（宪法学与行政法学专业论文）论行、民争议的竞合及其解决机制.pdf

摘要 摘要 行政诉讼与民事诉讼诉在我国，通常是由行政审判法庭和民事审判法庭根据 行政诉讼程序和民事诉讼程序分别予以解决。但是在审判实践中，行政争议与民 事争议发生竞合的案件却经常出现，成为司法实践中一种突出的现象。造成此种 现象的原因是我国现行法律法规对相关问题没有做出明确的规定，使各地法院做 法不一，给审判工作带来了混乱，损害了司法的权威性。因此当务之急是从理论 上系统探讨解决此类案件的办法。本文的创新点在于不局限的强调某一种处理方 法，在对竞合案件进行类型化分析的基础上，结合国内理论界的研究成果，借鉴 国外成熟的经验，在对多种解决方法进行深入研究的前提下，立足我国司法实践， 依据诉讼公正与效益的原则，实事求是地进行界定，提出合理的解决方式，并从 立法的角度探索新制度的构建，以推动我国诉讼制度的发展与完善。 全文分为五章。第一章绪论，从“高永善与焦作市影视器材公司的房产纠纷 案”引出要探讨的问题行政争议与民事争议竟合的解决，从理论价值和实践 价值两个方面阐述本文研究的价值和意义，并简单介绍了本文研究所运用的方法 和研究的思路。第二章是行政争议、民事争议及其竞合。在对行政争议、民事争 议的概念及其判断标准进行简要介绍的基础上，分析了行、民争议竞合的三种基 本类型，并对解决行、民争议竞合的必要性进行了分析。第三章是域外解决行政 争议与民事争议竞合情况的比较研究。本章从大陆法系和英美法系中的典型国家 着手，对他们的立法经验和司法审判实践进行了研究，还分析了我国台湾地区行、 民争议竞合的解决机制，由此归纳出国外及我国台湾地区解决行政争议与民事争 议竞合的共性，为我国构建解决行、民争议竞合的机制提供了有益的帮助。第四 章是对我国行政争议与民事争议竟合的立法现状进行分析，阐述了现存问题及其 原因。第五章是本文的重点，也是本文的核心内容。该章首先提出确定行、民争 议竞合解决机制应考虑的因素。并在此基础上，提出了构建行政争议与民事争议 竞合的具体思路：应当因个案而异，选择的标准是看两大诉讼之间的关系，哪一 个诉讼的解决构成另一个诉讼的前提条件时则须首先进行哪一个诉讼或分开进行 审理。 摘要 关键词：行政争议民事争议竟合解决机制 a b s t r a c t 一一 a b s t r a c t a d m i n i s t r a t i v ep r o c e e d i n g sa n dc i v i la c t i o n sa r et w od i f f e r e n tk i n d so fl i t i g a t i o n ， o f t e na d d r e s s e di na c c o r d a n c ew i mt h ec o u r t r o o mp r o c e e d i n g sa n dc i v i lp r o c e e d i n g s s e p a r a t e l yb yt h ec o u r t r o o ma d m i n i s t r a t i o na n dc i v i la d m i n i s t r a t i o n h o w e v e r , i nr e a l l i f e t h e r ea r eu s u a l l ys o m ec a s e sc o m b i n e do fa d m i n i s t r a t i v ec o n t r o v e r s ya n dc i v i l c o n t r o v e r s y s i n c ec h i n a sl a w sa n dr e g u l a t i o n sd i dn o tm a k es p e c i f i cp r o v i s i o n s ，i t r o s et h ec o n f u s i o ni np r a c t i c eo ft h et r i a l ，s e r i o u s l yd a m a g e dt h ea u t h o r i t yo ft h e i u d i c a t u r e s ot oe x p l o r em e t h o d so ft r e a t m e n to f s u c hc a s e ss y s t e m i c a l l yi nt h e o r yh a s b e c o m et h ec u r r e n ti s s u et h a ts h o u l db es e t t l e du r g e n t l y i nt h i sp a p e r , t h eb r e a k t h r o u g h p o i n ti st h ee m p h a s i si sn o tc o n f i n e dt oap a r t i c u l a rs o l u t i o n ，b u tw i t ht h et y p e so f a n a l y s i st o t h ec o m p e t i n gc a s e s ，b a s e do nt h ec o m b i n a t i o no ft h er e s e a r c h e s i n i i l t e m a lt h et h e o r e t i c a lc i r c l e sa n du s i n gs o p h i s t i c a t e de x p e r i e n c eo ff o r e i g nc o u n t r i e s f o rr e f 打e i l c e u n d e rl u c u b r a t i o no faw i d er a n g eo fs o l u t i o n s ，a c c o r d i n gt oj u d i c i a l p r a c t i c eo f c h i n aa n di nt h ep r i n c i p l eo ff a i r n e s sa n d e f f e c t i v e n e s so ft h ep r o c e e d i n g s ， b ep r a c t i c a la n dr e a l i s t i ci td e f i n e sa n db r i n g sf o r w a r dar e a s o n a b l es o l u t i o na n dt o e x p l o r et h es t r u c t u r eo fan 铡s y s t e m f r o map o i n to fv i e wl e g i s l a t i v e l yh o p i n gt o p r o m o t et h ed e v e l o p m e n ta n dp e r f e c t i o no f o u rl i t i g a t i o ns y s t e m t h et e x ti sd i v i d e di n t of i v ec h a p t e r s p r e f a c ec h a p t e r i i sf r o mt h e ”g a o y o n g s h a na n dt h ef i l me q u i p m e n tc o m p a n y o fj i a o z u oc i t y sr e a le s t a t ed i s p u t e c 舔e ”i tl e a d st ot h ei s s u ew ew i l l t a l ka b o u t t h es e t t l e m e n to ft h ec o m p e t i t i o n b e 咐e e na d m i n i s t r a t i v ep r o c e e d i n g sa n dc i v i l a c t i o n s i te x p l a i n st h ev a l u ea n d s i g n i f i c a n c eo ft h i sa r t i c a lf r o mb o t h t h e o r e t i c a la s p e c ta n dp r a c t i c a la s p e c ta n ds i m p l y g i v e st h em e t h o d sa n di d e a s o fs t u d yi nt h i sa r t i c l e c h a p t e ri i i sa d m i n i s t r a t i o n e o n t r o v e r s y , c i v i ld i s p u t e sa n dc o m p e t i t i o n a c c o r d i n gt ot h eb r i e f i n t r o d u c t i o no fm e d e 丘n i 6 0 n 粕d 伪缸撕0 ns t a n d a r do ft h e m ，i ta n a l y s e st h et h r e eb a s i ct y p e sa n dt h e n e c e s s a r yt os o l v et h e m c h a p t e ri i i i st h ec o m p a r i s o ns t u d yo fh o wt os o l v e a d m i n i s t r a t i o n c o n t r o v e r s y , c i v i ld i s p u t e s a n dc o m p e t i t i o ne x t r a t e r r i t o r i a l l y t h i s c h a p t e rs t u d i e st h el e g i s l a t i v ee x p e r i e n c ea n dp r a c t i c eo fa d m i n i s t r a t i o nj u s t i c ef r o m i i i a b s t r a c t t h el a w so ft y p i c a lw e s t e r no o u n 饿懿a n dc h i n e s em a i n l a n d , a l s oa n a l y s e st h e s e t t l e m e n tb o d yi nt a i w a nt os u m m a r i z et h ef ：o m i r l o n l l e s so f 凌e mt h u sp r o v i d e su s e f u l h e l p0 1 1h o wt oe s t a b l i s hs u c has y s t e mi no u rc o u n t r y c h a p t e ri vi st oa n a l y s e st h e c u r r e n ts i t u a t i o no fo u rl a w m a k i n gi na d m i n i s t r a t i o nc o n t r o v e r s y , c i v i ld i s p u t e sa n d c o m p e t i t i o n ，e x p a t i a t et h ec u r r e n tp r o b l e ma n dt h er e a s o l lo fi t 。c h a p t e rvi st h e e m p h a s i sa n dt h ec o r ec o n t e n to ft h i sa r t i e l e i tf i r s tg i v e st h ec o n s i d e r a b l ef a c t o r si n t h es e t t l e m e n tb o d y b a s eo nt h a ti tr i s e sad e t a i l e d t h o u g h to fh o wt oc o n s t r u c ts u c h as y s t e m ：s h o u l dv a r yf r o me a s et o c a s e , t h es e l e c t i o nc r i t e r i ad e p e n d so i lt h e r e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h et w op r o c e e d i n g s ，t h es o l u t i o no fw h i c hw i l lp r o m o t ea p r e c o n d i t i o nt ot h eo t h e rs h o u l db es e t t l e df i r s to rc o g n i z a n c es e p a r a t e l y k e y w o r d s ：a d m i n i s t r a t i o nc o n t r o v e r s y , c i v i ld i s p u t e s ，s u p e r p o s i t i o n , s e t t l e m e n t m e c h a n i s m i v 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工 作及取得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地 方外，论文中不包含其他入已经发表或撰写过的研究成果，也不包含 为获得电子科技大学或其它教育机构的学位或证书而使用过的材料。 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明 确的说明并表示谢意。 签名： 关于论文使用授权的说明 本学位论文作者完全了解电子科技大学有关保留、使用学位论文 的规定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁 盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权电子科技大学可以将学位论文 的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后应遵守此规定) 签名：尔影芝 f 年6 月f日 第一章绪论 1 1 问题的提出 第一章绪论 我们先看一个发生在我国河南省焦作市的一个真实案例，即“高永善诉焦作 市影视器材公司房产纠纷案 。焦作市纺织工业局出钱购买了三间房屋，在取得住 宅所有权之后，将其交给下设的供销公司使用，供销公司也将购房款交回了纺织 工业局。随后，纺织工业局又将该房屋交给其下设的实业公司( 后来更名为焦作 市影视器材公司) 使用，影视器材公司与工业局签订了“房产转让协议书”，并向 其交了3 万元的购房款，取得了房屋的所有权，但是双方并没有办理所有权转让 登记手续。供销公司也与影视器材公司签订了移交协议。4 年以后供销公司向房 产管理局申请颁发了房产所有权证，后来将其卖给了本案的原告高永善，高永善 取得了新的房屋所有权证。但是这三间房屋一直由影视器材公司下属的电子光源 总店使用，该店认为房屋的所有权属于影视器材公司，拒绝搬出，因此引发了纠 纷的产生。围绕着这三间房屋的所有权，纠纷当事人分别进行了民事诉讼和行政 诉讼。这个案件经过三级人民法院的无数次民事审判和行政官审判，历经5 年有 余，作出了8 份判决，仍然没有得到解决。【l 】形成这种情况的原因在于对于如何 审理一个既有行政争议又有民事争议的案件，我国现行的法律没有作出明确的规 定，由此导致了司法实践中的混乱局面。 通过对“高永善诉焦作市影视器材公司房产纠纷案”的分析，不难看出我国 现行法律对行政争议与民事争议竟合在立法上存在许多问题。行政诉讼与民事诉 讼在诉讼程序上存在着诸多的不同点，因此我们必须准确地对争议的性质进行界 定，选择合适的处理方式来解决行、民争议竞合的问题。否则不仅会使争议得不 到解决，还会给审判工作带来混乱，使司法的权威性和法律的统一性受到损害。 由此就引出本文要探讨的问题行政争议与民事争议竞合( 以下简称行、民争 议竞合) 应如何解决。 1 2 论文选题的价值 电子科技大学硕士学位论文 1 2 1 理论价值 随着法制的完善与公民法律意识的提高，行、民争议竞合的现象经常发生。 诉讼中行、民争议的冲突及如何解决的问题，越来越被法学理论界及实务界所重 视。但我国学者对行、民争议竞合的研究不够深入，成果有限。目前关于行、民 争议竞合的硕士论文不到1 0 篇，相关文章也仅1 0 余篇。马怀德在其文章行政 争议与民事争议的交织与处理中相对系统地探讨了可以针对不同情况采取分别 进行审理或附带诉讼两种方式来解决此问题。薛刚凌在其文章处理行政、民事 争议重合案件的程序之构想中，把行、民争议竞合的案件划分为三类，并根据 这三种类型分别提出了三种方式来解决争议问题。在对行、民争议竟合案件的研 究中，大部分学者仅仅对行、民争议竞合的诉讼类型及相关理论基础进行了详细 探讨，极少学者对行、民争议竞合的具体解决机制进行阐述。学者提出解决行、 民争议竞合的机制不是从行政附带民事诉讼角度入手，就是主张建立一种主诉讼 吸收竞合诉讼的审理模式。这些研究都有失偏颇，没有充分考虑行、民争议竞合 的复杂性，缺少对其进行系统性的研究。因此，本文将在借鉴理论界现有解决办 法的基础上，参考其他国家和地区的做法，构建与完善符合我国司法实践的解决 机制，达到全面、彻底地解决行、民争议竞合的案件。笔者希望通过这种解决机 制的建立，能够平息目前理论界纷繁复杂的各种学说和争论，弥补我国在这一部 分理论研究的不足，使其对司法实践起到指导作用。 1 2 2 实践价值 我国现行法律条文几乎找不到对行、民争议竞合问题的直接规定，只是在一 些司法解释中对此有所涉及。滞后的立法现状与我国行、民争议竞合的现实司法 需求不相适应，导致了司法实践中问题颇多。司法实践中，由于立法上的缺失与 理论界的分歧，导致了各地法院在审判中各行其是，出现了判决相互矛盾的情形。 有的法院由行政庭审理，通过行政附带民事诉讼的方式，将民事争议与行政争议 一起解决。有的法院采取由行政庭和民事庭分别审理的方式，但是具体作法又各 不相同，有“先行后民 、“先民后行 以及行政裁判和民事裁判分别作出等几种 情况。司法实践中，行、民争议经常产生纠纷，但我国在理论上却缺乏一定的标 准来界定争议的性质。因此法官在审理相关案件的过程中，对受理案件的性质界 定比较随意，容易产生矛盾。行政诉讼与民事诉讼在诉讼程序上存在着诸多的不 2 第一章绪论 同点，要解决好行、民争议竞合的问题，我们就必须对争议的性质有一个准确的 定性，选择适当的处理模式，减少诉讼程序混乱的情形发生，实现对公民合法权 利的保障。笔者希望通过本文的撰写，能对行、民争议竞合问题的解决提出一个 好的、适合我国国情的审理模式。 “一种好的制度的建立必须要有先进的、成熟的理论研究在前，在理论的指 导下开展具体实践的操作，所以研究行、民争议竞合有深远的现实影响。 【2 】我们 要建立一种适合我国司法实践的制度必须以大量成熟的、完善的理论研究为基础。 因此对该问题进行研究，在司法实践中具有重大意义，我们可以依靠坚实的理论 来指导现实中解决行、民争议竞合问题的制度构建。 1 3 论文的研究方法 1 3 1 比较研究的方法 比较研究的方法，又可被称为比较法，它是一种通过对不同法系的国家的不 同时期的法律制度进行比较，从中找出其共同点和差异以及发现其优缺点的方法。 法国著名比较法学家勒内达维德认为：“对不同地区的法制进行比较研究，其历 史同法学本身同样古老。p 】比较研究的方法分为横向比较和纵向比较两种：横 向比较是指将本国与其他国家的法律制度进行比较，从中找出各国的共同点及差 异，对本国行政法和相关理论的不足进行分析，在此基础上借鉴域外先进国家和 地区的立法体例和审判经验，从本国的国情、历史沿革出发，发展有中国特色的 行政法，并以此为基础开展对行政法学的研究。纵向比较是通过对一国立法的历 史与现状进行比较，总结出行政法的产生和发展的规律性，了解法律的内在规律 性，从而加强对建设行政法重要性的认识。 本文通过对其他国家和地区行、民争议竟合的立法比较分析，从中发现：解 决行、民争议竞合案件应当采用多元化的方法。从其他国家和地区的经验可以知 道，“企图设计一种机制来解决民事与行政争议竟合案件是不现实的，根据程序多 元化与诉讼效益论的理论基础，”【4 】我们应该对竞合案件作出类型划分，采取不同 类型适用不同程序的办法来解决行、民争议竞合问题。 1 3 2 价值分析的方法 电子科技大学硕士学位论文 价值分析方法是种以价值为角度， 的在于研究法律究竟是怎样的一种方法。 姿态，用哲人的眼光和终极关怀的理念， 对法律展开一系列的分析与评价，其目 即“这种分析方法以超越现行制定法的 分析法律为何存在以及应当如何存在的 问题。f 5 】通过价值分析的方法，我们可以得知，人类可以通过自己的理性来获 得良好的法律制度。有了价值分析的方法，我们才能将其运用于督促立法者发现 现行立法的缺陷并对其予以改正。通过对法律制度的价值判断，我们可以在发现 其不足的基础上改变不合理的因素，从而达到促进法律进步和发展的目的。本文 在论述建立解决行、民争议竞合的机制时，首先分析了现行解决模式存在的不足， 随后论证采用分开审理和附带审理的方法来解决行、民争议竞合问题的可行性， 这就是我们对问题解决机制的价值判断与取向，因此加速了一种符合司法实践需 要的处理模式的产生，从而能进一步完善我国的诉讼法制度。 1 4 论文的研究思路 不管是实务界还是学术界，对行政争议与民事争议竞合这一问题的处理是仁 者见仁，智者见智，至今尚为达成共识，因此究竟如何妥善解决两者的竞合，仍 需进一步研究，这个问题的处理规则尚需继续完善。笔者将对这一问题的想法和 心得形成本文，以期能对立法完善有所帮助。 依据从理论到实践的路线，在运用上述方法的基础上，本文通过如下章节展 开对于我国行、民争议竞合的研究： 第一章是绪论。首先通过一个具体案例引出本文想要解决的问题。然后从理 论价值和实践价值两方面来探讨研究解决行、民争议竞合的意义。最后对本论文 所采用的研究方法和研究思路进行了简单评述。 第二章是行政争议与民事争议。本章对行、民争议竞合的概念、行、民争议 竞合的判断标准以及竞合的成因进行了梳理，将行、民争议竟合的情形归纳为以 民事法律关系为主、以行政法律关系为主及行政、民事法律关系并重三种类型， 并对其进行了深入分析，提出在我国行、民争议竟合问题的解决应以前述类型分 别进行。最后探讨了解决行、民争议竟合的必要性。 第三章为域外解决行、民争议竞合情况的比较研究。该章首先对与我国法律 体系较为相近的法国、德国、日本以及我国台湾地区关于行、民争议的立法现状 与司法实践进行了概况介绍与简单分析，总结出一些能够为我国解决行、民争议 4 第一章绪论 问题所借鉴的经验，为我国构建解决行、民争议竞合问题的制度提供了现实经验。 第四章是对我国解决行、民争议竞合情况的现状分析。这一章首先对行、民 争议竞合的历史沿革进行论述；其次对我国行、民争议竞合进行立法考察，得出 由于我国相关法律对行、民争议竞合的立法规定缺失，导致司法实践中操作性不 强以及司法机关审理案件判决混乱等问题；最后是对我国现有解决竞合机制的优 缺点进行了一个简单评析。 第五章是我国解决行、民争议竞合的制度构建。该章是本文的核心内容。该 章提出要解决我国行、民争议的竟合问题应在正确思想的指导下，对解决制度进 行构建；并提出了构建解决行、民争议竞合的具体方案：即以行、民争议竞合的 基本类型为基础，针对不同的情况设计不同的程序来解决司法实践中出现的行、 民争议竞合问题。 电子科技大学硕士学位论文 第= 章行政争议、民事每议及其竞合 2 行政争议与民事争议 2 。 。 行政争议与民事争议的含义 行政争议是指行使行政权力的主体在行使公权力过程中与相对人( 公民、法 人和其他组织) 之间发生静，依据公法可以解决的法律争议。萼予政争议是群具 葬的法律争议，它不同于行使行政权力懿主俸戳氏事主体豹身份两与福对人发生 的民事争议，其属于公法争议的一种。民事争议，又叫民事纠纷、民事冲突，是 法律纠纷和社会纠纷的一种，是平等主体之间发生的，以民攀权利义务为呋容的 绷纷，如著作投争议等。 2 。1 2 行政争议与民事争议的判断标准 孬敢争议与民事争议的兴精掭准，在司法实践与遵论上还没有一个统的标 准。大多数学者认为判断行、民争议的标准不可髓是唯一的，瑟准确对行、民争 议进行判断就必须从不同角度予以考虑。因此笔者认为要对行政争议和民攀争议 进行判断，应该要考虑主体霾素、公粳力因素、法律依器等。 ( 1 ) 主体因素 主体因素是判断某一争议是否为行政争议或民事争议时的前提条件。发生行 政争议的双方当事人，如果其中一方舞行政权力的行使者，那么另一方必定是作 为霉政相对入嚣公瑟、法人或萁链缀织。我稍一般将行政权力的行使者分为三种， 主要包括国家与地方的行政机关、公务法人及被授权的组织或个人。国家姆地方 的行政机关在我国是最主要的行政权力行使者，霹露公务法人叉包括公共机构与公 法社露两种，被授权的组织或个入指鹣是执行特定行政任务的私法主舞，这个概 念与目前我国立法界和理论界一般使用的“法律法规授权的组织 概念是不一样 的。根据民法通则的规定，我国将法人分为企业法人、机关法人、事业单位法人 酞及社豳法人这几种。“在各种法人中除了公司、企渡等蒎民法设立酶民事主体邸 6 第二章行政争议、民事争议及其竞合 行政机关已经有了确定的法律地位和救济途径外，事业单位法人及社团法人的法 律地位及性质并不明确，对其成员之间的关系属性也缺乏定性，自然对它们之间 的争议也缺乏明确的救济途径。”【6 】因此有学者主张应当将事业法人以及社会公 共团体归类为公法人，将诸如学校、图书馆、科研机构、文化团体界定为公务法 人。【| 7 】公务法人不是一个单一的民事主体，它不仅包括一些以社员为基础而组成 的公法组织，如行业协会等，还包括负担特定目的的提供专门服务的一些行政机 构，因此公务法人的范围是很宽泛的。公务法人与其成员之间发生的争议以及它 与其被利用者之间发生的争议都属于行政争议的范畴，因此我们在实践中应该适 用行政诉讼的程序来解决这一问题。判断争议究竟是行政争议还是民事争议，最 关键的是看行政权力的行使者在其所开展的活动中与相对人的地位是否平等，是 否有行使公权力的行为。 ( 2 ) 公权力因素 行政争议双方当事人的构成中一方为行政权力的行使者，另一方为行政相对 人。但是我们不能认为争议的一方当事人为行政权力的行使者的就一定是行政争 议，这时我们还需借助第二个因素，即公权力因素来加以认定。行政根据其所适 用的法律性质不同，又可以分为公权力行政与私经济行政两种。公权力行政，在 我国传统的观念是将其认定为国家行政。但随着社会的发展，世界变化日趋多样 性与复杂，国家行政这一概念已不能适应社会的要求，因此应将其概念扩展为公 共行政领域。“主张管理社会公共事务的最优选择是由政府直接运用行政权进行 管理，政府可以采取各种强制手段实现管理目标，其结果是造成政府规模大、事 务杂、成本高、效能低。”【8 】行政权力的行使者行使公权力时作出的行政行为引 起了与相对人之间的争议时，这时就应当把争议归为行政争议；当公权力的行使 者以意思自治为基础，出于和相对人平等的地位作出的行为所产生的争议就应该 归为民事争议。 ( 3 ) 法律依据 公权力行使者行使行政权力的法律依据为公法时，这时产生的争议就应被认 定为行政争议；相反地，公权力行使者行使行政权力的法律依据为私法时，这时 产生的争议就应被认定为民事争议。我们需要注意的是，公权力的行使者是否适 用公法还必须由解决纠纷的主体来作出判断。如果行政权力的行使者认为应当适 用私法的情形，作为解决纠纷的主体通过判断认为客观上应当适用公法时，此时 行政权力行使者的行为所引起的争议也属于行政争议。由此可见，纠纷解决主体 可以对行政权力行使者适用法律的行为作出客观的判断。 7 电子科技大学硕士学位论文 ( 4 ) 权利义务的特殊性 行政法律关系是指依行政法两成立的法律关系，它与民事法律关系最大的不 同在于后者解决的是平等主体间的权力义务关系，而行政法律关系解决的是行政 权力的行使者与行政相对方之间的基于不平等的权利义务关系。 ( s ) 公共利益 现代行政的一个基本特征是公共利益，“公益在现代国家，是以维持和平之社 会秩序，保障个人之尊严、财产、囱由及权利，提供文化发展的有力条件等为其 内容；行政主体的行政活动必须以公益为曼的，著背离了公共利益而掺入些不 正当的考虑，则该主体豹行政活动将丧失正当性。溯民事活动中则没有这个要求。 综上所述，在对某一争议进行判断，看其是行政争议或是民事争议时，应从 不同角度进行考虑，如主体因素、公权力因素、法律依据以及公共利益等，其中 最重要的是法律依据这因素。篥一行为主体是不是行政主体，萁行为是不是行 使公权力的行为一般是由相关法律法规的实质内容来决定的。因此，在对争议性 质进行界定时首先应考虑的就是其所依据的法律规范。 2 2 行、民争议的竞合 2 。2 。 行、民争议竞合的含义及特征 目前，我国多数学者对行、民争议竞合的现象持认同态度，但究竟应如何定 义，尚无统一结论。我阗学术界对这个现象的定义很混乱，有行政附带民事诉讼、 民事行政交叉案件、行政争议与民搴争议相互关联案件、竟会诉讼及民事诉讼孛 的行政附属问题等，鼠然是从不同角度对行、民争议竞合的现象进行定义，但都 不能完整概括此现象的特征。 学术赛对此现象下靛第一种定义为：行政谢带民事诉讼，“是指在行政诉讼过 程中，人民法院根据当事人或利害关系入的请求，受理与被诉具体行政行为密切 相关的民事权益争议，将两种性质不同的争议并案审理，在解决行政争议的同时， 附带解决民事争议的活动。f l o 】也有人认为行政附带民事诉讼是指“公民、法人 或者其他组织对具有篱家行政职权的机关和组织作出的行政行为提起行政诉讼的 同时，请求人民法院并解决与该行政行为密切相关的民事争议，人民法院在审 理行政案件解决行政争议的过程中，附带解决民事争议的活动。”【n 】还有人认为 8 第二章行政争议、民事争议及其竞合 “行政附带民事诉讼是指行政诉讼的当事人和利害关系人，提出了若干个分属于 不同诉讼系列但又具有一定关联性的诉讼请求，人民法院将这些不同性质的诉讼 请求并案处理的情况。也即在行政诉讼过程中，人民法院在审查和确认具体行政 行为合法性的同时，根据当事人的请求，附带解决与被诉具体行政行为在法律上 有关联的民事争议活动。【1 2 】从以上定义可知，即使大家认为此现象为行政附带 民事诉讼，但在各自给出的定义上还是有很大不同。 第二种定义称这种现象为民事行政交叉案件。该观点认为，“在审判实践中， 经常出现民事争议与行政争议相互交叉( 或牵连) 、相互影响的案件，即在法律事 实上相互联系，在处理结果上互为因果、互为前提的案件。”【1 3 】 第三种定义把这种现象称为行政争议与民事争议相互关联案件，该观点由马 怀德教授提出。“当有一个主体的行为分别损害了两个或两个以上法律部门所调整 的社会关系的，就会形成两种或两种以上不同性质的法律关系，产生两种或两种 以上不同性质的争议，这两种或两种以上法律争议可能分别由不同的审判组织审 理，因此就会产生在审理上谁先谁后的问题以及将不同性质的争议合并审理”。【1 4 】 第四种定义将其称为重合诉讼。它是指“在人民法院受理的行政和民事案件 中，行政争议和民事争议重合、交织在一起的案件有相当数量，并呈增长趋势，【1 5 】 的一种现象。 第五种定义称其为民事诉讼中的行政附属问题。“附属问题是指一个案件本身 的判决依赖于另一个问题，后面这个问题不构成诉讼的主要标的，但决定判决的 内容，称为附属问题。民事诉讼中的附属问题，即指在民事诉讼中，民事诉讼标 的解决，以解决某个问题为前提，该前提问题并不是当事人直接争议的主要标的， 但它决定着案件的性质或判决的结果，因该前提问题附属于民事诉讼而存在，故 称其为民事诉讼中的附属问题。【l6 】如土地侵权案件，一方当事人是否构成侵权， 取决于权利主张人是否取得合法的土地使用权。 第六种观点，是江伟教授对民事行政争议关联案件的定义，是指行政争议与 民事争议因在法律事实上相互联系，在处理上互为因果或互为前提、相互影响的 种案件形式。u 7 j 以上各种定义，都是从不同角度对行、民争议竞合现象进行的概念界定，各 自都反映了这一法律问题的某些特点。但笔者认为：所谓附带就必然有主诉，但 无论是行政附带民事，还是民事附带行政，都有以偏概全的问题；重合也不能全 面、准确概括二者的关系；而民事诉讼中的附属问题，更是只讲了问题的一个方 面。【1 8 】因此，笔者认为应将这一现象定义为行、民争议竞合的案件，里面不仅包 9 电子科技大学硕士学位论文 含了民攀争议成力行政争议附属闰题翡情形，也包括行政争议成为民事争议的醛 藩麓题这种情况在肉。因此，笔者认为行政争议与民事争议竟合的案箨是攒法院 审理案件的过程中，间时存在需要解决的民事争议与行政争议，在法律事实上有 一定的竟合，处理结果存在关联关系的一种案件形式。 2 。2 2 行、民争议竞合的成因 行教争议与民事争议之所以凄现竞合，主要有戳下咒方藉的原因： ( 1 ) 现代社会行政权豹扩张 从= 十世纪初期歼始，行政权一直都在不断的加速扩张。其有利的作用在于， 行政权加大了其在经济和社会范围内的影响，从中起着主动的，实际的干预作用； 焉萁不剩的 誊雳是，由于政麝其扩张程度太大，毁至于政麝的权力大大地超寤了 其本应该行使的界限，并逐步干涉到立法与司法，从某种意义上讲具有了准立法 权和准司法权的性质。【l9 】随着这种扩张的持续，各种各样的民枣活动都受到了政 府的影螭，社会活动特别是商业领域下行政款意昧也更加强了。为了保护公共利 益，行政管理所包含的内容孛需要有各耪营业活动。有关的行政权一定要对社会 上的民事法律行为的实施进行监管。在我国，如地、矿藏、山林、草原、水以 及商标、专利等知识产权引起的争议，大多与行政权的行使有关。我国自2 0 世纪 8 年代中期至今，先嚣有2 0 部法律法规设定了行政裁决捌度：翔逸管理法、 食品卫生法、药品管理法、森林法、商标法、专利法等。平等主体 之间的民事争议因为行政权的介入变得更加的复杂，诉讼双方擞事人对行政机关 对民事争议俸赉的裁决不羧嚣向法院提起附带诉讼请求解决该行政争议。 2 ) 不同性质诉讼的区分 从司法制度角度来说，是因为民事诉讼和行政诉讼的分工导致了争议竟合现 象的出现。在大陆法系匿家，对公法、私法进行了划分。他们不但拥有皂基固有 翡法律原则，还适燕不同蘸诉讼程序和巍鬻来耨决公、器法鲻纷。行政决定酶效 力问题属于公法问题，我们应当适用公法特有的诉讼原则和规则来解决此问题。 具体而畜，就是指行政决定的效力问题应该通过行政诉讼程序来解决。大陆法系 萤家大多实霉亍双轨制的司法制度，行政争议和民事争议壶普通法院和行政法院按 照各自韵诉讼程序审蘧。普通法院在审理民事案件时碰到行政决定，就产生了到 底由普通法院还是由行政法院进行审理的管辖权问题。而英美法系国家，没有普 透法院昶行政法院之分，只有普通法院，因此行政决定的效力阕题由普通法院依 l o 第二章行政争议、民事争议及其竞合 照民事诉讼程序来进行审查。在英美法系国家，审理民事案件过程中遇到行政决 定的效力问题需要决定时，普通法院也可以直接解决，不会出现大陆法系国家的 管辖权问题，因而行、民争议的竞合现象也就不会产生了。我国虽然属于大陆法 系，但是并没有采取二元制的司法体系，普通法院与行政法院属于同一系统，但 存在民事诉讼与行政诉讼的分工，两种诉讼分别由同一法院系统下的民事审判庭 和行政审判庭进行审理，因此，民事诉讼中必然会遇到行政决定的适法与否问题， 从而产生了行、民争议的竞合现象。【2 0 】 ( 3 ) 对当事人行为评价的多样化 当事人的行为是指当事人的同一个行为既触犯了行政法律的规定又违反了相 关民事法律规定。现实生活中最常见的情况是当事人实施一种违法行为，却同时 触犯了两种或两种以上的法律规范，因而必须承担多种法律责任。而行、民争议 竞合的情形是指，当事人实施一种行为，同时违反了行政法和民法的相关规定， 造成了不同的两个法律结果，因此既要承担行政责任又要承担民事责任。 ( 4 ) 民法与行政法的相互渗透 在我国，民法和行政法虽然在调整对象、调整手段等方面有着根本区别，但 它们之间的部分法律规范存在着相互交叉和竞合的情形。例如在民事法律规范中， 有关行政机关的登记行为就是民事法律行为成立的法定程序要件。 这种情况的出现，带来了实践中的几个问题：一、使案件的审理增加了难度： 行、民争议的竞合，给审判工作增加了难度，面对竞合的争议，法官不得不对更 多、更复杂的问题作出判断；二、使现行法律规则出现了破绽：竞合的诉讼案件 如果依照我国现行相关立法的规定来进行审理，是无法很好的对该问题进行解决 的。所以这就要求我国尽快对现行立法进行修改，对此问题予以完善；三、造成 两种争议处理结果相互冲突：依据我国目前对竞合问题的立法，相竞合的行政争 议与民事争议是由行政审判庭和民事审判庭分别进行审理。这种审理方式，不仅 影响了争议的迅速解决，给审判工作带来了混乱，也使司法的权威性和法律的统 一性受到了损害。 2 2 3 行、民争议竞合的判断标准 判断行、民争议竞合的标准有以下几个：( 1 ) 诉讼程序的复合性，即指法院 在审理个争议的过程中，出现另一个必须适用其它诉讼程序审理的争议。一个 是行政诉讼，那么另一个就是民事诉讼；( 2 ) 法律事实及处理结果的竞合性，两 电子科技大学硕士学位论文 种争议闻必须存在内在联系，即行政争议及民事争议必须基于网一法律事实引起， 一个争议的解决取予另一争议的解决，在解决前提争议的基础上再对另一争议进 行处理。具体是指，由平等主体之间的民事行为产生的民事争议，由于行政权力 的介入，使行政纠纷和民事纠纷纠缠在一起，形成了行、民争议的竞合。这样一 旦进入司法程序，一个争议的解决就必须以另一争议的解决为前提；( 3 ) 巍事久 在诉讼法律地位上具有双重性，行、民争议竟合的当事人必须具有吻合性，行政 争议的被告必须为行政主体，但其他当事人一般为民事争议的原告、被告或者诉 讼第三入；民事争议的当事入是行政争议的原告、第三入，反之亦然。具有双重 身份的当事人在行政诉讼和民事诉讼中分别具有不同的诉讼权利和义务。一个争 议的当事人必须是另一个争议的当事人，这是竟合案件必不可缺的条件之一。 2 。2 。4 行、民争议竞合的基本类型 行、民争议竞合的案件，在审判实践中的表现形式多种多样，不能逐一列举。 “归纳越来，行政与愁事争议竞合案件的基本类型可以划分为以下三类 【2 l 】：一、 以行政争议为主、涉及民事争议的竞合案件；= 、以民事争议为主、涉及行政争 议的竞合案件；三、行政争议与民事争议并重的竞合案件。 2 2 ，4 。1 以民事法律关系为主 以民事争议为主、涉及行政争议的竞合案件，通常出现在民事诉讼过程中。 它是因民事纠纷而引起的诉讼。在民事诉讼中，民事争议的解决取决于具体行政 行为的合法性时，具体行政行为即成为民事争议处理的前提条件。这类案件因民 事争议藤弓| 起，其实质是民事争议。露前，民搴诉讼涉及具体行政行力合法性这 一问题的主要有：涉及房屋、山林等不动产产权的归属而发生的侵权纠纷案件， 经行政许可的行为侵犯第三人权益所引起的纠纷案件等。总的来说，这类竟合案 件主要鬻的是要解决民事争议，行政主体与相对方的矛盾不是主要矛盾，主要由 行政确认与行政许可而形成。 这类案件具有以下的特点： ( 1 ) 这类争议案件发生在平等主体之闻，是因民事行为丽不盎具体行政行先 雩l 起，因丽在本质上属于民事争议案件。但是由于具体行政行为的介入，民事争 议变得更为复杂。 ( 2 ) “这类案件的审理中，行政问题具有重要地位，是民事审判的前提。不 1 2 第二章行政争议、民事争议及其竞合 解决具体行政行为的合法性问题，民事诉讼程序无法进行。”田】 2 2 4 2 以行政法律关系为主 以行政争议为主，涉及民事争议的竞合案件通常出现在行政诉讼中。它是因 “公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的具 体行政行为不服而提起行政诉讼的同时，请求法院审理平等主体之间民事争议的 诉讼形式。【2 3 】通常表现为提起行政诉讼后再提起民事诉讼。例如，行政机关依 申请对平等主体之间的民事争议做出裁决，当事人对裁决不服，在提起行政诉讼 的同时，请求法院附带解决其民事争议。这类案件具有以下的特点： ( 1 ) 这类案件中既有行政争议，也有民事争议，但行政争议处于核心地位， 民事问题只是作为附带问题出现。 ( 2 ) 这类案件中的行政争议与民事争议具有内在的关联性。 ( 3 ) 这类案件可以分开审理，行政审判不以民事争议的解决为前提，但民事 案件的解决以行政案件的解决为先决条件。 2 2 4 3 行政、民事法律关系并重 行政争议与民事争议并重的竞合案件，是指因同一法律事实而引发的行政争 议和民事争议之间相对独立的案件。对同一违法事实，法律分别规定可以追究行 政违法责任，也可追究民事责任的，如果对违法事实已经做出法定的结论的，发 生的行政诉讼与民事诉讼可各自独立进行。【2 4 】此类案件具有以下特点： ( 1 ) 行政争议与民事争议相对独立，一案的处理结果并不影响对另一案的处 理。 ( 2 ) “法院完全可以分别审理，分别审理时一案可不以另案的处理作为定 案根据。州巧j 综上，此类竞合案件，既可能发生在行政诉讼中也可能发生在民事诉讼中。 而法律对此类行、民争议竞合的案件究竟如何审理没有明确规定，因此迫切需要 探讨解决行、民争议竞合案件的方法。 2 3 解决行、民争议竞合的必要性 随着法制的完善与公民法律意识的增强，