已有研究在有关迁徙自由问题的解决方面基本上是建立在户籍制度改 革上的，户籍制度的改革是必然要涉及的一个方面，但迁徙自由的实现并- - 1 t - # 莴此一 劳永逸。i f 视权利本身，较为负责的态度应是在理论上和社会中全面考察。同时， 在静态上逻辑分析农民工迁徙自由本身和在动态上考察农民工迁徙自由的运行。 二、从另一个角度讲，现代公民杈的概念由两个方面构成：首先是资源的配置，也 就是说公民权的根本特征是排斥，公民权将权利和特权单单给予那些特定共同体的 成员，其次就是社会成员资格或身份的扛d 题，即归属于某个共同体的| u j 题1 ，因此 笔者认为通过对农民工户籍身份的改变就可以取得“公民权”，本文所论述的农民 工的迁徙问题并不简单的以农民： ：的身份来探讨权利本身的问题，实际上也就把问 题定位于城乡迁徙者如何获得公民权的问题；对于迁徙剑城市中的农民工7 ；i 了言，本 质的问题并不在于直接去争取迁徙自由及其相关的权利本身，而足竭力地争取获得 公民的资格，也就是争取公民权。三、还需指出的是，迁徙白山在一些幽家并未作 为一项公民权而被讨论，究其原因是任何具体的权利都必须扎根于其存在的社会土 壤。一项权利不被突出专门讨论，并非是对它的否定，在中国本土上，农民工迁徙 自由作为公民权而特别提出并加以系统研究，其意义足不言而喻的。 o 3 论文的总体思路 本文的研究内容安排如下，第一部分介绍农民工迁徙的研究背景、农民：r ：迂徙 问题的提出、农民工迁徙研究目的和意义以及农民工迁徙的研究内容，运用宪法学 的基本理论对农民工迁徙与迂徙自山进行概念分析，并在此基础上对农民工以及农 民j 迁徙自由做一定的理论阐述；第二部分在第一部分研究的丛础上对农民：j ：辽徙 。赵晓鸣：迁徙f - i 由枞研究山东人学2 0 0 6 级博l 学位论文。 4 赵晓鸣：辽徙自由权研究，山东人学2 0 0 6 级博i ：学位论文。 龟离红：公民权视域下农民f t 权益保护的礼会政策支持，载南京帅人学报( 礼会科学版) 2 0 0 9 年第5 期。 柏娟娟：农氏t 迁徙法律问题研究。2 中的主要问题之一即劳动就业问题阐述，通过考察我国农民工迁徙到城市后的劳动 就业的状况，重点分析了其中存在的主要问题，并通过对历史的总结和分析，得出 地方民主制度、户籍制度、劳动和社会保障制度是不完善的主要原因：第三部分围 绕农民工子女受教育问题进行分析，提出问题，并加以分析；第四部分论述农民工 迁徙过程中的性别平等问题，也就是女性农民工的问题；第五部分，运用公民权的 理论以及美国关于迁徙自由方面的经验的启示，从我国实际出发，从战略、制度方 面着手，综合解决农民工迁徙自由问题，促进农民工合理有序流动。在上述指导思 想下，进一步明确解决农民工迁徙自由实现的着力点首先是尊重并重视农民工的公 民主体地位，将农民工迁徙自由的保护纳入到公民权保护的范围，破除制度障碍、 完善政策保障，保证农民工的公民权利。 扬州1 人学硕十学位论文 1 农民工迂徙的一般分析 1 1 对农民工与农民工迁徙的概念理解 1 1 1 权利主体“农民工”的界定 随着我围工j l k 化与城市化步伐的加快，目前，我罔至少有1 亿2 千力的农村人口 流入城市，, f i j f l f j 离丌了农村，不再从事农业生产活动，由于受制于户籍身份制度， 这些迁徙到城市的农民工不能随着其职业身份、角色的转变而拥有城市市民的身 份。对于这些拥有非农职业但同时也有农村户籍的特殊身份的人，在中国他们被 赋予了一个特殊的称谓：“农民工”。“农民工”是指户籍身份是农民，家罩有承包 的丌1 地，但主要从事非农业生产、以工资为主要收入来源的人。狭义的农民工，主 要指跨地区外出进城务j ：的人员。广义的农民工，既包括狭义的农民1 ：的范畴也 包括在其户籍所在地县城内一、三产业就、i k 的人员。其中前者是现阶段农民工的j _ l 三 要存在形式“。“农民二t ：”一词最早出现在上个世纪八十年代，首先出现在当时的中 国社会科学院社会学通讯中，随后这一称谓凶简洁、符合我国国情，被广泛引 用。基于这个称谓导致了对这一群体社会身份与职业之间的分隔，“农民”这一名 词呈现出了他们的社会身份，这一群体拥有农村户籍，在农村还可以能够获得相应 的土地，“工”这个词则把他们的职定位于在城镇中以劳动取得工资。从农民工这 一称谓不难看出这一群体迁徙进入了城市，而他们的生活方式、观念还没有真i f 与 传统的农民中分离m 来，在城市就业的经历，又使他们很难回归到原有的生活中。 对农民r = 的身份的定位，是研究农民工迁徙自山权利保障的前提和基础。在我 国，农民工基于我国改革丌放和社会转型而产乍一个特殊群体，农民工的存在也反 映了我幽的工业化进程与户籍制度之m 的冲突，农民工被户籍、社会、就! i 扯等一系 列制度所限制。离丌了农村f n 却并没有资格真f 融入城市，这一群体俨然已经成为 游离于市民和农民之i l i j 的群体，他们并非传统意义上的市民，也并- = l l = - f t ；统意义上的 。陆：学艺：当代中i * - i 礼会j 乱动， i ：会科学义献小版利：，2 0 0 4 年版，第7 8 灭。 i i 盂盖：农民i 一身份的泫埋心名，湖南帅范人学2 0 0 8 级顺l ? 学位论义。 龟韩k 妣：中1 日农民。i ：的发腱i j 终结，中闲人民人学版祉2 0 0 7 年版，第1 页。 。 柏娟娟：农民t 迁徙法律问题研究 竺 农民，那么到底应该如何界定农民工身份口尼? 在西方国家“农民”一词足看成一个 职业概念，指从事农业劳动的劳动者，但在我国“农民”一词更多的被看成足一种 身份，很少有人将农民的劳动看成是工作，这样特殊的文化和制度下才有了“农民 工”这样特殊的群体，这样特殊的名词。在我国，“农民工”这个词语表明的不仅 仅是一种身份或是一种职业，更是一种身份与职业的结合。在一个国家实现传统 的农利社会向现代社会转变的过程中工业化和城市化的必要条件，在这一进程中， 大量的农村劳动力迁徙进入成为工人，农民的身分变为产业工人，这不能不说是社 会发展、制度变迁的结果。 西方国家的经济发展史上也曾经出现过农村剩余劳动 力向城市迁徙的现象，然而西方社会的工业化、城镇化、现代化的过程具有同时性， 伴随着西方的农村剩余劳动力迁徙到城市，同时还存在着他们的农村剩余劳动力由 农民向产业工人这一身份的转变，所以在他们的产业发展之路上难觅农民工的身 影。 在我国，中国农民工规模庞大、身份特殊、经济社会地位较低、就业不稳定与 流动性强、权益受损明显、与迁入地政府关系不太理想，从而是社会和政府必须高 度重视和关注的一个社会群体。作为一个新兴社会阶层，他们拥有强大的队伍，他 们被称为新工人阶层，把农民工定位为工人阶级。在数量上，我国产业工人已经明 显超过了主要由城镇居民组成的产业工人大军，在结构比例上，在中国产业中的农 民工已经成为中国产业工人的支撑。农民工在实现非农人口的过程中承担着主体的 作用，在推动社会生产力发展方面他们功不可没。伴随着政府在打破城乡二元结构 上的努力，以及对一些中小城市和小城镇户籍制度的放宽，社会治理民主化步伐的 加快，将农民工定位于产业工人这一社会地位是具有非常重大的经济、政治和社会 意义的。 1 1 2 农民工人权保障的关键迂徙自由 “所有进步社会的运动，到此处为止，是一个从身份到契约的运动。”社会的 也f k 彩萍：移徙t 人人权的图翰、保护，外交学院2 0 0 4 级顾i ：学位论文。 嘻陆学艺：当代巾困 i ：会流动，社会科学文献f i ：版 l ：，2 0 0 4 年版，第7 8 页。 毽夏勇：人权概念起源权利的历史哲学，中固政法人学版i ：，第6 5 页。 乜 英j 梅冈：古代法，沈景一译，商务印书馆，1 9 5 9 年版，第3 5 页。 1 9 扬州人7 ：硕十。7 ：位论文 _-：s_-_-_-_。_。_。-_一一 进步要求人，f fj ? j 破特仪的枷锁，契约自由意味着人的身份的i i z 等和自由，摆脱i 缘、 身份等关系的束缚并以独立、白山的人格参与社会，活w 。从词义的角度对迁徙的 概念进行解释，大致有以下几个层而的含义：“一是离开自己的原住地或原居所所 在地，二是在不同的地点进行旅行、运动，三是选择新的居所地，在一个新的居所 定居”。实际上农民：一 迁徙可以理解为农民工基于外m 劳动就、j k ，改善生存环境提 高劳动收益的f 1 的，离丌自己的原户籍所在地，选择适合自身劳动就业的新的地点 而在地域之间所做的迁徙运动，农民工迁徙可以理解为一个动态的过程，其中每个 具体部分也可单独成为迁徙西。农民工的迁徙是在中国户籍制度条件下产生的，离 丌农民工的户籍所在再到其他地方居住、工作，由农村迁徙剑城市，由经济欠发达 地区流向经济发达地区，由中西部地区流向东部沿海地区。q 从今年春节至今的东部沿海城市“用工荒”，到大量农民工无法在城市巾乍存， 从经济方面，农民工被排斥在城市社会保障体系之外，到就业选择时农民_ i ：的 j 限 性，从农民工渴望社会尊重到在城市中遭遇歧视，大部分城市在相当长的时l 日j 内把 农民工作为防范的对象，对他们有严格的管理j 邢醍制，部分地区对农民工的乱收赞、 乱罚款等问题并未杜绝。这些因素使得相当一部分农民工有受歧视的感觉，相当一 部分人愤世嫉俗，对所遭受的不公f 待遇极为愤慨。农民工在城市丰流社会也缺少 联系的渠道，农民工自身的文化教育背景等因素对他们融入城市社会构成了一定的 障碍，农民工的收入水平总体而言处于城市的最低端，许多人生活在贫困线以内， 部分农民工徘徊在城市社会的边缘。他们大多只能依靠自己或私人社会删络解决困 难，无论政府或社会对于农民工这一群体的帮助都明显缺乏。这无一不显示了农民 工渴望改变生存环境的愿望与城市居民的资源独享性发生了冲突。 “辽徙是人与生俱来的一种社会活动”，矗本文中着力探讨农民工具有迁徙自 由，与此同时在农民工迁徙过程中更加注重身份平等。农民工迁徙自由是一项不呵 。苗连。* ，杨会水：权利窄问的扩展农民辽徙自由的宪法学分析，载法制j 礼会发楗( 双月刊) 2 0 0 6 年第l 期。 崔赵晓呜：辽徙白由权研究，山东人学2 0 0 6 年博i j 学位论文。 乜j 见代汉语训典( 第5 版) ，商务印书馆2 0 0 5 年版，第1 0 8 5 贝。 “伞球消除贫困联盟( 中田) ：中困农村外劳务揣生存状况民间报告，伞球消除贫困联盟( 中国) 内部资料。 囝许n h 娟：迂徙 j 由的十义利保障，华东政法学院2 0 0 7 级硕i ：学位论文。 柏娟娟：农民r r 迁徙法律问题研究 旦 剥夺的基本人权，它与人的生存权、发展权有着紧密的联系。山农民一i 二问题是一个 以亿计的流动群体，其迁徙权益的受损涉及经济、社会、政治乃至其他各个层面的 综合问题，它以劳动权益或是经济利益受损、社会排斥及政治权利流失、精神文化 困惑、健康及生命代价过高等为标志。作为实现迁徙自由的前提，保障农民工作为 产业工人的迁徙自由非常之必要，否则对于农民工而言，迁徙自由就失去了农民工 迁徙的目的。面对农民工对迁入地的经济、社会发展中的巨大贡献和重大作用，但 是同样不能否认的现实是，农民工作为对经济和社会发展付出巨大贡献的群体，他 们应当分配的财富和应得社会保护存在着严重不均衡的状况。对于农民工而言，正 是由于现有的经济体制和社会管理体制给他们造成的双重身份，实际上在一定程度 上限制了其迁徙自由的权利，也使他们在相关的法律、法规和政策之下处于两难的 境遇。无论从中国乃至直接从经济和社会发展来看，都必须高度重视社会生念链中 迁徙的农民工的这一权利的保护。“正义是权利的逻辑基础9 9 9 铷充分保护迁徙的 农民工的迁徙自由的权利，让全体农民工在经济持续快速发展与社会改革进一步深 化的今天能拥有“体而的劳动 。，能够共享经济社会发展的成果，从真限意义上 实现社会公正，实现经济增长和社会进步之i 日j 的协调发展。 1 2 农民工迁徙概况 1 2 1 农民工迁徙的数量和规模 自从上世纪9 0 年代以来，人口在地区i 、日j 的流动变得频繁和密集，这是由现阶段 基本国情和人口发展趋势所决定的，在今后相当长的一段时i u j 内，农民工迁徙将长 期存在。根据有关官方公自i 的数据，从农民工迁徙的数量上来看，全国非农就业的 总人数每年都呈递增念势。j 根据2 0 0 5 年全同1 人l l 抽样调查数据，农民工占非农 总就业的比例为5 0 5 。8 基于此呵推断出2 0 0 9 年农民工总数约为2 3 8 亿。值得指出 国下家福，刘海年，李林：人权j2 l 世纪，中罔法制舨礼，2 0 0 0 年版，第5 6 页。 留李喾h 困际人权法l ：的辽徙白山嗣l 移徙t 人的权利俅护以中旧农民t 为例，载西北政法学院学报 2 0 0 4 年第3 期。 夏勇：人权概念起源权利的j 儿史哲学，中嘲政法人学版 i ：，2 0 0 1 年版。 qh t f p ：z w w w i l o o r e , p u b l i c e n g l i s h s t a n d n r d s r e l m i l c i l c s ? r e p i h t m ，最后访时问2 0 1 0 年4 j j8i i 。 蜉侯晋封：中困农民f ：流动姚q k ”多c ，中央党饺2 0 0 8 级姆i ：学位论文。 黾围务院研究室课题组：中困农民t 调研报告，中固高实版 l ：，2 0 0 6 年，第5 6 页。 里 扬州人。7 ：硕十7 ：何论文 _。_。_-。_-_-_。一_-_一_-二i_-_-_一 的是，农民工占非农总就业的比例足逐年攀升的，从而【1 j 矢w 2 0 0 9 年农民工总数实际 上要高于2 3 ；亿。与此i j 时，另外一个数字就是农民工在外务工的就业分布，其 中农民工占第二产业总就、i k 人数的6 5 ，而这个数字在第三产业中则表现为3 9 。 1 2 2 农民工迁徙的区域分布 农民工辽徙与地域关系密切，由于产业布局和产业结构的关系，农民j ：迁徙大 多集中到东部地区和大中城市，这早经济发展迅速，产业结构多集中于劳动密集璎 企业，这些企业用工需求大，同时给予农民工的劳动报酬相对而言比较高，吸引了 大量农民工集聚。从迁入地来看，东部地区是农民工迁徙就业的主要地区，从迁出 地来看，而中西部地区是农民工的主要迁出地。据国家统计局农调队调台数据显 示，2 0 0 5 年以来，农民工外出就业5 5 以上是在东部地区，卅f h 近几年来，由于东部 部分产业往两部的转移，在中西部就、i k 的农民工比例有所上升，这个数字比例在在 中部、弧翔；地f 爱为2 4 6 5 不i 1 2 0 0 5 ，具体人数分别可以达到5 ( ) 9 8 力和4 1 4 6 万。a 从i j 二业分布上看，在东部地区就h k 的农民工在制造、i p 上得分布达剑了一半以 上。在中西部，虽然农民工在制造业分布的比较多，但也l 司时趋向于在建筑j 、批 发和零售业等行业的分布。制造业农民工总数约为9 9 8 0 力人，占农民1 总数的 4 1 8 ；批发和零售业农民工4 0 1 6 力人，占农民工总数的1 6 8 3 ；建筑业农民_ t _ 2 8 0 7 万人，占1 1 7 7 ；交通运输、仓储和邮政、j k 农民7 1 8 4 6 力人，占7 7 4 ；住宿和餐 饮业农民工13 7 3 万人，占5 7 6 ；居民服务和其他服务业农民工1 3 3 3 力人，占5 5 9 。 据此，可以得出农民工就业的行业分布不均匀的结论。第二产业成为吸纳了农民 工就业的主力军，这些行j i 止的普遍特征足准入门槛低，常常都不需要职、l k 技能和文 化素质，对于农民二l ：而古。，可以比较容易地进入这些行业l ：作，而那些技术含量高， 对学历要求较高的i 7 - i k ， “：其门槛较高则限制了农民工的进入，f f i l 女h 科研、技术、 教育、金融、公管等行业。到目前为i j 二，我圈农民工迁徙特征表现为农民工职业与农 1 7 伞球消除贫刚联盟( 中闰) ：中幽农村外劳务名生存状况民间报告，令球消除贫用联盟( 中团) 内部资料。 2 张下伟，i i 智勇：伞球金融危f j l x g 农民 i 就业的冲m 影响分析及对策思考，载十巾困人u 科学 2 0 0 9 年笫2 l f 月。 、团务院圳可审谍题纠l ：中h 农【i 蒯报告，中【埘占实版朴，2 0 0 6 年，第5 8 虹。 幽务院研究窄课题组：中n 司农民1 i 州川报告，中i 目矗。实版 i ：，2 0 0 6 年，第6 0 爽。 伞球消除贫困联盟( 中国) ：中困农卡j 外劳务存牛行状况民i h j 报告，伞球消除贫凼联盟( 中因) 内部资料。 困务院州究室课题组l ：中圈农k ：训叭 ：告，中困苦实版 l ：，2 0 0 6 年，第1 2 l 负。 柏娟她：农队t 迁徙法律问题研究旦 民工身份相分离，他们在城市和农村之问双向流动。 1 2 3 农民工迁徙的人员比例 据国家统计局全国3 1 个省( 区、市) 6 8 力个农村住户和7 1 0 0 多个行政村的抽样 调查显示农民工每年平均增力f i 5 9 4 万人，增长5 。迁徙的农民工员可以分为两类： 一是举家外出务工；_ 是个人外出务工。在2 0 0 3 2 0 0 5 年的外出务工人员中，分别 有2 5 4 0 力- 、2 4 7 0 万和2 4 3 0 万是属于举家迁徙，分别占当年外出务工人员的2 1 3 、 2 0 9 和2 0 1 。 从农民工迁徙的主体来看，来自中西部地区的农民工是主力军，他们通常在为 省际之间迁徙流动。2 0 0 4 年，中部地区流出农民1 4 7 2 8 万人，占全国农民工总量的 4 0 ；西部地区流出农民1 3 1 6 1 万人，占2 6 。7 。 据此可知农民工迁出地分布地区 之问不均衡，农民工迁徙行为发生与迁出地有密切的关系。 1 2 4 农民工迁徙中的性别比例 “据国家统计局全国3 1 个省( 区、市) 6 8 万个农村住户和7 1 0 0 多个行政村的抽 样调查资料，在外出务工人员中，男性农民工占6 6 3 ，女性占3 3 7 。 眇“在东部 地区务工农民工中，女性比例明显要高于中西部地区女性比例，2 0 0 4 年东部地区农 民工中女性占3 7 4 ，中部地区农民工中女性占2 6 ，西部地区农民工中女性占 2 3 6 。” “从年龄分布来看，农民工以青壮年为主，平均年龄2 8 6 岁，1 6 - - - - - 3 0 岁 的农民工占了6 1 3 。 其中，1 6 - 2 0 岁的农民工占1 8 3 ：2 1 2 5 岁的农民工占 2 7 1 。2 6 3 0 岁的农民工占1 5 9 ，3 1 - 4 0 岁的农民工占2 3 2 ，4 0 岁以上的农民 工占1 5 5 。在东部地区务工的农民工平均年龄为2 8 岁，中、西部地区分别为3 1 岁 和3 2 岁。”。从农民工的年龄分布来看，在近几年农民工的平均年龄略有增加的背景 下从性别结构来看，农民工迁徙以男性为主，他们比较年轻，在思想方面相对活跃， 农民工迁徙的主体以青壮年劳动力为主，男性的人数占主导。从迁徙的过程来看， 协围务院研究室课题纽：中困农民t 调研搬告，中固斋实： 版 t ，2 0 0 6 年，第1 3 2 页。 留伞球消除贫凼联盟( 中固) ：中困农村外 l ；劳务者牛存状况民i h j 报告，伞球消除贫困联盟( 中困) 内部资料。 呜伞球消除贫网联盟( 中陶) ：中雎| 农村外劳务存生仔状况民问报告，伞球消除贫圳联盟( 中罔) 内部资料。 n 孙k 海：农民t 动态演变研究，p q 北农林科技人学2 0 0 8 级坝i j 学位论文。 锋伞球消除贫凶联盟( 中罔) ：中用农村外劳务者乍存状况民问报告，伞球消除贫困联盟( 中困) 内部资料。 n 孙艮海：农民t 动态演变研究，两北农林科技人学2 0 0 8 级坝i j 学位论义。 克必荣：农民t 劳动力市场的状况和政策建 义，载经济研究参考2 0 0 8 年第3 l 期。 1 4 扬州1 人学硕f j 学位论文 一 。 他们的主体部分由青壮年组成，男性比例过高，女性比例相刈不高，从性别分布不 难看：f j 农民工迁徙群体构成过于单一。 据此呵知，在今后相当长的一段时间内，农民工迁徙将长期存在，并且辽徙彳j 二 为与地域关系密切，由于产业布局和产业结构的关系，农民工迁徙大多集中到东部 地区和大中城市，从行业分布来看，农民 ：就、i p 在三大产业之问分布不均，从性别 分布来看农民工迁徙群体多以男性为主。迁徙自由是公民追求幸福生活的途径，迂 徙自由问题表现在农民工问题上则更多的强调的是与农民工迁徙自由相关的卡义利， 如果与迁徙自由关系密切的这些配套权利不能实现，对于农民工迁徙自由来说，权 利本身毫无意义。然而对于迁徙的农民工而亩，因迁徙而产生的权利闲境可能是他 们面对的最为基础的问题，其中最为突出的i 、u j 题表现为农民工的劳动就n k 权、农民 工子女受教育权、女性农民：1 j 性别平等这三个方面，多年的进城务工经历，并没有 使他们真币融入到城市之中，他们游离于城市与农村之问，处予一种边缘性的状态， 未真正享受经济社会的发展成果。本文所要论述的是农民工具有迁徙自由，与此i 司 时在农民工迁徙过程中更加注重身份平等。 柏娟娟：农【屯：迁徙法律问题研究 2 农民工迁徙与农民工劳动就业权 2 1 农民工迂徙之后的劳动就业问题 2 1 1 迁徙后农民工的就业状况 对于迁徙的农民工而言，其迁徙的目的基本上就是奔“生计”而去，劳动就业 相关问题是农民工迁徙过程中最为基本和突出的问题，在流动过程中，就业率以及 相关指标可以在一定程度上显示出迁徙的农民工的就业方面的处境，当然，更要考 虑迁徙的农民工的就业条件、环境等因素。 基于户籍制度而产生的城乡二元社会结构把城市劳动力市场人为的分为正式 市场和非萨式市场，可以说劳动力就业市场是一个分层市场，农民工在城计i 就业与 城镇居民劳动力相较并不具有显著的优势，他们的竞争力优势并不明混，同时农民 工群体不属于城市经济发展所需劳动力的绝对性数量要求之内，更突出的问题是他 们可以弥补城市劳动力市场的结构性窄缺，对于那些高强度、高危性、人力密集型 的职业要求，农民工在一定程度上存在着优势。同时由于户籍的限制，农民工只能 寻求非常规就业，这必然会导致农民工在城市中的角色定位以及在经济转型时期 的社会平等权问题。出于户籍的限制，一些企业在招聘中就明确表示只招收本地户 籍的工人，这势必会造成对农民工就业、择业的歧视性地位。劬其次，城市二元结 构下，农民工的社会地位也限制了其平等就业的权利。农民工群体在城市劳动就业 中的弱势地位显而易见，出于对个人和家庭生活的考虑，他们无法实现“体面”的 就业，迫于生存而无条件就业，出卖尊严、出卖道德甚至是触犯法律。即便如此， 随着金融海啸的冲击，沿海很多企、i k 的倒闭，大量农民j 【失业，城市就业压力加大， 农民工在城市中从事的最低端的：r 作也需要竞争。基于提高就、i k 率和再就业率的目 的，实现政府的再就业政绩，迁入地政府在在劳动力市场准入方面没胃条件，在一 定程度上阻碍了农民工平等的进入劳动力市场进行竞争，从而5 i 碍了农民工平等就 d 1 f 币市场就足指没靠j l 】( 得i f ，的就业身汾、地化1 i 稳定的就业，传统意义l ：称为“f 时丁”。 瞎李增，i ，：困际人权法一i - 的迁徙 1 由和移徙r 人的枞利保护以中围农民t 为例，载两北政法学院学报 2 0 0 4 年第3 期。 1 6 扬州人学硕十学位论文 业权的实现。 其次，在农民工就j i k 稳定性方面，就业之后的农民工，通过非常规性就业的农