（宪法学与行政法学专业论文）生命权的宪法保障.pdf

苏州大学学位论文独创性声明及使用授权声明 学位论文独创性声明 本人郑重声明：所提交的学位论文是本人在导师的指导下，独立进行研究工作所 取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含其他个人或集体已经发表或 撰写过的研究成果，也不含为获得苏, j q i 大学或其它教育机构的学位证书而使用过的材 料。对本文的研究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人承 担本声明的法律责任。 研究生签名：魑 媪j s p 2 ： 学位论文使用授权声明 苏州大学、中国科学技术信息研究所、国家图书馆、清华大学论文合作部、中国 社科院文献信息情报中心有权保留本人所送交学位论文的复印件和电子文档，可以采 用影印、缩印或其他复制手段保存论文。本人电子文档的内容和纸质论文的内容相一 致。除在保密期内的保密论文外，允许论文被查阅和借阅，可以公布( 包括刊登) 论 文的全部或部分内容。论文的公布( 包括刊登) 授权苏州大学学位办办理。 研究生签名：点缴期 导师签 闩期 妒孓斗j | 铧即 生命权的宪法保障 内容提要 内容提要 为什么生命权需要宪法的保障、生命权的宪法保障就是将生命权写入宪法并防御 国家的侵害吗、怎样才能实现生命权的宪法保障? 回答这些问题，正是本文的研究目的。 本文运用历史分析、比较分析、系统分析、实证分析等多种研究方法，对生命权 及生命权宪法保障的含义、生命权宪法保障的历史与现状、生命权宪法保障的理论基 础、生命权宪法保障的国家义务、生命权宪法保障的实现等问题进行了系统的探讨。 本文分析认为，生命权的内容包括生命存在权、生命安全权和一定的生命自主权， 它不同于以食物权、住房权、健康权等为主要内容的生存权。生命权的宪法保障不是 一般的法律保护，它一般离不开但又不等于宪法规定，它不同于但又需要宪法实施保障。 本文通过检索世界各国的宪法文本发现，在世界上1 8 4 个国家的宪法中有1 5 3 个 国家的宪法以各种方式规定了生命权，全球高达8 3 的国家把生命权写入了宪法，生 命权入宪已经成为一种全球化的立宪潮流。 本文认为，生命神圣论和生命质量论是生命权宪法保障的伦理学基础，自然法思 想和自由主义是生命权宪法保障的哲学基础，公权利论和宪法至上论是生命权宪法保 障的宪法学基础。生命权的宪法保障具有监督审查部门法对生命权的保护是否违宪的 独特价值，这是生命权必须有宪法保障的关键所在。宪法保障生命权在我国具有特殊 必要性。 传统理论认为，生命权是一种消极的自由权，是用来对抗国家的，相应地，国家 的义务就是消极尊重，不得侵犯。本文则认为，宪法生命权虽属于自由权的范畴，但 它具有消极权利和积极权利双重性质。对国家而言，国家机关不仅负消极尊重义务， 自己不得侵犯生命权，而且负有积极保护义务，应当积极采取措施保护生命权，并应 在消极义务与积极义务之间取得平衡。 本文认为，要实现生命权的宪法保障，至少需要具备三个基本条件：一是生命权 入宪：二是国家机关履行尊重和保护生命权的宪法义务：三是建立起司法化的违宪审 查制度。违宪审查司法化是实现生命权宪法保障的关键，但仅有它是不够的，还需要 宪法解释、请愿以及质询、罢免或弹劾等制度作为补充，并且需要相应的政治、经济、 文化条件相配套。此外，还必须妥当处理堕胎、安乐死等生命权宪法保障中的特 别问题。 本文的基本结论是：生命权需要宪法的保障，这种保障不仅是要将生命权载入宪 法，也不仅仅是传统理论所说的防御国家的侵害，而是要求国家在消极尊重生命权的 内容提要生命权的宪法保障 同时积极履行保护义务，其核心是以宪法生命权为标准丌展违宪审查，而违宪审查的 司法化又是实现生命权宪法保障的关键，但它并不是万能的。 关键词：生命权宪法保障理论基础国家义务违宪审查 i i 作者：上官丕亮 指导教师：杨海坤教授 t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no ft h er i a tt ol i f e a b s t r a c t t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no ft h er i g h tt ol i f e a b s t r a c t w h yd o e st h er i g h tt ol i f en e e dt h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o n ? i st h ec o n s t i t u t i o n a l p r o t e c t i o nt h er i g h tt ol i f e t op u tt h er i g h tt ol i f ei n t ot h ec o n s t i t u t i o na n dd e f e n dt h e e n c r o a c h m e n tf r o mn a t i o n s ? h o wt op u tt h er i g h tt ol i f ei n t oe f f e c t ? t h ea i mo ft h i st h e s i s i st oa n s w e rt h e s eq u e s t i o n sc o m p l e t e l y t h i st h e s i se x p l o r e ss y s t e m a t i c a l l yt h er i g h tt ol i f e ，t h em e a n i n go ft h ec o n s t i t u t i o n a l p r o t e c t i o no ft h er i g h tt ol i f e ，i t sh i s t o r ya n dp r e s e n ts i t u a t i o no fc o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o n f o rt h er i g h tt ol i f e ，t h et h e o r e t i c a lb a s e sa n dn a t i o n sd u t yf o rc o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o nf o r t h er i g h tt ol i f e ，a n dt h er e a l i z a t i o no fc o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o nf o rt h er i g h tt ol i f et h r o u g h h i s t o r i c a la n a l y s i s ，c o m p a r a t i v ea n a l y s i s ，s y s t e m a t i ca n a l y s i s ，a n ds u b s t a n t i a le v i d e n c e a n a l y s i s t h ec o n t e n t so ft h er i g h tt ol i f ei n c l u d et h el i f et oe x i s t e n c e ，s a f e t ya n ds e l f - d e c i s i o n ， w h i c hi sq u i t ed i f f e r e n tf r o mt h er i g h tt os u b s i s t e n c ec o n s i s t i n go ft h er i g h tt of o o d s ，t h e r i g h tt oh o u s e sa n dt h er i g h tt op e r s o n a lh e a l t h t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o nf o rt h er i g h t t ol i f ei sn o tac o m m o nl a wp r o t e c t i o n i ti sa l w a y sb a s e do nt h ec o n s t i t u t i o n ，b u tn o te q u a l t oc o n s t i t u t i o n s i tn e e d sc o n s t i t u t i o nt o g u a r a n t e ei t s r e a l i z a t i o nb u td i f f e r sf r o mt h e c o n s t i t u t i o n s a f t e rs t u d y i n gt h ec o n s t i t u t i o n st e x t sf r o md i f f e r e n tc o u n t i e s ，i ti sf o u n dt h a tt h er i g h t t ol i f eh a sb e e np u ti n t ot h ec o n s t i t u t i o n sb y15 3n a t i o n sa m o n gw h o l e18 4n a t i o n si nt h e w o r l d a sm o r ea s8 3p e r c e n tn a t i o n sh a v ep u tt h i sr i g h ti n t ot h e i ro w nc o n s t i t u t i o n s ，w h i c h h a sb e c o m eag l o b a lt r e n do fe s t a b l i s h i n gc o n s t i t u t i o n s t h ed i s s e r t a t i o nh o l d st h a tl i f ed i v i n et h e o r ya n dl i f eq u a l i t yt h e o r ya r et h ee t h i c s b a s i sf o rt h ec o n s t i t u t i o n a ls a f e g u a r do ft h er i g h tt ol i f e ，t h et h o u g h to fn a t u r a ll a wa n d l i b e r a l i s ma r et h ep h i l o s o p h i c a lb a s e sf o rt h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no ft h er i g h tt ol i f e ， a n dt h et h e o r yo f p u b l i cr i g h t sa n dt h ep r i o r i t yt h e o r yo f c o n s t i t u t i o na r et h ec o n s t i t u t i o n a l b a s e sf o rt h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no ft h er i g h tt ol i f e t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no f t h er i g h tt ol i f eh a st h eu n i q u ev a l u eo fs u p e r v i s i n ga n di n s p e c t i n gw h e t h e rt h ep r o t e c t i o n o f t h er i g h tt ol i f eb yd e p a r t m e n t a ll a wi sa g a i n s tt h ec o n s t i t u t i o no rn o t ，w h i c hi st h ek e yt o t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no f t h er i g h tt ol i f e t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no f t h er i g h tt o l i f eh a ss p e c i a ln e c e s s i t yi no u rc o u n t r y a b s t 。型t h e c o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no ft h er i g h tt ol i f e t r a d i t i o n a lt h e o r yt a k e st h a tt h er i g h tt of i f ei sak i n do f n e g a t i v er i g h to ff r e e d o ma n d i su s e dt oc o n f r o n tt h es t a t e ，t h eo b l i g a t i o no ft h es t a t ei st or e s p e c tn e g a t i v e l ya n dn o tt o v i o l a t et h er i g h t t h ed i s s e r t a t i o ns a y st h a t ，t h o u g hi nt h ec a t e g o r yo ft h er i g h tt of r e e d o m ， t h ec o n s t i t u t i o nr i g h tt ol i f eh a sn e g a t i v er i g h ta n dp o s i t i v er i g h tc o m b i n e d f o rt h es t a t e ， s t a t ed e p a r t m e n t ss h o u l d e rt h eo b l i g a t i o no fr e s p e c t i n gn e g a t i v e l yb yn o tv i o l a t i n gt h er i g h t t ol i f e ，t h eo b l i g a t i o no f p r o t e c t i n gp o s i t i v e l yb yt a k i n gm e a s u r e st op r o t e c tt h er i g h tt ol i f e ， s e e k i n gt h eb a l a n c eb e t w e e nn e g a t i v eo b l i g a t i o na n dp o s i t i v eo b l i g a t i o n t h ed i s s e r t a t i o nh o l d st h a tt h e r ea r ea tl e a s tt h r e ep r e r e q u i s i t e si nt h er e a l i z a t i o no ft h e c o n s t i t u t i o n a ls a f e g u a r do ft h er i g h tt ol i f e ：f i r s t l yi st h ei n c l u s i o no ft h er i g h tt ol i f ei n t o t h ec o n s t i t u t i o n ；s e c o n d l yi st h ef u l f i l l m e n to ft h ec o n s t i t u t i o n a lo b l i g a t i o no fr e s p e c t i n g a n dp r o t e c t i n gt h er i g h tt ol i f eb yt h es t a t ea g e n c y ；t h i r d l yi st h ee s t a b l i s h m e n to f j u d i c i a l r e v i e w t h ej u d i c i a lr e v i e wi st h ek e yt or e a l i z i n gt h ec o n s t i t u t i o n a ls a f e g u a r do ft h er i g h t t o l i f e ，b u ti s n te n o u g ho n l yw i t hi t ，a n ds h o u l db es u p p l e m e n t e db yt h es y s t e mo f c o n s t i t u t i o n a li n t e r p r e t a t i o n ，p e t i t i o n ，q u e s t i o n ，r e c a l lo ri m p e a c h m e n t ，a n dc o o r d i n a t e db y r e l e v a n tp o l i t i c a l ，e c o n o m i ca n dc u l t u r a lc o n d i t i o n s i na d d i t i o n ，t h es p e c i a lp r o b l e m ss u c h a sa b o r t i o na n de u t h a n a s i ai nt h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no ft h er i g h tt ol i f es h o u l db e p r o p e r l yh a n d l e d t h ef u n d a m e n t a lc o n c l u s i o no ft h ed i s s e r t a t i o ni s ：t h er i g h tt ol i f en e e d st ob e p r o t e c t e db yt h ec o n s t i t u t i o n ，t h ep r o t e c t i o n sw i l ln o to n l yi n c l u d et h er i g h tt ol i f ei nt h e c o n s t i t u t i o na n dk e e pi tf r o ms t a t e se n c r o a c h m e n t ，b u ta l s or e q u i r et h es t a t et of u l f i l lt h e o b l i g a t i o no fp r o t e c t i o nw h i l er e s p e c t i n gt h er i g h tt ol i f en e g a t i v e l y ，i t sc o r ei st h er e v i e w o fu n c o n s t i t u t i o nu s i n gt h ec o n s t i t u t i o n a lr i g h tt ol i f ea st h ec r i t e r i o n ，t h ej u d i c i a lr e v i e wi s k e yt ot h er e a l i z a t i o no ft h ec o n s t i t u t i o n a ls a f e g u a r do ft h er i g h tt ol i f e ，b u ti t s n o t u n j v e r s a l k e yw o r d s ：t h er i g h t t ol i f e ，c o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o n ，t h e o r e t i c a lb a s i s ，s t a t e o b l i g a t i o n ，j u d i c i a lr e v i e w v w r i t t e n b ys h a n g g u a np i l i a n g s u p e r v i s e db y y a n gh a i k u n 生命权的宪法保障 详细摘要 一、论文的研究目的、研究意义与研究方法 ( 一) 研究目的 对于生命权的宪法保障，有几个基本问题必须予以解答：为什么生命权需要宪法 的保障、生命权的宪法保障就是将生命权写入宪法并防御国家的侵害吗、怎样才能实 现生命权的宪法保障? 回答这些问题，就是本文的研究目的。 一般认为，一篇博士论文必须有一个原始性的命题。针对上述几个基本问题，本 文提出的命题是：生命权需要宪法的保障，这种保障不仅是要将生命权载入宪法，也 不仅仅是传统理论所说的防御国家的侵害，而是要求国家在消极尊重生命权的同时积 极履行保护义务，其核心是以宪法生命权为标准开展违宪审查，而违宪审查的司法化 又是实现生命权宪法保障的关键。也可以说，提出并论证这一命题，正是本文的研究 目的。 c 二) 研究意义 本文的研究具有重要的理论意义和实践意义： 1 理论意义生命权宪法保障的研究在我国还相当落后，几乎是一项空白，本 课题的研究可以弥补国内生命权宪法保障理论的空白，解答什么是生命权、什么是生 命权的宪法保障、为什么生命权需要宪法的保障、宪法生命权的性质究竟是什么、国 家在生命权的宪法保障中负有哪些义务、怎样才能实现生命权的宪法保障等理论问 题，有助于构建我国的生命权宪法学理论，同时可以促进我国宪法基本权利理论研究 的深化以及宪法保障理论研究的深入。 2 实践意义。我国生命权尚未入宪，生命权宪法保障的实践尚未开始，本课题 的研究可以为生命权入宪以及生命权的宪法保障实践提供理论支撑，可以在我国应当 以何种方式将生命权载入宪法、应当把哪些内容写进宪法、各个国家机关应当履行哪 些保障生命权的宪法义务、我国应当如何实现生命权的宪法保障等各种实践问题上提 出具体的参考建议。同时，本课题的研究还可以为与生命权密切相关的死刑制度的完 善以及堕胎、安乐死、脑死亡、器官移植乃至克隆人问题的立法等诸多热点问题提供 一些宪法学上的思路。 ( 三) 研究方法 本文主要在充分吸收国内外相关研究成果的基础上，采用历史分析、比较分析、 系统分析、案例分析等多种研究方法进行研究，并尽可能运用第一手资料，大力开展 实证研究。而且，本文坚持理论联系实际，紧紧围绕我国的生命权保护实际，有针对 性地展开研究。 二、论文的基本结构与基本内容 本文由引言、正文、结论、参考文献、附录等五大部分组成，正文分为五章。 ( 一) 引言“生命权宪法保障的问题值得关注”，主要阐述了论文的研究意义、 研究现状、研究命题和论证思路。 本文认为，目前我国大陆法学界从宪法学的角度研究生命权( 亦即生命权宪 法保障问题的研究) 呈现以下三个特点：一是研究起步时间晚；二是研究成果不 多；三是研究问题不够深入。总的看来，我国宪法学界对生命权宪法保障问题的 研究还不够深入，对于生命权为什么一定要由宪法来保障、国家在生命权宪法保 障中究竟应当承担哪些义务、如何才能实现生命权的宪法保障等基本理论问题的 研究还十分缺乏。本文正是基于上述研究现状，试图对生命权宪法保障的基本理论 问题( 亦是目前研究的薄弱环节) 进行一番探讨，力图为推动我国生命权宪法保障的 理论研究做出一点努力和贡献。 ( 二) 第一章“生命权宪法保障的基本问题”，主要对生命权的主体、客体和内 容，生命权与生存权、人身安全权等相关概念的关系以及各种法律对生命权的保护方 式、生命权宪法保障的含义等基本问题进行了探讨。 本文认为，生命权属于最基本的人权，生命权的主体显然是人。这里的“人”当 然是指自然人，而不包括法人、机器人，也不包括动物。而且，自然人不限于本国公 民，还应包括外国人和无国籍人。生命权的客体是人的生命。生命权的内容有三项： 一是生命存在权：二是生命安全权：三是一定的生命自主权。生命存在权是指自然人 有权按照自然规律存在于世界上，其生命不受非法剥夺：生命安全权是指人有权生活 在安全的环境之中，其生命存在不受到各种危险的威胁；一定的生命自主权是指为免 除难以忍受的极端痛苦。患有不治之症的垂危病人有权选择安乐死。本文认为，生命 权是指自然人按照自然规律，安全地存在于世界上，其生命不受非法剥夺并不受各种 危险威胁，以及在特殊情况下可以选择死亡的权利。 本文认为，生存权在实质上是指以食物权、住房权、健康权为主要内容的适当生 活水准权。它与生命权不是一回事。当然，二者也有密切的联系，生存权是延续生命 的权利，它是生命权的重要保障。生命权与人身安全权也有很大的区别，生命权强调 的是人的生命的安全存在，不得剥夺和威胁，而人身安全权强调的是人的身体组织的 完整性，不得破坏。侵害生命权，是革他人的“命”，后果往往是造成死亡：而侵害 人身安全权，是伤他人之“身”，后果往往是造成伤害。 本文认为，生命权的法律保护可分为国际法保护与国内法保护。国内法的保护， 包括民法、刑法、行政法等部门法以及根本法宪法的保护。生命权的宪法保护即 生命权的宪法保障，它不是一般的法律保护，它一般离不开但又不等于宪法规定，它 不同于但又需要宪法实施保障。生命权的宪法保障是指通过宪法规定或宪法解释的方 式将生命权载入宪法，使之成为一项宪法基本权利，赋予国家机关不得侵犯并加以积 极保护的义务，并由有权机关开展违宪审查的生命权保护方式。 ( 三) 第二章“生命权宪法保障的历史与现状”，主要以各国宪法对生命权的规 、 定为视角，对生命权宪法保障的历史发展过程以及当今世界各国生命权立宪的基本概 况和基本模式进行了考察，以说明生命权的宪法保障在世界上已经普及这一事实。 本文认为，以立宪国家的数量为标准，生命权立宪的历史可以分为三个时期，即 零星立宪时期( 1 7 8 7 - 1 9 4 5 ) 、大规模立宪时期( 1 9 4 6 - 1 9 8 8 ) 和全球化立宪时期( 1 9 8 9 一 现在) 。目前在笔者所能查找到的1 8 4 个国家的现行宪法( 含不成典宪法) 中，共有 t 5 3 个国家的宪法以各种方式规定了生命权，高达8 3 。当今世界上接近五分之四的 国家将生命权载入宪法，表明生命权已成为当今世界上最普遍最低标准的宪法基本权 利。 本文通过对全球1 5 3 个国家的现行宪法有关生命权的内容进行仔细分析，认为世 界各国宪法规定生命权的模式可以归纳为以下9 种：( 1 ) “人人享有生命权”模式， 即宪法明确规定人人享有生命权，采取这一模式的有1 5 个国家；( 2 ) “不得任意剥夺 生命”模式，即宪法规定非经正当法律程序或非依法，不得剥夺任何人的生命，或者 仅仅规定生命不可侵犯或剥夺，或者在规定人人享有生命权的基础上，规定任何人的 生命不得被任意剥夺，采取这一模式的有3 0 个国家；( 3 ) “人人享有生命权+ 不得 任意剥夺生命+ 例外情形”模式，即宪法在规定人人享有生命权，不得任意剥夺生 命的同时，规定执行法院死刑判决以及为保护人免受暴力侵害、保护财产、执行合法 的逮捕或制止被依法拘留的人逃跑、镇压骚乱或暴动或叛乱、阻止长官的犯罪命令等 而依法正当合理地使用武力造成死亡以及战争的合法行为造成死亡的情形，不视为任 意剥夺生命，采取这一模式的有3 5 个国家：( 4 ) “国家尊重或保护生命”模式，即宪 法规定国家尊重或保障人的生命，或者规定国家的目的是保护人的生命，或者规定人 的生命或生命权受法律保护，或者规定国家尊重和保护人的生命或生命权，采取这一 模式的有2 0 个国家：( 5 ) “人人享有生命权+ 废除死刑”模式，即宪法在规定人人 享有生命权或生命不可侵犯的同时，强调废除死刑，采取这一模式的有2 4 个国家： ( 6 ) “人人享有生命权+ 限制死刑”模式，即宪法在规定人人享有生命权的同时， 在死刑的适用范围上予以限制，规定死刑只适用法律所规定的特别严重犯罪，或者在 程序上加以限制，采取这一模式的有9 个国家；( 7 ) “废除或限制死刑”模式，即宪 法没有直接规定生命权，而只规定废除或限制生命刑死刑，间接规定生命权，采 取这一模式的有1 0 个国家；( 8 ) “胎儿生命权”模式，即宪法在规定人人享有生命权 或不得任意剥夺生命或国家保障生命、废除或限制死刑等内容的同时，规定了胎儿的 生命权，采取这一模式的有9 个国家；( 9 ) “禁止克隆人”模式，即宪法在规定生命 不可侵犯、废除死刑等内容的同时，规定禁止克隆人，采取这一模式的有1 个国家。 ( 四) 第三章“生命权宪法保障的理论基础”，主要通过对生命权宪法保障的理 论基础的探讨，论证了为什么生命权一定需要宪法的保障，并对我国生命权纳入宪法 保障的特殊必要性进行了探讨。 本文认为，生命神圣论和生命质量论是生命权宪法保障的伦理学基础，自然法思 想和自由主义是生命权宪法保障的哲学基础，公权利论和宪法至上论是生命权宪法保 障的宪法学基础。 本文认为，生命权的宪法保障不仅意味着它具有私法保护所没有的对抗国家的公 权利功髓，而且意味着它具有其他公法保护所不具备的独特价值，它监督审查所有部 门法对生命权的保护是否违宪，这是生命权必须有宪法保障的关键所在。 本文认为，生命权的宪法保障在我国具有特殊的必要性，它是提高我国公民生命 意识的迫切要求，它是保护我国公民生命的现实需要，它是完善我国现行宪法的必然 要求，它是我国部门法发展的内在要求，它也是我国履行国际人权公约义务的客观需 要。 ( 五) 第四章“生命权宪法保障的国家义务”，主要通过对宪法基本权利的性质 进行反恩。论证了国家在生命权的宪法保障中不仅负有尊重生命权的消极义务，而且 负有保护生命权的积极义务。 传统理论认为，生命权等宪法基本权利是一种对抗国家的权利，其性质是一种消 极的自由权。相应地，国家对生命权等宪法基本权利的义务就是尊重，即不侵犯。本 文则认为，自由权不仅仅是一种消极权利，它还具有积极权利的性质，而社会权也不 只是种积极权利，它还具有消极权利的性质，每一项宪法基本权利都具有消极权利 和积极权利两种性质。宪法生命权也不例外。也就是说，宪法生命权具有双重性质， 它既是消极权利，又是积极权利。相应地，国家对宪法生命权的义务也是复合型的， e 口、国家对生命权不仅负有消极义务尊重，而且负有积极义务保护。在尊重和 保护宪法生命权的义务主体中，立法机关处于首要地位，司法机关和行政机关在一些 情形下也属于宪法义务主体。 t 本文强调，与宪法生命权具有消极权利与积极权利两种性质并且这两种性质在平 衡中以消极权利为重相适应，国家对宪法生命权的消极义务与积极义务也需要平衡并 有所侧重，强调国家对宪法生命权的积极保护义务，并不否定国家对宪法生命权的消 极尊重义务这一基础性义务。 ( 六) 第五章。生命权宪法保障的实现”，主要通过对实现生命权宪法保障的基 本条件展开讨论，论证了实现生命权宪法保障的关键在于违宪审查的司法化，并对堕 胎、安乐死等生命权宪法保障实现过程中的特别问题进行了探讨。 本文认为，生命权入宪是生命权宪法保障的前提条件。如果生命权未入宪，它不 是一种宪法基本权利，国家尊重和保护生命权的义务就不明确，违宪审查机构就无法 进行违宪审查生命权的宪法保障也就无从谈起。在世界上，生命权入宪的方式有三： 一是制定新宪法，规定生命权；二是修改宪法，规定生命权；三是解释宪法，明确生 命权。本文认为，宪法明文规定与宪法解释两种方式并用是生命权入宪的最好方式， 因为先在宪法上明文规定生命权的基本内容，有利于确立生命权的宪法地位，而宪法 解释能随着时代的发展不断补充和完善生命权的内容。 我国现行宪法没有规定生命权，也尚无有关生命权的宪法解释，为此我国应当尽 快将生命权载入宪法。对于我国生命权的入宪，本文主张通过修改宪法方式明确规定 生命权，理由有- - ；( 1 ) 目前我国尚未真正建立起宪法解释制度，通过宪法解释明确 生命权的可行性不强：( 2 ) 通过修宪明确规定生命权，更有利于督促国家机关履行宪 法义务；( 3 ) 宪法明文规定与宪法解释相比，更有利于开展违宪审查，保障生命权。 同时，本文建议，今后修改宪法将生命权载入宪法时，至少应规定下列内容：“人人 享有生命权”、“国家尊重和保护生命权”、“任何人不得被任意剥夺生命”、“死刑只能 曲法律规定用于惩罚故意侵害生命或其他特别严重的犯罪”、“法律严格限制武器和警 械的使用范围，禁止违法使用造成公民死亡”、“禁止克隆人”等。 本文认为，国家机关履行宪法义务是生命权宪法保障的基本途径。其中，国家立 法机关在立法中履行尊重义务和保护义务是国家履行宪法义务的第一环节，尤为重 要。因此，立法机关首先应当积极立法以保护生命权，同时在立法中又要履行尊重生 命权的义务。在力争早日将生命权写入宪法的同时，我国立法机关特别是全国人大及 其常委会应当大力加强保障生命权方面的立法：( 1 ) 要加强和完善防止国家机关任意 剥夺生命的立法；( 2 ) 要加强和完善公民日常生活和工作时生命安全的立法；( 3 ) 要 加强和完善紧急状态时生命安全的立法。 本文认为，违宪审查司法化是生命权宪法保障的关键。“没有救济就没有权利”。 生命权的宪法保障，关键在于建立宪法生命权的救济制度。而且，这种违宪审查制度 必须是司法化的，因为从理论上看，违宪审查司法化是法院适用法律裁判案件的自然 要求；从实践上看，司法化的违宪审查是世界上违宪审查制度为数最多并最成功的模 式。但是，违宪审查司法化并不是万能的，也有其局限性。例如，对于立法不作为， 违宪审查法院最多只能确认保护义务的存在，但不能自行立法以积极保护生命权。我 们需要请愿以及质询、罢免或弹劾等制度作为重要补充。此外，司法化的违宪审查制 度不能单独地发挥作用，它需要相应的政治、经济、文化条件相配套。 同时，本文强调，固然司法化的违宪审查制度有其局限性，它不能解决生命权宪 法保障的一切问题，但我们不能以此否定其重要价值，它仍是生命权宪法保障的核心 和关键。可以说，对生命权的宪法保障乃至生命权的整个保护机制而言，违宪审查司 法化不是万能的，但没有它，则是万万不能的。为此，对一个违宪审查尚未司法化的 国家来说，我们国家仍应向违宪审查司法化的方向不断努力。本文建议，我们可以先 易后难、循序渐进地分两个阶段来实现我国的违宪审查司法化：第一阶段，在现有宪 法体制内大胆创新，实现部分违宪审查的司法化。具体又分两步走：第一步，通过现 有的行政诉讼、民事诉讼制度实现公民基本权利的“准违宪审查司法化”；第二步， 建立初步的宪法诉讼制度实现公民基本权利的违宪审查司法化。第二阶段，在政治体 制改革进行到相当程度的前提下，制定新宪法，实现违宪审查的全面司法化。 此外，本文认为，在生命权的宪法保障中，还应当妥当处理堕胎、安乐死等特别 伺题。这些问题的解决是否妥当，事关生命权宪法保障的实现。笔者主张，对待堕胎 和安乐死，以及脑死亡与器官移植等与生命权密切相关的特别问题，我们既要加快立 法又必须慎重，应当在抓紧从医学、伦理学、哲学、社会学、法学等多种学科的角度 进行多层面和整合式的研究的基础上加快立法，同时还应借鉴外国的有益经验。在人 们对这些特别问题的看法尚有争论，还没有达成共识之时，宪法不宜过早地介入，急 于明文作出有关规定。对于它们所涉及的宪法问题，还是由违宪审查机关以宪法解释 ( 或宪法判例) 的方式进行灵活处理为好。 、 t ( 七) 结论。必须正确理解并认真对待生命权的宪法保障”，主要是对论文分析 论证得出的一些基本结论作了集中概括。 本文所获得的主要结论有以下八点： 1 生命权包括生命存在权、生命安全权和一定的生命自主权，它不同于以食物 权、住房权、健康权等为主要内容的生存权。 、 2 从生命权立宪的角度来看，生命权的宪法保障已经成为一种全球化的潮流。 世界上1 8 4 个国家的宪法中有1 5 3 个国家的宪法以各种方式规定了生命权，全球高达 8 3 的国家把生命权写入了宪法。 3 生命神圣论和生命质量论是生命权宪法保障的伦理学基础，自然法思想和自 由主义是生命权宪法保障的哲学基础，公权利论和宪法至上论是生命权宪法保障的宪 法学基础。 4 生命权的宪法保障在我国具有特殊的必要性，它是提高我国公民生命意识的 迫切要求，是保护我国公民生命的现实需要，是完善我国现行宪法的必然要求，是我 国部门法发展的内在要求，是我国履行国际义务的客观需要。 5 生命权的宪法保障并不等于生命权的宪法规定，但生命权的立宪往往是生命 权宪法保障的前提和开始。生命权立宪是生命权成为一项宪法基本权利的主要方式， 另有一种方式是宪法解释，但它必须有效运转。不管以何种方式，只有生命权入宪成 为一项宪法基本权利之后，才有生命权的宪法保障。 6 宪法生命权虽属于自由权的范畴，但它具有消极权利和积极权利双重性质。 它不象传统理论所说的，只是用来防御和对抗国家的，它需要国家的积极保护。在生 命权的宪法保障中，国家不仅负消极尊重义务，自己不得侵犯生命权，而且负有积极 保护义务，应当积极采取措施保护生命权，并应在消极义务与积极义务之间取得平衡。 7 生命权的宪法保障不仅意味着生命权成为一项宪法基本权利，意味着国家消 极尊重和积极保护生命权，更意味着违宪审查。生命权方面的违宪审查，是生命权宪 法保障的独特价值，它监督并评价刑法、民法、行政法等部门法对生命权的保护是否 违宪，这是其他任何法律保护所没有的价值，这正是生命权非有宪法保障不可的关键 所在。 8 要实现生命权的宪法保障，至少需要具备三个基本条件：一是生命权入宪； 、 二是国家机关履行尊重和保护生命权的宪法义务；三是建立起司法化的违宪审查制 度。违宪审查司法化是实现生命权宪法保障的关键，但仅有它是不够的，还需要宪法 解释、请愿以及质询、罢免或弹劾等制度作为重要补充，并且需要相应的政治、经济、 文化条件相配套。此外，还必须妥当处理堕胎、安乐死等生命权宪法保障中的特别问 题。 总之，对生命权的保护来说，宪法的保障并不是万能的，但没有它，则是万万不 能的。我们必须正确理解并认真对待生命权的宪法保障。 三、论文的主要创新点 1 搜集并翻译了世界各国宪法的生命权条款本文以第一手资料得出世界上1 8 4 个国家的宪法有1 5 3 个国家的宪法以各种方式规定了生命权，全球高达8 3 的国家把 生命权写入了宪法，生命权入宪已经普及化、全球化，已经成为一种全球化的立宪潮 流的结论。本文还在将全球1 5 3 个国家现行宪法有关生命权的条款全部翻译成中文的 基础上制作了一张图表( 即“全球1 5 3 个国家现行宪法生命权条款表”) ，作为“附录” 附于论文后面。这是前人尚未做过的工作，它可为其他学者研究宪法生命权提供最新 资料。 2 重新界定了宪法生命权的性质本文认为，宪法生命权虽属自由权的范畴， 但它不象传统理论所说的，只是用来防御和对抗国家的，仅仅具有消极权利的性质， 它还需要国家的积极保护，它具有消极权利和积极权利双重性质。相应地，在生命权 的宪法保障中，国家对宪法生命权负有消极尊重和积极保护双重义务，即国家不仅负 消极尊重义务，自己不得侵犯生命权，而且负有积极保护义务，应当积极采取措施保 护生命权，并应在消极义务与积极义务之间取得平衡。 3 论证了生命权需要宪法保障的根本原因本文认为，生命权的宪法保障不仅 意味着它具有私法保护所没有的对抗国家的公权利功能，而且意味着它具有其他公法 保护所不具备的独特价值，它监督审查所有部门法对生命权的保护是否违宪，这是其 他任何法律保护所没有的价值，这正是生命权非有宪法保障不可的关键所在。 此外，本文对生命权的内容、生命权宪法保障的理论基础、生命权宪法保障的实 现条件以及堕胎、安乐死等问题的认识，也具有独到和创新之处。 生命权的宪法保障引言 引言生命权宪法保障的问题值得关注 一、问题的提出与研究意义 众所周知，生命是人最宝贵的东西，没有生命就没有一切! 然而，在现实生活中， 漠视生命的现象比比皆是，侵害生命的事件屡屡发生。例如，近些年来我国煤矿等方 面的重、特大事故不断，成十上百的人死于一声声的爆炸之中；每年我国的交通事故 频繁，每天近3 0 0 人死于车祸，连续多年保持每年死亡l o 万人以上的数字，一直位 居世界之首，等等。我国民法通则规定了公民享有生命健康权，刑法规定了对侵害生 命的各种惩罚措旎甚至包括剥夺生命的死刑，各种行政法律规范规定了政府保护人民 生命的职责，其他部门法也有保护生命的有关规定。我们不禁要问：既然我国各种法 律规定了对生命权的保护，那么为什么我国公民的生命还不能得到有效的保障呢? 难 道是这些部门法的保护有不足之处? 难道是因为我国现行宪法尚未规定生命权? 同 时，我们不禁又要问：外国宪法是否规定生命权、是如何规定的、为什么外国宪法会 规定生命权、为什么生命权一定要纳入宪法的保障之中、外国宪法是如何保障生命权 的、怎样才能实现生命权的宪法保障? 对这些问题的思考，是笔者以生命权的宪法保 障为论文选题的主要原因。 生命权宪法保障的研究具有重要的理论意义和实践意义： ( 一) 理论意义。生命权宪法保障的研究在我国还相当落后，几乎是一项空白， 本课题的研究可以弥补国内生命权宪法保障理论的空白，解答什么是生命权、什么是 生命权的宪法保障、为什么生命权需要宪法的保障、宪法生命权的性质究竟是什么、 国家在生命权的宪法保障中负有哪些义务、怎样才能实现生命权的宪法保障等理论问 题，有助于构建我国的生命权宪法学理论，同时可以促进我国宪法基本权利理论研究 的深化以及宪法保障理论研究的深入。 ( 二) 实践意义。我国生命权尚未入宪，生命权宪法保障的实