20108司考 商法 公司法.doc

公司法（一）一般规定1.公司成立日为营业执照签发日；终于注销登记日。2.分公司：有营业执照；是独立诉讼主体；无法人资格；不可独立担责；3.子公司：有营业执照；是独立诉讼主体；有法人资格；可独立担责；4.公司以其全部财产对债务承担责任；5.股东以认缴出资额（或认购）为限对公司承担责任；6.股东滥用权利逃避债务严重损害债权人利益的滥用权利的股东应当对公司债务承担连带责任。（恶意大）7.股东出资瑕疵，该股东对债权人承担补充赔偿责任+其他发起人连带责任；差多少补多少+利息。（恶意小）；8.有限公司：人资两合性+章程优先条款多+封闭性9.股份公司：资合性+章程优先条款少+公开公司10.有限公司变更为股份公司时：1 净资产额折股2 为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。3 变更形式667（2/3 以上表决权通过）（二）设立1.发起人：股份公司2-200 人；半数以上在中国境内有住所。有限公司：1-50 人。2.设立中公司：性质为“发起人合伙”，签订合同有效，1 公司成立后，公司担责。2 设立失败，发起人连带。3.发起人名义签订：1 公司成立，对方可找发起人，也可找公司担责；2 设立失败，该发起人担责。（内部可追偿）4.设立中的侵权责任：1 公司成立后，公司担责；2 设立失败，发起人连带。5.货币出资，无金额限制+无来源限制+不适用无权处分。（违法货币可取得股权；追究该股东违法犯罪行为时，处置其股权）6.非货币出资一般要求：可估价+可转让（如，净资产、债权可出资）7.实物出资，1 所有权换股权；2 不享有处分权的财产出资，公司可善意取得（善意+对价+手续全）。8.不动产出资：“交付”与“过户”相分离的，股东均自其实际交付时享有相应股东权利。9.股权出资：合法性+无瑕疵+无负担+手续全+已评估。10.不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产等作价出资11.抽逃出资：1 制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；2 通过虚构债权债务关系将其出资转出；3 利用关联交易将出资转出；4 其他未经法定程序将出资抽回。12.垫付出资人不与发起人承担抽逃出资的连带责任。13.注册资本：章程要载明；营业执照要载明；股东会667（2/3 以上表决权通过）；经工商登记发生注册资本变更的效力； 14.营业执照无需记载实缴资本，要载明注册资本。15.未出资，未足额出资：1 对其他发起人：违约责任；2 对公司：补足+发起人连带；3 对该股东：限权新剩利+相应合理限制；4 对债权人：该股东补充赔偿+发起人连带（出资_范围内）；16.未出资or 抽逃全部出资：公司催告，股东会可解除股东资格，公司需减资（或他人补足）；减资前，公司不能清偿时，该股东仍需要对债权人清偿。17.出资后（公司成立后），客观情况导致非货币财产贬值：不承担补足责任。18.增资时，按实缴出资比例认缴出资。但（即，可分期缴纳），章程约定除外。19.股东增资瑕疵时的责任：可要求有过错的董事、高管承担相应责任；董事、高管人员承担责任后，可以向被告股东追偿。20.瑕疵股权可转让时，受让人对此知道或者应当知道的：该股东+受让人+其他发起人承担连带责任；21.出资不适用诉讼时效抗辩。（三）章程1.可章定事项（有限公司）：股东资格的继承；股权对外协议转让；董事长产生办法；股东会一般事项表决方式（如，利润分配方案可一人一票表决）；股东会定期会议通知时间；2.不可章定事项（所有公司）：董监高任职资格；董事会一人一票表决规则；为股东担保的表决法定；监事会=股东+职工代表（1/3）；利润分配的法定顺序；章程资本合分散；变更形式667。3.章程应载明其注册资本。4.有限公司章程可以要求股东出资须经验资机构验资。（“章定”有效，但非法定） 5.章程对公司、股东、董、监、高具有约束力。（5 类人）6.公司超越章程经营范围的民事行为有效；7.股东（发起人）协商订立章程；8.募集设立，创立大会通过章程。9.章程修改：股东会决议667 修改生效，不以工商登记为修改生效条件。（四）决议效力1.重大事项：章程资本合分散，变更形式667（2/3 以上表决权的股东通过；可高不可低） 2.担保决议：1 公司为外人担保-股董决议；2 公司为内人（股东，实际控制人）担保-股东会决议；该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。3 担保合同有效3.其他一般事项：章程优先；章程无约定的，按“出资比例行使表决权”；4.无效决议：内容违法；5.可撤销3 决议：程序违法+程序违章+决议内容违章；自决议作出之日起60 日内，股东请求法院撤销。（五）股东资格1.有限责任公司负有置备股东名册的法定义务。2.股东可依据股东名册的记载，向有限公司主张行使股东权利。3.未经工商登记或变更登记的，不得对抗第三人。（无“善意”）4. 出资证明书：证权证书。5.一股二卖纠纷：无权处分合同有效善意取得。6.股权代持协议有效；7.实际出资人：1 向名义股东主张投资权益；2 经公司股东半数以上同意，可成为公司股东（半数以上，无“表决权”3 字）8.名义股东：1 股权转让：有权处分合同有效第三人善意取得；2 名义股东对债权人承担责任。3 内部可向实际出资人追偿。9.确认股东资格的纠纷：以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。（六）知情权1.有限公司股东可查阅（不可复制）公司会计账簿。书面请求，说明目的。公司有合理根据，认为股东查账有不正当目的，可拒绝股东查账。（如，股东有实质性竞争关系的业务；向第三人通报）2.公司拒绝提供查阅的，股东可请求法院要求公司提供查阅。3.股份公司股东不可查阅公司会计账簿。可查阅（不可复制）财务会计报告。（七）股东代表诉讼权1.原告：1 有限公司股东；2 股份公司“连续180 日+1%以上股份”股东）；2.被告：侵害公司利益的人（董监高和其他人）3.胜诉利益由公司承担；4.董事（高管）害公司（股东）向监事会书面请求5.监事害公司（股东）向董事会书面请求。6.股东不可请求被告直接向其承担民事责任。7.股东胜诉后，公司承担合理的律师费以及等合理费用。（八）股东会议召集、通知1.（有限公司）首次会议：出资最多的股东召集和主持；2.（有限公司）临时会议：代表1/10 以上表决权的股东；1/3 以上的董事；监事会（Or任一监事）；3.（股份公司）临时会议：1 董事不足5 人，或不足章定2/3 时；2 未补亏实收股本总额1/3；3 10%以上股份的股东请求时；4 董事会认为必要；5 监事会提议召开；4.股份公司+依法定程序+连续90 日以上+10%以上股份，股东可自行召集主持股东大会。5.通知时间：1 （有限公司）会议召开15 日前通知，但章定优先；2 （股份公司）会议召开20 日（临股15 日）前通知；（九）股权转让（有限公司）1.股东之间：随便转，自由转；2.对外转让股权：人数过半同意（非表决权）；书面通知；不同意的股东应当购买，不购买的视为同意转让；其他股东同等条件有优先购买权。（包括投反对票的股东）3.“同等条件”：股权的转让价格、付款方式、付款期限等因素。4.继承遗赠转其他股东无优先购买权；5.股东之间相互转让其他股东无优先购买权；6.其他股东主张优先购买部分股权的，不支持；7.不符合“同等条件”的，视为同意转让并放弃优先购买权。8.上述股权转让规则，章程优先。但章程不能过度限制股东转让股权，导致股权实质上不能转让（条款无效）。9.离婚时关于股权的分割：按照股权对外转让处理。10.死亡时，股权可直接继承。（不要和“离婚”混淆）11.股权被强制执行：通知；无需“同意”；其他股东在同等条件下有优先购买权。（满20 日不行使优先购买权的，视为放弃）12.（有限公司）股权纵向收购：55 合分转，该死不死改章程。（注意55，双5）协商不成，股东可向法院提起诉讼。（十）职权1.股东会职权：决定经营方针、投资计划；审议批准修改章程资本合分散（667）；决定董事、监事人选与报酬；2.董事会职权：决定经营计划、投资方案；决定公司内部管理机构的设置；制定公司的基本管理制度；聘高管；制订方案（分红补亏增减资本合分散清算变更公司形式)3.经理的职权：制定公司的具体规章；决定公司中层（但，不可聘高管）；组织实施公司年度经营计划和投资方案；4.监事会职权：1 列席董事会会议，对董事高管：监督、质询、建议、纠正、建议罢免；2 提议召开临时股东会会议；在董事会不时，召集和主持股东会会议；3 公司经营情况异常，有权调查；可以聘请会计师事务所等，费用公司担。行使职权所必需的费用公司担。（十一）董事会、监事会组成 1.法定代表人：依照章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。2.董事会人数：有限公司3-13 人；股份公司5-19 人。3.董事会决议的表决，一人一票。（法定）4.不得担任董监高管的情形：小孩疯子贪污犯，无能经理老赖（5 年、3 年）；5.国有有限责任公司（含国独）董事会，应当有职工代表；6.有限公司董事长章定。7.股份公司董事长选举。（全体董事的过半数选举产生）8.辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应履行董事职务。9.董事高管，不得兼任监事。10.监事任期=3 年。董事任期3 年，连选可以连任。（十二）财务会计 1.公积金3 用途：补亏（除资本公积金） 增资；扩产；2.法定公积金3 比例：10%（税后利润）； 50%（累计不再提）；25% （转资后留存额）3.法定公积金不足以弥补以前年度亏损时，则在提取本年度法定公积金之前，应先用当年利润弥补亏损 4.转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前注册资本的25%。（十三）合并、分立、减资、增资【合、分、减】1.均需股东会（大会）2/3 以上表决权通过。2.均编制资产负债表及财产清单。（无法定清算）3.均要10 日通知债权人，并30 日公告。4.债权人无权对合并、分立、减资提出异议。5.（合并、减资）债权人可要求清偿债务或提供担保。（合并有；分立无）6.分立后的债：1 由分立后的公司承担连带责任。2 但是，公司在分立前与债权人达成书面协议除外。7.合并后的债：由后续公司承继。8.合并分为：吸收合并（兼并）；新设合并（联合）。9.分立分为：解散分立（拆分）；存续分立。10.（合、分）设立登记；注销登记；变更登记；【增资】11.需股东会（大会）2/3 以上表决权通过。12.股东认缴新增资本的出资依照设立公司缴纳出资办理。13.（增、减资）均自办理变更登记完成。【工商登记】变更登记注销登记设立登记1.法人法人：直接办理变更登记；2.非法人非法人：直接办理变更登记；3.法人 非法人（非法人法人）之间转换：先注销登记，再设立登记。（十四） 解散 1.股东司法解散公司（僵局）：1 两年不开花两年不结果董事长期冲突+公司经营管理发生严重困难；2 兜底规定：公司经营管理严重困难严重损害股东利益，并其他途径不能解决的。2.以知情权、利润分配请求权等权益受到损害不得司法解散。3.以公司亏损、财产不足以偿还全部债务不得司法解散。4.以公司被吊销企业法人营业执照未进行清算不得司法解散。5.解散公司诉讼原告：单独or 合计持有表决权10%以上的股东；（其他股东可为：共同原告，或第三人）6.解散公司诉讼被告：公司为被告。7.解散公司诉讼中，对股东提出的清算申请不予受理。8.诉讼中，股东提起解散公司诉讼时，向法院申请财产、证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，法院可予以保全。9.法院审理解散公司诉讼案件，应当注重调解。可公司收购，可股东收购，可减资；股份转让或注销之前，原告股东不得对抗债权人。10.法院驳回解散公司诉讼请求后，一事不再理。（十五）清算1.债权人申请法院指定清算的情况：1 逾期不成立清算组；2 故意拖延清算；3 违法清算；2.清算组成员:1 股东、董监高2 中介机构3 中介机构专业人员；3.依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；4.未依法清算即被注销，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。5.成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；（组长参加诉讼）6.未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。（原董事长参加诉讼）7.自行清算的，清算方案报股东会确认。8.法院组织清算的，清算方案报法院确认。9.未经确认的清算方案，清算组不得执行。10.申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。11.清算期间公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。12.【未成立清算组+财产贬值毁损灭失等】股东在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任。13. 【主要财产灭失无法清算】股东对公司债务承担连带清偿责任。14.【未清算即注销】股东对公司债务承担清偿责任。15.【解散后恶意处置】股东对公司债务承担相应赔偿责任。16.公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产，不受诉讼时效、出资期限的限制。（十六）一人公司、国有独资公司【一人公司】1.是有限责任公司；无注册资本最低限制；股东可分期可一次缴纳出资；2.一个自然人只能设立一个一次一人公司。（一子绝孙，但对法人股东无限制）3.全资子公司=一人公司=有限公司。4. 一人公司的股东，不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。（财产混同人格混同）【国有独资公司】5.国有独资公司可申请发行公司债券。6.是有限责任公司。不设股东会。7.董事会决定公司的重大事项，但合分散、增减资、发行债券，必须由国资委决定；8.董事会应当有公司职工代表。9.经理，由董事会聘任或者解聘。10.经国资委同意，董事会成员可以兼任经理。11.董事长、副董事长、董事高管，未经国资委同意，不得兼职。12.监事会5 人，职工代表1/3。13.董事长、副董事长、监事会主席，均由国资委指定。（十七）股份公司【募集设立】1.募集设立程序：发起人认购35%公告制作两书签两协议评估并法定验资股款缴足30 日内召开创立大会创立大会结束后30 日内董事会申请设立登记领营业执照。2.发起人和券商签承销协议；发起人和银行签代收股款协议。3.创立大会职权：2 审2 选1 通过。（审核公司的设立费用；审核发起人用于抵作股款的财产；通过章程；选举董事会、监事会成员；4.认股人可抽回股本情形：1 未按期募足股份；2 未按期召开创立大会（30 日内未召开）；创立大会决议不设立公司。5.发起设立方式设立在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。【组织机构】1.临时股东大会的召开事由：1 董事人数不足5 或者章程所定人数的2/3 时；2 公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3 时；3 10%以上股份的股东请求时；4 董事会认为必要时；5监事会提议召开时；2.股东临时提案权：股东临时提案。3%以上股份+股东大会召开10 日前提出+书面+内容属股东大会职权范围+明确议题和具体决议事项。（向董事会提出）3.股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议。4.出席股东大会会议的股东，所持每一股份有一表决权。5.公司持有的本公司股份没有表决权。6.累积投票制：股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。7.董事会：一人一票。1 举行+作出决议：均是全体董事的过半数。2 出席会议的董事应当在会议记录上签名。3 表决时曾表明异议+有记载，该董事可以免责。有限公司变更为股份公司：净资产折股；【股票】1.可为记名股票，可为无记名股票。向发起人、法人发行，应当为记名股票。2.股票发行价格：可平价、可溢价，禁折价。3.公司成立后，向股东正式交付股票。4.发起人锁定期，成立1 年上市1 年；5.董监高锁定期：每年25%；锁定期为上市1 年离职后半年。6.公司原则上不得收购本公司股份。4 个例外：减资合并奖励股东对合并分立持有异议；7.公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。【上市公司】1.上市公司独立董事：5 家6 年；1/3 +1 名会计专业人士；连续3 次不到会可撤换。2.设董事会秘书，是高管。3.董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的无表决权，也不得代理其他董事行使表决权。4.出席董事会的无关联关系董事人数不足3 人的，提交股东大会审议。合伙企业法（一）合伙协议1.合伙协议经全体合伙人签名盖章后生效。（并非工商登记生效）2.下列事项不得由协议约定：（1）有限合伙人，不执行合伙事务不得对外代表有限合伙企业。（2）有限合伙人，不得以劳务出资。（3）有限合伙企业，至少应当有1 个普通合伙人。（4）（普合）不得约定将全部利润、全部亏损由部分合伙人分享分担。（5）普合合伙人，不得与企业同业竞争。（6）国独、国企、上市公司等，不得成为普通合伙人。（7）普通合伙人，对合伙企业债务承担无限连带责任；（8）有限合伙人，以其认缴的出资额为限3.下列事项，合伙协议约定优先：（1）有限合伙人，财产份额出质自由，但协议可另约定。（可禁）（2）有限合伙人，“自我交易”自由，但协议可另约定。（可禁）（3）有限合伙人，“竞业经营”自由，但协议可另约定。（可禁）（4）有限合伙企业,不得将全部利润分配给部分合伙人；但协议可另约定。（5）新合伙人入伙，全体一致同意+书面入伙协议。但合伙协议可另约定。（6）合伙人之间转变，全体合伙人一致同意。但协议可另约定。（可不经过一致同意）（7）普通合伙人，不得“自我交易”。但协议可另约定。（二）债务清偿【企业债务】1.先以企业财产清偿（首位责任）再普通合伙人承担无限连带责任。2.合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。3.合伙企业破产注销的，原普通合伙人承担无限连带责任。4.表见普通合伙：（就该笔债务）该有限合伙人+所有普通合伙人 无限连带责任【入伙、退伙时的债务】普通合伙人纠缠一生的无限连带。有限合伙人忽大忽小的有限责任。1.（普通合伙人）入伙入伙前企业的债务，无限连带责任。2.（普通合伙人）退伙对退伙前的原因发生的企业债务，无限连带责任。3.（有限合伙人）入伙以其认缴的出资额为限承担责任。（小有限）4.（有限合伙人）退伙以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产为限承担责任。（大有限）【合伙人个人债务】1.普通合伙人：禁止抵销；禁止代位。可用收益清偿；债权人也可以请求法院强制执行。其他合伙人有优先购买权。2.有限合伙人：可用收益清偿；债权人也可以请求法院强制执行。其他合伙人有优先购买权。【转换时的清偿责任】1.普通合伙人（重） 有限合伙人（轻）：对转前的债务“无限连带责任”；对转后的债务“有限责任”。2.有限合伙人（轻）普通合伙人（重）：均无限连带责任。【特殊普合-债】1.有偿的专业服务机构；名称中标明“特殊普通合伙”；2.建立执业风险基金、办理职业保险。3.企业债务，仍是先以企业财产承担。不能清偿时：1 执业有过错的合伙人：无限无限连带责任；2 执业无过错的合伙人，以财产份额为限。3 均无过错的，全体合伙人无限连带责任。（三）普通合伙【财产份额】1.普通合伙人出资无限制（实物使用权、劳务均可可协商作价）；2.普通合伙人：自然人为完全民事行为能力人。3.合伙人之间转财产份额：通知其他合伙人。（无需同意）4.向外人转财产份额：一致同意；同等条件下其他合伙人有优先购买权；（无善意取得）5.财产份额出质：一致同意；未经其他合伙人一致同意，其出质行为无效；给善意第三人造成损失的，由行为人承担赔偿责任。（无善意取得）6.合伙人离婚时，其配偶不可直接取得财产份额。按照财产份额对外转让规则处理。【事务执行】1.事务执行人：对外代表合伙组织；其执行合伙事务后果归合伙企业；2.在确定执行人情况下，其他合伙人不再执行合伙事务；但合同有效。3.掌握4 权：异议权（仅执行人之间异议）；监督权；撤销权；查阅权；4.“全票决”事项：三改三卖；协议可另外约定；擅自处分的，不得对抗善意第三人。5.同业竞争禁止；自我交易限制。6.利润分配、亏损分担依顺序：约定-协商-实缴-平分。（约定时，全部利润亏损不得约定由部分合伙人分享分担）【退伙】1.约定合伙期限：出现法定情况时可退伙。（如，同意协议约定的退伙事由出现发生合伙人难以继续参加合伙的事由）2.未约定合伙期限：无不利影响+提前30 日通知；（通知走人）3.当然退伙：死个人丧失偿债能力：退伙事由实际发生之日为退伙生效日。（2）合伙人疯：或转或退。（客观情况）4.除名退伙：未出资；执行事务有不正当行为（有过错）5.一般情形退伙的后果：依据退伙时状况结算（不是“清算”）；可退钱或退物；因退伙前的原因发生的合伙企业债务：“退伙人+其他合伙人”无限连带责任。6.普合继承人：合法继承权+合伙协议or 一致同意转承合伙人资格。7.继承人为无民限民的：或转或退。（四）有限合伙1.国独国企上市公司公益单位等，可成为有限合伙人。（不能为普通合伙人）2.有限合伙人不得以劳务出资。3. 有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。4.有限合伙人疯：不得退伙；5.有限合伙人死：继承人可以直接取得合伙人资格。6.有限合伙人个人丧失偿债能力：不得退伙。7.有限合伙人可将财产份额出质；可同业竞争；可自我交易（但，合伙协议可禁）8.有限合伙人对外转股权：提前30 日通知；其他合伙人无优先购买权；9.强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下其他合伙人有优先购买权。10.优先购买权：人合性企业+对外转（例外是：有合对外转，其他合伙人无优先购买权）个人独资企业法1.由1 个自然人投资；名称不得使用“有限有限责任公司”字样。2.投资人对企业债务承担无限责任。在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。3.解散后，原投资人对企业存续期间的债务仍应承担偿还责任；（5 年）4.不缴企业所得税，缴纳个人所得税。5.个人独资企业VS. 一人公司VS.合伙企业；6.投资人对受托人、被聘用人的职权限制只对内不对外，不得对抗善意第三人。7.解散后：投资人可自行清算；债权人申请法院指定清算。三资企业法（一）中外合资经营企业1.投资人：中方不含个人；外方可为任何人。2.组织形式：只能为有限责任公司，是法人。3.只能依出资比例（注册资本比例）分享利润，分担亏损，回收投资。4.会计记录使用外国文字记载时，应当同时用中文记载。其他如合同等，可以用外文记载。5.合营协议、合同、章程对外经济贸易主管部门审批/备案。未经批准，合同不生效6.延长合营期限的期满前6 个月，审批/备案。7.终止合营合同审批/备案。8.注册资本：可一次可分期缴纳；可用人民币美元表示。9.外国合营者的投资比例25%；注册资本确需减少的，须经审批机构批准。10.编报的财务会计报告,应当折算为人民币。11.股权转让：审批机构批准+经合营他方同意+合营他方有优先购买权+不得比向合营他方转让的条件优惠。12.董事会，决定合营企业的一切重大问题。13.合营一方担任正职，另一方担任副职（一边一个）；14.董事长为法定代表人。（惟一）15.仲裁自愿；诉讼专属管辖。16.外方：先进技术、设备出资（故意以落后的技术设备欺骗，要赔偿损失）17.中方：可用“场地使用权”出资。18.各项投资价格(场地除外)由合营各方评议商定。19.不实行国有化和征收；相应的补偿。20.向中国境内的保险机构投保。21.可直接向境外金融机构（外国银行）筹措资金。22.企业所需的原材料、燃料等物资，可在国内、国际市场购买（二）中外合作经营企业1.中方不包括个人；外方可为任何人。2.可为有限责任公司，不符合法人条件的，为合伙。3.合作事项，均由合作企业合同约定。4.外国合作者可以先行收回投资，批准机关为财税机关。5.组织机构包括：董事会制联合管理制委托管理制。6.合营一方担任正职，另一方担任副职（一边一个）；（三）外资企业法（建议忽略）破产法（一）破产申请1.债务人:不能清偿到期债务+资不抵债/明显缺乏清偿能力可申请：重整、和解、清算；（3 选1）2.债务人：明显丧失清偿能力的可能（未出现现实的不能清偿） 仅重整；3.明显缺乏清偿能力：是指1 资金严重不足或财产不能变现；2 法定代表人下落不明；3 法院强执无法清偿债务；4 扭亏无望；4.以连带责任人未丧失清偿能力为由，不可主张债务人不具备破产原因要受理破产5.以未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的不支持要受理破产；6.以债务人在申请时未提交财产状况说明等材料，提出申请异议的不支持要受理破产；7.债权人申请债务人破产的条件：债务人不能清偿到期债务。可申请：重整、清算。（2选1）（二）破产受理1.债务人对个别债权人的债务清偿无效。2.双方均未履行完毕的双务合同，由管理人决定，或解除或履行。（1）2 个月内未通知对方解除；（2）催告之日起30 日内未答复解除；（3）管理人不提供担保解除；（4）管理人决定履行：对方应履行+要求管理人提供担保。3.保全措施解除；诉讼/仲裁/执行中止；4.有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的法院提起。（三）破产管理人1.管理人由法院指定；列席债权人会议并回答询问；2.管理人决定债务人的内部管理事务+必要开支；3.管理人对重大财产的处分，应当及时报告债权人委员会。（委员会=债权人代表+1 名债务人职工代表； 9 人）4.在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业；（召开后，由债权人会议决定）5.管理人代表债务人参加诉讼、仲裁程序；6.债权人会议监督管理人；可申请法院更换管理人。（四）债务人财产【点1】保管、通过、执行1.管理人：接管+调查+制作+管理和处分债务人的财产+行使撤销权和追回权+拟订破产变价分配方案+执行破产分配方案；2.债权人会议：通过债务人财产的管理/变价/分配方案。【点2】债务人财产范围1.已设定担保物权的特定财产，是债务人财产2.共有财产的相关份额可分割共有财产所得部分，是债务人财产3.执行回转的财产，是债务人财产【点3】不是债务人财产非财1基于仓储保管租赁等占有使用他人财产；（1）被违法转让毁损灭失的，按时间处理：1 转让行为早于受理日普通破产债权清偿；2 转让行为迟于受理日共益债务。（2）提出时间1 权利人应当在破产财产变价方案和解协议重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。2 权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。非财2所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；该所有权保留买卖合同，由管理人决定解除或者继续履行合同。（谁破产谁决定）非财3所有权专属于国家且不得转让的财产；非财4出卖人可取回的在途货物；（1）通知承运人通知管理人主张取回；（2）限于货物在途时提出主张；（主张即可）货物运到之后在主张的，不支持。【点4】破产费用、共益债务1.破产费用、共益债务：随时清偿；对外按顺序，对内按比例。2.债务人财产破产费用：终结破产程序（但破产费用内部，按比例清偿）（五）三大程序【点1】重整程序1.重整期间：自法院裁定重整之日起 至重整程序终止；（不含“重整计划执行程序”）2.重整计划：1 分组讨论；2 组内双重多数决（人数过半，债权2/3）3 各表决组均通过，重整计划即为通过。4 法院裁定批准，终止重整程序。3.重整计划强行批准（1）前提：部分表决组未通过重整计划草案：（2）可同该表决组协商。该表决组可以在协商后再表决一次。（3）该表决组拒绝再次表决，或仍未通过，但重整计划草案符合法定条件的；法院可强行裁定批准该重整计划。4.重整期间，担保物权暂停行使。5.取回权人行使所有权，符合事先约定的条件。6.债务人或者管理人为继续营业而借款的，可设定担保。（执行不能，该担保有效）7.出资人不得请求投资收益分配；董监高不得对外转让股权。8.重整计划的执行：1 债务人执行+管理人监督。9.重整计划执行不能的后果：清偿有效+债权调整的承诺失效+未受清偿的部分作为破产债权+暂停分配（其他债权人清偿达到同一比例时，才能继续接受分配）+为重整计划的执行提供的担保有效。【点2】和解协议1.债权人会议讨论和解协议：不分组；2.和解协议通过：（双重多数决）人数过半+占无财产担保债权总额的2/3 以上。3.和解协议要由法院裁定认可；【点3】宣告破产后的清算程序1.别除权人可以优先受偿。2.别除权人不参加集体清偿程序。（就担保物优先清偿，不参加大排队清偿）3.破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：职工工资；税；无担保债权。【点4】程序转换1.程序转换时间：破产宣告前。2.重整、和解程序之间不可转换。3.活死：债务人不可请求。（重整清算；和解清算：经管理人、利害关系人、和解债权人请求）4.死活：债务人请求。（清算转重整；清算转和解）5.债权人申请破产清算+受理后宣告前+注册资本1/10 以上的出资人，可申请重整。（六）追回权、撤销权、抵销权、取回权、破产债权【点1】追回权1.对股东出资的追回；2.对董监高：非正常收入和侵占的企业财产可追回（非正常收入是指：绩效奖金 普遍拖欠职工工资情况下的工资收入其他非正常收入）3.绩效奖金+高工资普通债权；平均工资以内的工资职工工资顺序。【点2】撤销权（是指“破产前交易”；管理人可以请求法院撤销）1.破产受理前1 年内，可撤销：无偿转让；不合理价格交易；突击提供财产担保；放弃债权。2.清偿日在下图前半年1 +债务到期日在受理日后（迟于2015-07-01）可撤销。3.清偿日在下图后半年2 +非常5 种情况不可撤销。非常5 种情况为有效清偿：优质债权；司法程序的清偿；水电费；劳动报酬；人身损害赔偿金有效。4.恶意形成的互负债权债务+到期日在后半年2 不得抵销。【点3】破产抵销权1.前提：互有债权债务；2.未到期债权、标的物种类品质不同的债权，以及附期限和附条件的债权均可以抵销；3.单项抵销。只能由债权人提出，（但是抵销使债务人财产受益的除外）。4.不可抵销情况：禁1股东欠A 企业的出资额 A 企业欠股东之债禁2A 被受理破产后，债权买卖形成的互有债权债务，禁止抵销。禁3恶意形成（破产前1 年内+明知，突击形成互负债权债务）+到期日在后半年2（破产前6 个月内互负债权债务到期）：不得抵销。【点4】破产债权1.可申报债权要满足：1 以财产给付为内容（钱）；2 受理破产申请前成立的债权；3 平等民事主体之间的请求权；2.不得申报：职工债权；破产费用；共益债务；取回权；罚金；罚款；债权人参加债权人会议的费用；3.可申报债权包括：设定担保的债权；未到期债权；连带债务人求偿权（已还未还，均可申报）合同解除的损害赔偿请求权；票据付款人产生的请求权；票据法（一）无因性、票据抗辩1.票据的特征：无因证券；要式证券；设权证券（无票据无票据权利）；流通证券；2.无因性，不是“取得票据，无需合法原因”（错）（二）票据权利1.对价原则。持票人应付对价而未付对价，票据债务人可要求返还票据。2.因税收、继承、赠与后手无偿，但所享有的票据权利不得优于其前手的权利。3.票据保全方式：（1）按期提示票据。（2）做成拒绝证书。（3）中断时效。4.分为两类：付款请求权（首次权利）+追索权（第2 次权利）。5.追索权的前提：（1）汇票到期被拒绝付款；（2）汇票到期日前：1 被拒绝承兑2 承兑人或者付款人：死亡、逃匿、破产、被责令终止业务活动的。6.持票人丧失对前手的追索权：（1）未按规定期限提示承兑的；（2）不能出示拒绝证明等；7.付款人（承兑人）有义务出具拒绝证明未出具承担民事责任。8.未按照规定期限通知的，持票人可行使追索权。因延期通知承担赔偿责任。9.持票人可以不按先后顺序行使追索权。10.被追索人清偿债务后，与持票人享有同一权利。（三）票据记载事项【点1】绝对记载1.汇票出票：出票日三人无钱。（缺1 汇票无效：无条件支付的委托；金额；付款人名称+收款人名称+出票人签章；出票日；）2.本票出票：出票日二人无钱。（出票人=付款人，其余同“汇票”）3.支票：可以由出票人授权补记金额，不补不能用。（空白支票合法）4.禁止签发空头支票（空头支票可拒付）【点2】可推定记载事项（票据有效）1.汇票未记载付款日期的，为见票即付。2.支票不得另行记载付款日期，另行记载付款日期的，该记载无效。（支票有效）3.汇票未记载出票地、付款地的营业场所、住所、经常居住地。5.支票未记载出票地出票人的营业场所、住所、经常居住地。6.支票未记载付款地付款人的营业场所（支票付款人只能是银行，金融机构）7.本票：未记载出票地付款地的，均推定为出票人的营业场所。8.支票未记载收款人名称的，经出票人授权，可以补记。可以在支票上记载自己为收款人。9.其他（1)现金支票，只能用于支取现金；（2）转账支票只能用于转账。【点3】签章11.无权代理，谁签章谁担责。12.越权代理，就其超越权限的部分承担票据责任。13.伪造变造签章：（1）其他真实签章有效。（2）伪造人+被伪造人，均不承担票据责任。14.无民、限民人在票据上签章的：（1）该签章无效（2）其他真实签章有效。【点4】金额1.变造金额：（1）之前签章的人，对原记载事项负责；（2）变造之后签章的人，对变造之后的记载事项负责；（3）不能辨别，视同在变造之前签章。2.金额：大小写不一致的，票据无效。3.金额、日期、收款人名称不得更改，更改的票据无效。4.金额部分转让，or 金额分别转让给2 人以上背书无效。（四）票据抗辩【点1】对物的抗辩1.出票时，支付附条件；（票据无效）2.票据金额更改；（票据无效）3.票面金额大小写不一致；（票据无效）4.票据超过时效期间。（票据无效）5.除权判决已经发生法律效力的；6.以背书方式取得但背书不连续的；【点2】对人的抗辩1.与票据债务人有直接债权债务关系并且不履行约定义务的；2.在直接当事人之间，票据债务人未受领对价或已经进行了相当于票据金额的给付时，可对持票人提出抗辩。【点3】抗辩规则1.票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由，对抗持票人。2.出票人签章不真实出票人为无民限民出票无真实交易关系持票人应付对价而未付对价为由：未经背书转让的，票据债务人不承担票据责任；已经背书转让的，则票据有效。3.税收、继承、赠与后手无偿。但享有的票据权利不得优于其前手。4.持票人明知存在抗辩事由而取得票据，债务人可对其抗辩。（五）背书1.出票人：记载“不得转让”字样的，汇票不得转让。2.背书人：记载“不得转让”字样，其后手可背书转让。（仅对直接后手负票据责任）3.出票人支付附条件：票据无效。4.背书不得附有条件。条件无效；但背书有效，票据有效。5.背书记载“委托收款”，被背书人行使被委托的汇票权利。但是，被背书人不得再以背书转让汇票权利。6.期后背书：无效背书；谁背书，谁担责。7.回头背书。持票人为出票人，对前手无追索权；持票人为背书人，对后手无追索权。8.背书转让无须经票据债务人同意。9.背书转让的转让人不退出票据关系。（由“持票人”变“前手”）10.汇票质押：字样+签章。（六）票据保证1.票据保证：字样+签章。2.未记载“被保证人的名称”推定为“承兑人或出票人”未被保证人。3.未记载“保证日期”出票日期为保证日期。4.保证人1 是独立责任。2 是连带责任。3 保证人无“催告抗辩权、先诉抗辩权”。5.保证不得附条件：条件无记载；票据保证有效，票据有效。（七）付款1.承兑汇票不得附条件；拒绝承兑；票据有效，持票人应当向前手追索。2.失票补救措施：挂失止付公示催告提起诉讼。（3 选1）3.付款人承兑汇票后，应当承担到期付款的责任。4.付款人恶意或者有重大过失付款的，付款人要担责。（错误付款要担责）5.公示催告期间对公示催告的票据付款的，付款人要担责。6.收到法院的止付通知后付款的；付款人要担责。7.在到期日前付款的，付款人自行承担所产生的责任。8.支票：出票人存款足够，付款人应当在持票人提示付款的当日足额付款。（支票无承兑）9.持票人应当自出票日起10 日内提示付款。超10 天，付款人可以不付款；（但，出票人仍应当对持票人承担票据责任）保险法（一）保险合同纠纷1.由保险人负举证责任。（1）保险人主张不符合承保条件的，应承担举证责任。（2）对询问范围及内容有争议的，保险人负举证责任。（3）保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。（4） 保险人以被保险人自杀为由拒绝承担给付保险金责任的，由保险人承担举证责任。（5）保险人拒付时，应当证明被保险人的死亡、伤残结果与其实施的故意犯罪或者抗拒依法采取的刑事强制措施的行为之间存在因果关系。2.不由保险人负举证责任：以被保险人自杀时无民事行为能力为由抗辩的，由受益人或者被保险人的继承人承担举证责任。（仅此1 处，不由保险人举证）3.代签字：对投保人不生效；（交保费，即追认）4.保险人收取了保险费,尚未作出是否承保的意思表示，发生保险事故要看是否符合承保条件。5.投保单与保险单不一致的：以投保单为准；但不一致的情形系经保险人说明并经投保人同意的，以投保人签收的保险单内容为准；6.投保人的告知义务，限于保险人询问的范围和内容。7.体检不免如实告知。但保险人知道被保险人的体检结果除外。8.免责条款：提示+明确说明,否则该条款不产生效力。（明确说明2 种：通常人可理解的；投保人签证确认的）9.禁止性规定情形作为免责事由的提示。（无需说明）10.保险人享有的法定解除合同权的条款无需提示，无需说明11.下列情况，保险人不得解除合同。（1）明知+收取保费不可解除。（2）明知+超过30 日不可解除。（3）合同成立超过2 年不可解除。（4）投保人违反了对投保单询问表中所列概括性条款；（5）保险人未行使合同解除权，不得直接以“未如实告知”为由拒绝赔偿。（先解除合同，再拒绝理赔）（二）人身保险【点1】保险利益1.投保人在保险合同订立时，对被保险人应具有保险利益。无保险利益的，人身保险合同无效。2.投保人对下列人员具有保险利益：1 本人；配偶、子女、父母；家庭其他成员、近亲属；劳动者；2 被保险人同意投保人为其订立合同的，视为投保人对被保险人具有保险利益。3.法院主动审查：（2 项）（1）人保订立时，是否具有保险利益。（2）一般死亡险，被保险人是否同意并认可保险金额。【点2】死亡险（1）投保人不得为无民人投保死亡险。（2）死亡险合同，需要经过被保险人同意并认可（可书面，可口头认可）保险金额。法院应主动审查。（3）例外父母可为其未成年子女（18 岁）投保死亡险：无需同意，无需认可金额，但不得超过限额。（仅限于父母，不包括其他监护职责的人）（4）下落不明在保险责任期间，要支付；【点3】欠缴保费1.人寿险的保险费，保险人不得用诉讼方式要求投保人支付。2.合同效力中止的，1 投保人提出复效申请+可保证明+补保费，保险人不得拒绝复效。2 保险人30 日内未明确拒绝的视为同意复效；3 复效时间：交钱之日。（保险合同自投保人补交保险费之日恢复效力。）【点4】受益人（1）被保险人可单独指定或变更受益人。（2）投保人指定和变更受益人时，须经被保险人的同意，否则指定无效。（3）变更受益人，自变更意思表示发出时生效，但不通知不对抗保险人。（4）为劳动者投保人身保险，应指定劳动者或劳动者的近亲属为受益人。（5）受益人约定为“法定”、“法定继承人”的，以继承法的法定继承人为受益人；（6）受益人仅约定“身份”的：1 投保人与被保险人为同一主体事故发生时与被保险人的身份关系确定受益人；（为自己，自己死）2 不同主体合同成立时，与被保险人的身份关系确定受益人；（为他人，成立时）（7）受益人包括“姓名+身份”：保险事故发生时身份关系发生变化的未指定受益人。（8）（有继承关系的）受益人与被保险人在同一事件中死亡，且不能确定死亡先后顺序的，推定受益人死亡在先。（9）部分受益人死亡等情况，其受益份额的处理：1 未约定受益顺序的，均为同一顺序；2未约定受益份额的，由其他受益人平均分。【点5】故意犯罪、自杀1.投保人故意造成被保险人死伤病：不给付。2.受益人故意造成被保险人死伤病的：该受益人丧失受益权。3.被保险人“故意犯罪”与“死伤残”有“因果关系”：保证人不给付；保险人就因果关系举证。4.被保险人在羁押、服刑期间，因意外或者疾病造成伤残或者死亡：保险人要给付。5.自杀：1 2 年内，一般情况自杀不给付，保险人付举证责任；2 2 年内无民事行为能力人自杀要给付，受益人或继承人付举证责任；3 满2 年后自杀的给付。【点6】第三人侵权 第三人侵权造成的人身保险事故：可双份求偿。（即发生人身保险事故的，保险人给付后，不得向侵权人追偿。）【点7】健康险1.若商业费用补偿型健康险条款，约定按照基本医疗保险标准支付：1 医疗费用超过标准（基本医疗保险）不给付；2 超过药品范围（基本医疗保险范围）要给付；2.保险人主张扣减公费医疗或社保部分的：保险人承担证明责任。证明该保险产品设计时已经考虑差别费率。【点8】赎回权1.投保人可自主解除合同：1 无需被保险人或者受益人同意；2 但被保险人或者受益人已向投保人支付相当于保险单现金价值的款项并通知保险人的除外。3 保单的现金价值退给投保人。 （三