（民商法学专业论文）上市公司重组中股东权益保护问题研究.pdf

本 立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论 文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文 的研究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本 人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名：参z 为日翌：勿届多二舻 关于论文使用授权的声明 本人完全了解中山大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学 校有权保留学位论文并向国家主管部门或其指定机构送交论文的电 子版和纸质版，有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论 文进入学校图书馆、院系资料室被查阅，有权将学位论文的内容编入 有关数据库进行检索，可以采用复印、缩印或其他方法保存学位论文。 导师签 日期： 上市公司重组中股东权益保护问题研究 专业：民商法学 硕士生：李扬 指导教师：周林彬教授 摘要 随着市场经济发展的不断深化，重组已经成为我国许多上市公司扭转经营的 不利局面，积极进行结构调整和产业升级，提高盈利能力的重要手段。在我国， 上市公司占国民经济的比重正在不断提高。上市公司重组行为，也将成为我国调 整经济结构，转变发展方式的一个重要标志。然而，上市公司重组的过程往往伴 随着公司股东各种权益遭受侵害的情形，例如控制股东利用上市公司重组行为牟 取私利，损害公司其他中小股东的利益。能否有效保护这些股东权益，已成为上 市公司乃至整个资本市场能否继续稳步发展的关键。 虽然我国现行的商事法律对股东权益保护有所规定，然而，面对过程复杂， 涉及利益面广的上市公司重组行为，这些规定仍表现出很大的制度缺陷。如何填 补这些缺陷，建立一个更加完善的股东权益保护法律体系，是本文所要研究的核 心问题。本文将通过介绍上市公司重组中股东权益保护的现行制度，分析侵害股 东权益的原因，发现现行规定的漏洞，并以此为基础提出切实可行的制度完善方 案。 本文包括三个部分： 第一部分主要介绍上市公司重组中股东权益的概念以及保护股东权益的意 义所在。内容包括上市公司重组的概念与模式分类以及对股东权益进行保护的法 理基础和实践意义。 第二部分是对我国现有的上市公司重组中股东权益保护制度进行介绍，并通 过实践中存在的现象着手，分析上市公司重组中股东权益受到侵害的原因。 第三部分是基于前两部分的内容，为我国上市公司重组中股东权益保护制度 的完善提出建议。 关键词：上市公司重组股东权益保护 _ 。- _ - - 。_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ - - 。_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ - 。_ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 一 t h er e s e a r c ho ft h ep r o t e c t i o no ft h es t o c k h o l d e r s r i g h t sa n di n t e r e s t si nt h er e o r g a n i z a t i o no f t h e l i s t e dc o m p a n i e s m a j o r ：c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w n a m e ：l iy a n g t u t o r ：z h o ul i nb i np r o f e s s o r a b s t r a c t w t ht h ei n t e n s i f y i n go ft h ed e v e l o p m e n to ft h em a r k e te c o n o m y , r e o r g a n i z a t i o n h a sb e c o m et h ei m p o r t a n tw a yo fm a n yl i s t e dc o m p a n i e si no u rc o u n t r yt ot w i s tt h e u n f a v o r a b l es i t u a t i o ni nt h ep r o s e c u t i o n , d or e s t r u c t u r i n ga n di n d u s t r i a lu p g r a d i n g a c t i v e l y , a n di m p r o v ep r o f i t a b i l i t y i nc h i n a , l i s t e dc o m p a n i e sh a v et a k e nm o r ea n d m o r ep r o p o r t i o ni nt h en a t i o n a le c o n o m y , a n dt h e i rr e a r r a n g e m e n tw i l lb ei m p o r t a n t s i g no fc h i n e s ee c o n o m yr e s t r u c t u r i n ga n dt h ec o n v e r s i o no ft h ew a yt od e v e l o pt h e e c o n o m y h o w e v e r ，i nt h er e o r g a n i z a t i o no fl i s t e dc o m p a n i e s ，t h e r ew e r em a n y s i t u a t i o n st h a tt h ef i g h t sa n dn e r e s t so ft h es t o c k h o l d e r sh a db e e nd a m a g e d ，f o r e x a m p l e ，t h ec o n t r o l l i n gs t o c k h o l d e r ss e e kp r o f i ta n dd a m a g et h ep r o f i t o fo t h e r s t o c k h o l d e r s t h eq u e s t i o no fw h a tw ec a nd ot op r o t e c tt h es t o c k h o l d e r s l e g i t i m a t e r i g h t sa n di n t e r e s t sh a sb e c o m et h ek e yt h a ti ft h el i s t e dc o m p a n i e sa n de v e nt h e w h o l ec a p i t a lm a r k e tc o u l dg oo nd e v e l o p i n gs t e a d i l y i no u rc o u n t r y se x i s t i n gc o m m e r c i a ll a ws y s t e m ，t h o u g hi th a st h ep r o v i s i o n s a b o u tt h ep r o t e c t i o no ft h es t o c k h o l d e r s r i g h t sa n di n t e r e s t s ，t h e s ep r o v i s i o n ss h o w l o t so fd e f e c tw h e nc o n f r o n t i n go ft h er e o r g a n i z a t i o no fl i s t e dc o m p a n i e sw h i c hh a sa c o m p l e xp r o c e s sa n di n v o l v em u c hp r o f i t t h ec o r ei s s u e so ft h es t u d y i n go ft h i s a r t i c l ei st h a th o wt of i l ld e f e c ta n de s t a b l i s hal a ws y s t e mo ft h ep r o t e c t i o no ft h e s t o c k h o l d e r s f i g h t sa n di n t e r e s t sw h i c hc o u l db em o r eb e t t e r t h i sa r t i c l ew i l lp r o p o s e af e a s i b l ep r o g r a mo fs y s t e mi m p r o v e m e n tb yi n t r o d u c i n ge x i s t i n gs y s t e mo ft h e p r o t e c t i o no ft h es t o c k h o l d e r s r i g h t sa n d i n t e r e s t si nt h er e o r g a n i z a t i o no fl i s t e d c o m p a n i e s ，a n a l y z i n gt h er e a s o n so fd a m a g i n gt h es t o c k h o l d e r s r i g h t sa n di n t e r e s t s ， i i a n df m d 吨t h ed e f e c to f t h ee x i s t i n gp r o v i s i o n t h i sa r t i c l ei n c l u d e st h r e ep a r t s ： p a r ti i sa b o u tt h ei n t r o d u c t i o no ft h er e l a t e dc o n c e p t so f t h es t o c k h o l d e r s r i g h t s a n di n t e r e s t si nt h er e o r g a n i z a t i o no fl i s t e dc o m p a n i e sa n dt h es i g n i f i c a n c eo ft h e p r o t e c t i o no ft h e s er i g h t sa n di n t e r e s t s i ti n c l u d e st h ec o n c e p t sa n dt h em o d eo ft h e r e o r g a n i z a t i o no fl i s t e dc o m p a n i e s ，w i t ht h el e g a lb a s i sa n dt h ep r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e o f t h ep r o t e c t i o no f t h e s er i g h t sa n di n t e r e s t s p a r ti ii st h ei n t r o d u c t i o na b o u tt h ee x i s t i n gs y s t e mo fp r o t e c t i o no ft h e s t o c k h o l d e r s r i g h t sa n di n t e r e s t si nc h i n a ，a n da n a l y z et h er e a s o n so f t h ei n f r a c t i o no f t h es t o c k h o l d e r s r i g h t sa n di n t e r e s t si nt h er e o r g a n i z a t i o no fl i s t e dc o m p a n i e s p a r t l i ii sa b o u tt h es u g g e s t i o no ft h ep e r f e c t i n gt h es y s t e mo ft h ep r o t e c t i o no f t h es t o c k h o l d e r s r i g h t sa n di n t e r e s t si nt h er e o r g a n i z a t i o no fl i s t e dc o m p a n i e si n c h i n ab a s e do nt h ec o n t e n to fe a r l yt w op a r t s k e yw o r d s ：r e o r g a n i z a t i o no fl i s t e dc o m p a n i e ss t o c k h o l d e r s r i g h t sa n d i n t e r e s t s p r o t e c t i o n m 目录 摘要i a b s t r a c t 。i i 目j 5 乏1 1 7 弓i言1 第一章上市公司重组中股东权益保护的意义2 第一节上市公司重组的概念与模式2 第二节上市公司重组中股东权益保护的意义6 第二章上市公司重组中股东权益保护现状1 1 第一节上市公司重组中股东权益保护的现行规定1 1 第二节上市公司重组中侵害股东权益的表现1 7 第三节上市公司重组中侵害股东权益的原因2 0 第三章上市公司重组中股东权益保护制度的完善2 8 第一节公司治理结构的完善：以股东表决权的完善为例2 8 第二节股东诉讼制度的完善_ ：o oo0 3l 结语：3 5 参考文献3 6 后记3 8 引言 2 0 1 0 年2 月8 日，中国东方航空股份有限公司和上海航空股份有限公司联 合重组正式完成，宣告着中国民航史上首度涉及两家上市公司的联合重组终于尘 埃落定。“新东航”将占据上海航空市场百分之五十左右的市场份额，其运行资产 将超过1 5 0 0 亿元人民币，拥有大中型飞机3 3 1 架，通航点达到1 5 1 个。通航纽 约、洛杉矶、巴黎、法兰克福等全球主要城市，总体规模步入世界较大航空公司 之列。l 新东航”以其重组后庞大的市场规模和强大的竞争优势，再次向世人展 现了上市公司重组制度的优越性。 在当前世界经济经历了金融危机洗礼的背景下，不少上市公司纷纷通过重组 的方式重整资源和结构，以扭转亏损的经营现状，实现更多的盈利。而投资者往 往也以上市公司重组作为证券市场走向的一个重要的参考指标。可以说，上市公 司重组已经成为证券市场乃至整个经济市场的发展向导之一。 由于我国市场经济起步较晚，商事法律制度的发展也并不完善，对上市公司 重组中股东权益遭受侵害的情况常常无法给予有效的保护。本文正是通过介绍我 国上市公司重组中股东权益保护的现行规定，分析股东权益遭受侵害的原因，总 结出制度的缺陷，最后再以此为依据，对完善我国的相关制度提出建议。 本文的创新点包括：l 、股东权益保护是商法研究的传统热点，而上市公司 重组中的股东权益具体应如何保护，现有的理论成果并未给出最后的答案，而本 文的探索将对这个空白进行补完。2 、从公司治理和外部法律制度两个层面，综 合分析上市公司重组中股东权益遭受侵害的原因，以探求全面有效的制度完善方 案。3 、通过介绍国外先进的立法例，为我国上市公司重组中股东权益保护制度 的完善提供参考。 1 来源l 搜狐新闻，网址ih t t p ：n e w s s o h u c o m 2 0 1 0 0 2 0 8 n 2 7 0 1 4 i 9 5 9 s h t m l ，访问时间l2 0 1 0 年2 月9 日 1 第一章上市公司重组中股东权益保护的意义 上市公司的重组过程涉及股东的许多具体权益，对这些权益进行有效的保护 具有深刻的法理基础和重大的实践意义。在分析法理基础和意义之前，我们有必 要对上市公司重组的概念和模式做简要说明。 第一节上市公司重组的概念与模式 一、上市公司重组的概念 上市公司重组是指上市公司为了提高运行效率和竞争力而对本公司或其他 公司的生产要素进行分拆和整合的优化组合行为，其目的是为了达到公司与股东 利益的最大化。重组帮助上市公司摆脱经营不善或受不良资产困扰的局面，实现 扭转亏损，扩大规模，增强抵御风险能力等优化效果。 市场经济的发展要求各个上市公司必须积极地通过资本市场的运作迎接日 益激烈的竞争。随着我国证券市场的逐步完善和股权流通性的逐渐增强，上市公 司的重组活动在数量上不断增多的同时，过程也呈现出复杂化的趋势。目前，我 国对上市公司重组行为的调整主要通过2 0 0 5 年修订的中华人民共和国公司法 ( 下称公司法) 和中华人民共和国证券法( 下称证券法) 等商事法律 来实现。同时，我们又必须注意，上市公司重组还受我国证券监督管理机构的规 范和审核。如上市公司重大资产重组管理办法等部门规章和其他法规，对上 市公司的重组行为同样起着调整和规范的作用。 二、上市公司重组的模式 在我国，上市公司重组的模式具有多样性。尽管现行法律并没有对这些模式 做一个系统性的分类，结合证券法、上市公司重大资产重组管理办法等相 关法律法规以及市场上各类公司重组的成功案例，我们仍可以将它们归纳为三种 2 其资产进行重新设计及整合的过程。即以要约或协议等方式，吸收良性资产，剥 离不良资产，以提高公司的经营和盈利能力。3 一直以来，资产重组都是我国上 市公司改革的重要形式。4 选择以资产为媒介来实现整合，不仅灵活多变，更有 利于区分资产的优劣，提高偿还债务和获取利润的能力。在我国，上市公司进行 资产重组必须遵守上市公司重大资产重组管理办法所规定的基本原则。5 以 整合资产所采取的不同方式为标准，我们可以将资产重组划分为四种类型： l 、资产并购，在学界也称营业转让，是指并购公司以现金、股票或其他有 价证券为对价，收购目标公司全部或实质全部的资产而接管卖方公司的营业。6 对 外并购扩张是上市公司资产重组的最主要方式。其中，并购扩张所涉及的资产， 还必须符合以下两个条件：一是该资产必须是目标公司全部或实质全部的资产； 二是该资产必须是在目标公司非常规业务中出售的。并购公司收买了目标公司在 正常业务中出售的全部或实质全部的资产，未必就能获得目标公司的控制权，7 不 能列入资产重组的范畴之内。 2 、资产置换。资产置换是指进行重组的上市公司，通过注入优良资产，以 替换不良资产，扭转亏损或收益停滞的局面。资产置换也是公司重组中的一个重 要形式，它包括两个种类，一类即所谓的“买壳上市”，这是涉及上市公司实质控 2 也有学者认为，上市公司重组还应该包括第四种模式，即权力霞组，指的是在资产重组或股权重组之后， 新的股东通过：莺组获得对公司的控制权，随即改组公司的董事成员，对公司的结构作进一步的变更，以利 于自己的实质控制。 3 郑显芳：上市公司资产重组法律关系简析，西南民族大学学报，2 0 0 4 年第6 期，第2 2 8 页。 4 上市公司霞大资产重组管理办法规定，上市公司及其控股或者控制的公司在日常经营活动之外购买、 出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重 大变化的资产交易行为都属于重大资产重组。 5 上市公司重大资产重组管理办法第1 0 条规定：上市公司进行资产重组必须遵守以下基本原则zl 、符 合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定l2 、不会导致上市公司不符 合股票上市条件；3 、重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形l 4 、重大资产重组所涉及的资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律障碍，相关债权债务处理合法；5 、 有利于上市公司增强持续经营能力，不存在可能导致上市公司蘑组后主要资产为现金或者无具体经营业务 的情形；6 、有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立， 符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定l7 、有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结 构。 6 陈丽沽著t 公司合并法律问题研究，法律出版社，2 0 0 1 年版第1 6 页。 7 林仁光。论公司合并及其它变更营运政策之重大行为与少数股东股份收买请求权之行使，东吴大学法 律学报 ，第l l 卷第2 期，第1 2 l 页 3 一 飞 一 制权变更的置换方式，其结果是使重组后得到控制权的股东成为新的上市主体； 另一类是不涉及上市公司控制权的变更，而仅仅是通过资产的替换扩大规模，提 高上市公司的盈利能力。 3 、资产剥离。资产剥离是最便捷的资产重组方式，是指上市公司将自己的 资产和持有的其他公司的股权出售变现的行为。8 资产剥离是取得现金或者有价 证券回报的最直接的重组方式，同时又发生上市公司资产控制权的转移。 4 、资产托管。资产托管也称为委托管理经营，是指上市公司( 即委托方) 将 整个公司或某项资产的经营管理权( f l o 委托标的) 交由具有较强经营管理能力并 能够承担相应经营风险的法人或自然人( 即受托方) 去有偿经营，以提高公司或资 产效益的一种经营契约形式，受托方有条件的管理和经营委托方的资产，以有效 实现资产的保值、增值。9 上市公司重组同样可以选择在不改变公司控制权的情 况下，通过将资产委托给能够更好的经营运作获取利润的受托方进行经营，最终 实现双方的共同盈利。 ( 二) 债务重组 债务重组是指上市公司为削减债务，以非现金资产抵消债务，债务豁免、债 务转让等手段，对公司所承担的债务进行重组的行为。2 0 0 6 年2 月，财政部颁 发的新会计准则对债务重组做了如下的界定：“在债务人发生财务困难的情 况下，债权人按照其与债务人达成的协议或法院的裁定做出让步的事项。”债务 重组是上市公司重组的重要方式之一。如何及时又灵活的将负债进行调整，以减 低债务承担对公司运作的影响，是债务重组所需解决的核心问题。在会计准则 里规定了债务重组的四种基本方式，包括： 1 、以资产清偿债务。其中又分两种：( 1 ) 以低于债务账面价值的现金清偿 债务。( 2 ) 以非现金资产清偿债务，其中用于偿债的非现金资产主要有存货、交 易性金融资产、固定资产、长期投资、无形资产等。 2 、债务转为资本，是指债务人将债务转为资本，同时债权人将债权转为股 权。 3 、修改其他债务条件，如减少债务本金、减少债务利息、降低债务人应付 债务的利率等。 。徐静：( i - 市公司重组方式与业绩的实证研究，经济研究导刊，2 0 0 9 年第3 4 期，第8 5 页。 9 孙茂竹、王凌、武蕊：信息披露待完善，监督管理须从严我国上市公司托管经营若干问题探讨 ，中 国证券报 2 0 0 0 年5 月2 9 日，第8 版 4 4 、混合重组，即混合了上述三种方式的债务重组形式。1 0 ( 三) 股权重组 股权重组是上市公司重组的另一种重要模式，是指上市公司的股东或者股东 所持的股份发生变更。股权重组对企业的结构变化影响最为明显，往往引起原上 市公司控制权的转移。一般来讲，股权重组包括以下两种分类： 1 、股权收购。是指为了获取目标公司的控制权而购买该公司有表决权的股 份的行为，即通过购买目标公司股票或股权，取得该公司部分或全部股权，进而 达到控制该公司的目的，且目标公司仍然存在，只是变换了部分或全部股东而已。 1 1 根据证券法第四章的规定，我国的股权收购主要包括要约收购和协议收购 两种方式。 要约收购与协议收购有着明显的区别，其中对上市公司重组中股东权益保护 影响最大的一点体现在：要约收购的收购对象是目标公司全体股东持有的股份， 并不需要目标公司控制股东1 2 的同意。而协议收购是通过与目标公司控制股东之 间达成股权收购的协议来实现的。 2 、换股并购。指并购公司通过将目标公司的股票按照一定比例换成本公司 的股票，使目标公司被终止，或者成为并购公司的子公司。换股并购不仅比现金 并购方式节约交易成本，而且在财务上可合理避税和产生股票预期增长效应。从 2 0 世纪9 0 年代以来，以换股进行并购交易一直在全球并购市场上占据着主体的 地位。1 3 在这种重组模式中，目标公司的控制股东起着很大的主导作用：作为希 望通过换股的形式掌握目标公司控制权的并购方，其必须换取在目标公司股东大 会上拥有决定意义表决权的股份。而这些股份，往往是集中在目标公司的控制股 东手中。h m 参见会计准则1 2 号债务重组，财政部2 0 0 6 年2 月颁发。 廉吴：浅析上市公司要约收购，法制与社会，2 0 0 9 年1 月，第5 8 页。 1 2 依据我国公司法的规定，控制股东可以分成三种类型：( 1 ) 其出资额l 与有限责任公司资本总额5 0 0 , 0 以 上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额5 0 以一h 的股东，以客观标准进行判断。( 2 ) 出资额或者持 有股份的比例虽然不足5 0 0 , 4 。但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的 决议产生重大影响的股东，以推定标准进i f 判断。( 3 ) 虽不是公古j 股东，但通过投资关系、协议或者其他安 排，能够实际支配公司行为的人，以实质标准进行判断。而相对于控制股东，学界一般把其他股东称为中 小股东。 u 史建三、赵永：换股并购巾若干法律问题探讨，东方法学，2 0 0 8 年第l 期，第6 5 页 1 4 随着我国证券市场的完善和股权流通的加速，换股并购也逐渐成为重要的股权重组方式之一。2 0 0 4 年上 海市第一百货商店股份有限公_ j 吸收合并华联商厦，合并完成后第一百货作为存续公司华联商厦则终止 并注销独立法人地位。存续公司更名为上海百联集团股份有限公司这是我国证券市场上首例上市公司的 换股并购案。 第二节上市公司重组中股东权益保护的意义 股东权益，从经济学的角度讲主要是指股东在公司中所享有的经济利益，是 公司总资产除去负债的剩余部分。从法律的角度讲，股东权益是指股东基于其所 持有的公司股份，而享有法律所赋予的权利和利益。 本文是从法律的角度对上市公司重组中股东权益保护问题进行研究，并对相 关法律制度的完善提出建议。因此，笔者将上市公司重组中的股东权益定义为： 在上市公司重组过程中，股东基于自己所持有的股份，而享有的法律所保护的各 种权益。 上市公司重组中股东权益的保护有着深刻的法理基础和重大的实践意义，是 我国上市公司和资本市场得以持久发展的必然要求。 一、上市公司重组中股东权益保护的法理基础 上市公司重组是市场经济发展的必然产物，是公司面临日益加剧的竞争局 面，通过资本市场运作摆脱困境、提高盈利能力的必经之道。股东作为上市公司 的投资者，除了应当从中得到更多的收益外，其权益更不能因重组行为而受损。 重组中股东权益的保护，有着坚实的法理基础，主要体现在以下三个方面： ( 一) 私法主体平等性的要求 公法和私法的划分起源于罗马法中的市民法和万民法的划分，市民法是调整 罗马人之间的法律，万民法是调整罗马人和外来民之间的法律。前者称私法，后 者称公法。此后的学术研究以此为参考，把法律划分为公法和私法。1 5 所谓私法， 是指调整平等主体之间利益关系的法律。私法强调主体的平等性，即除去主体的 身份、财产的不同而抽象出来的平等人格。无论是法人、自然人还是其他组织在 私法中均处于平等地位。私法主体地位的平等是他们独立实行意思自由的前提， 私法自治首先要依赖于主体间的平等，一方不能够强制另一方，从而体现各方的 意志。1 6 商法是调整商主体交易行为的法律，其自诞生之日起就拥有私法的性质，意 1 5 郑玉敏：从公法和私法的关系看公司法的性质和地位 ，辽宁行政学院学报 。2 0 0 4 年第2 期，第1 6 页 m 董钦：商法的私法性质与私法公法化 ，中国民商法律网，网址：b 鲤l w w w c i v i l l a w c o m c n a t 6 c l e , d e f a u l t a s p ? i d = 3 0 7 6 9 ，访问时间：2 0 10 年2 月4 日 6 大利法学家米拉格得亚指出：“私法分为民法和商法，商法为私法的一种形式， 私法的义务与权利有适当的关联，因为它的关系包纳自个人意志而得与集体目的 和谐的特殊目的和手段。”1 7 商法以私法的主体平等性为原则，强调只有商事主 体平等，才有可能以自己的独立意志，根据真实的意思表示进行各种商事交易行 为。 公司法属于传统商法的范畴，因此同样以主体平等性和意思自治为其基本原 则。公司法的主体平等性不仅体现在市场经济中公司与其他商主体之间贸易往来 的地位平等，还体现在公司内部组成人员之间的权利义务平等。股东是上市公司 的投资者，在股东大会上拥有对公司重大事项的表决权。依据公司法的私法性质， 股东无论持股多少，都应当享有相同的权利，承担相同的义务。股东平等是各国 公司法普遍承认的基本原则，是公平、正义价值在公司法中的体现。股东平等原 则是公司存在和运作的基础，没有股东平等原则，公司法所设计的整套制度将失 去存在的意义。博 同时，公司法还规定了股权平等的原则，即要求公司发行的每一个股份上附 带的利益是相同的。股权平等原则要求每个股份上附带的股东表决权在效力上是 平等的，即一个股份只能够对应股东大会上的一张选票，由此产生了一股一票的 表决权分配原则。一股一票原则实现了股权形式上的平等，却导致因股东所持股 份比例的差异产生的不同股东拥有的表决权大小不同的结果，从而出现了控制股 东和中小股东的划分。控制股东与其他中小股东的权利是不平等的，主要表现在 其拥有能对公司重大事项的决定产生实质性影响的表决权。特别是上市公司重组 这种对公司组织结构和资源配置有重大影响的事项上，控制股东更是一手遮天， 违背了股东平等原则。因此，对上市公司重组中的股东权益进行保护，有利于恢 复公司法私法性质所要求的私法主体平等性。 ( 二) 现代法治理念的要求 现代法治文明倡导民主，要求社会的民主制度应实现少数服从多数，同时多 数又不能压迫少数，不能侵犯少数的自由和权利。因此，在制度的设置上，一开 始就要为持不同意见的少数预留下表达、申诉、辩解和反抗的机会和途径。1 9 同 ”转引自z 董钦t 商法的私法性质与私法公法化，中国民商法律网，网址t 虹 w w w , c ；i v i l l a w , c o m c n a r t i c l e d e f a u l t , a s v ? i d = 3 0 7 6 9 ，访问时间i2 0 1 0 年2 月4 日 富必虎t 商法学，人民法院出版社，2 0 0 3 年版。第8 l 页。 1 9 赵相昌。公司小股东权益保护的法理基础与制度构建。特区经济 ，2 0 0 8 年1 1 月第1 1 6 页 时，更要对不能顺利表达自己意愿，不能轻易实现自己权利的弱势群体给予足够 的保护。 由于现代公司治理结构的原因，中小股东在上市公司重组过程中往往处于弱 势的地位。当权益被侵犯时，中小股东只能通过依靠国家机器和法律进行救济。 而我国现行法律对中小股东诉讼权利的规定并不完善。同时，中小股东与控制股 东在上市公司的经营中处于严重的信息不对称的状态。如果中小股东权益受损， 要诉至法院请求维护，就必须承担相应的举证责任，而信息不对称的现状则导致 中小股东难以采集相关的证据，对信息真假的辨析成本也较高。因此，即使提起 诉讼，中小股东也仍然处于一个不利的位置。所以，实践中中小股东更多采取沉 默，任凭控制股东利用公司牟取私利，即使自身权益受损，也不愿轻易提起诉讼。 在公司重组过程中，他们以消极的态度接受资源和结构的变动带来的后果。 在市场经济环境下，要提升我国的法治文明，还必须从法律制度上完善中小 股东的权益保护机制，改变中小股东的弱势地位，这也是公司法贯彻“少数服从 多数”和“多数不得欺诈少数”民主原则的重要表现。2 0 ( 三) 期待权落空理论 公司的组织结构、股权结构、章程条款等重大事件均属于以公司章程这一契 约化载体为中介组合而成的股东之间、股东与公司以及股东( 公司) 与政府之间 的契约即公司的主要内容。2 1 股东对于契约的全面、实际履行存有期待，股东有 权希望在未来的一段时间内契约保持稳定，自身的投资者身份得以延续，这就是 股东的期待权理论。2 2 公司重组行为，其本质是为了改善经营管理，提高公司的盈利能力，有利于 股东的利益。然而，这并不代表股东的权益在重组过程中就不会遭受侵害。根据 期待权理论，股东有权要求公司继续稳定从事过去的商业经营。如果重组行为让 公司的结构发生重大的变化，如公司控制权被其他公司所掌控，则股东的投资预 期将遭受损害，面临接受代表着与其原先投资不同的权利义务的对价的风险，出 现期待权的落空。在此过程中，股东的权益就有可能遭受损害。再加上公司重组 加叶敏、周俊鹏：公司实际控制人的法律地位、义务与责任 ，广东行政学院学报 。2 0 0 7 年6 月，第7 0 - 7 4 页。 2 1 s t e v e nls c h w a r c z , c o l l a p s i n gc o r p o r a t es u u c f u f e s ：r e s o l v i n gt h et e n s i o nb e t w c 譬r lf o r ma n ds u b s t a n c e , 11 t h eb u s i n e s sl a w y e r6 0 ( 2 0 0 4 ) 笠王宇：公司重大资产交易中的股东权利保护一以实质合并原则为中心 ，载于王保树主编：商事法论集) ( 第1 5 卷) ，2 0 0 9 年3 月，3 2 8 页 8 行为也存在着被控制股东或者管理层所利用来牟取私利的可能性，因此，更有必 要对上市公司重组中的股东合法权益进行有效的保护。 二、上市公司重组中股东权益保护的实践意义 股东是上市公司的重要组成部分，同时也是资本市场的重要主体。上市公司 重组中股东权益的保护，对于上市公司乃至整个资本市场都有深远的实践意义。 ( 一) 有利于上市公司的长远发展 公司是以营利为目的，从事商业活动而成立的法人机构。现代的公司治理理 论，要求公司内部以一个平衡的状态进行运作。公司股东和公司之间，股东与股 东之间的利益应当相互制衡。无论股东持股比例高低，其权益都能够在公司的发 展过程中得到体现。特别是上市公司的经营和管理，更加依赖于这种平衡的内部 结构。这是因为，上市公司作为一个市场上的资合组织，需要通过汇集投资者的 资金作为运行的资本。股东是上市公司的重要组成部分，并通过持有股份来获得 相应的权益。如果在公司的经营管理中股东的权益没有得到有效的保护，必然挫 伤其投资积极性。2 3 上市公司重组制度通过对公司资源的配置和结构的调整来提高经营效率、扩 一 大生产规模、增强市场竞争力，使公司的盈利增加。在此过程中，如何体现对股 东权益的保护至关重要。因为上市公司的重组过程会对自身发展乃至整个市场的 一一”。 走势产生巨大的影响，作为公司的投资者，各个股东当然希望自己能够通过公司 的重组行为而获利。如果公司的重组行为非但不能给各个股东带来期待中的收 益，反而损害了股东的合法权益。那么，股东势必会对上市公司失去信心，而上 市公司也将失去资金的来源和在市场上的投资吸引力，最终不利于公司的长远发 展。 因此，上市公司重组制度要真正实现其价值，就必须在重组的过程中时刻体 现对股东权益的保护，才能保证最终的重组结果符合公司和股东共同的利益需 求，并在市场上吸引更多的投资者。 ( 二) 有利于资本市场筹资功能的发挥 上市公司重组行为通过利用资本市场的运作来实现资源的流通和转换，涉及 了大大小小无数股东的权益。每一个成功的上市公司重组案例，都增强了国人投 2 3 李宁t 小股东利益保护探析评( 公司法) 的相关规定，闽江学院学报，2 0 0 9 年1 2 月，第6 0 页 9 资资本市场的信心。 资本市场发展的源动力来自广大投资者的积极参与，通过流通渠道对资本进 行整合，把社会上的闲置资金吸引到特定领域中来，最终通过股市融合流入到生 产体系中去。2 4 而这些资金的投入与否，很大程度取决于投资者对资本市场是否 具有足够的信心。如果上市公司通过重组能够实现公司盈利能力的飞跃，或者扭 转公司经营不善的局面，将会极大地鼓舞投资者的热情。如果投资者的权益在上 市公司的重组过程中遭受侵害，就会导致他们丧失投资的信心，久而久之，资本 市场就不能正常发挥筹资的功能。因此，保护股东在上市公司重组中的合法权益， 有利于保证资本市场筹资功能的正常发挥，促使市场规范、健康地向前发展。 纠赵相昌：公司小股东权益保护的法理基础与制度构建 ，特区经济) 。2 0 0 8 年1 1 月，第1 1 6 页 1 0 第二章上市公司重组中股东权益保护现状 上市公司重组行为将导致公司的资本与结构发生重大变化，其实质就是与公 司有关联的各个主体之间利益的重新整合，因而法律规制的全部内容也相应体现 为对各种利益冲突的衡平与协调。2 5 我国现行的商事法律对上市公司重组中股东 权益的保护作出了一系列的规定，初步形成了_ 定的保护体系。然而，实践中侵 害股东权益的现象仍时有发生。本章通过介绍上市公司重组中股东权益保护的现 行规定，结合实际，对上市公司重组中侵害股东权益的原因作详细的分析，为完 善相关制度提供研究的基础。 第一节上市公司重组中股东权益保护的现行规定 上市公司重组，目的在于摆脱经营亏损或停滞的局面，提高公司的盈利能力。 作为公司所有人的股东，其基于持有股份而享有的权益，必将反应在重组的每个 阶段。而公司重组本身就是一个复杂的系统工程，仅仅凭借一两个法条很难实现 对股东权益保护的目的。因此，对上市公司重组中股东权益的保护必定也是一套 完整的法律体系。从我国现有的法律体系看，主要是通过公司法和证券法 以及一些部门规章来加以实现。 一、 。2 0 0 9 年第1 2 期，第7 4 页 1 2 决策的权利。股东表决权是上市公司股东最基本的权利，是大小股东直接参与公 司决策的主要途径。在公司法人财产与经营管理权分离的情况下，股东对公司业 务无法定管理权，但可对股东大会决议行使表决权。股东通过表决权的行使，表 明其对公司业务发展的个人意见，从而对公司的经营决策施加影响。2 9 我国公 司法和相关法律规定了以一股一票为基础的资本多数决表决原则，保证公司的 决策是数量占优的股东的真实意思表示。同时，法律不允许公司章程或股东大会 决议任意剥夺股东的表决权。 上市公司重组是一个以公司资源配置和结构整合为内容的行为，是关系公司 能否扭转不利局面，通过资产、债务、股权、权力的运作实现盈利的关键途径。 在这个过程中，每一个事项，都与股东自身的权益息息相关。股东作为投资者， 自然有权决定公司是否要选择重组程序，以及选择何种重组模式，以保证重组能 够真正实现优化和盈利的目的。 股东大会是公司最高的权力机关，同时也是股东行使表决权的途径。公司 法第1 0 5 条规定：“本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提 供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议， 由股东大会就上述事项进行表决。”也就是说，上市公司的重组，必须召开股东 大会，经过全体