（民商法学专业论文）促进大学生就业法律问题研究.pdf

两南大学硕十学传论文摘要 促进大学生就业法律问题研究 民商法学专业硕士研究生滕长宏 指导教师张新民教授 摘要 促进大学生就业，对促进我国未来经济和社会发展，实现我国“科教兴国”战略和“人 才强国”战略有重要意义。进入2 l 世纪以来，大学生就业问题逐步被社会所关注，大学毕业 生数量越来越多，初次就业率日益下降，大学生就业出现了系列的法律问题，这都是值得 研究的。 论文主要以大学生就业情况、就业相关法律政策为依托，旨在研究我国当下采取的一系 列促进大学生就业的措施及其问题，对促进大学生就业的法律制度初步构建。 论文第一章绪论主要就论文缘起，国内外研究现状做一综述，并就此研究的意义和研究 的方法做一说明。 论文第二章对本文的重要概念大学生就业权做了详细的分析和界定，并对促进大学生就 业的相关立法实践和存在的问题做了分析。与一般失业人群不同，大学生失业人群的就业权 利作为集体权利、积极权利的性质更突出。大学生失业是普遍的长期的严峻问题，与大学生 就业权利保护相关的法律问题极其复杂，大学生失业与一般失业是有很大区别的。大学生失 业是高知识失业，高成本、高预期性失业，大学生失业与社会稳定密切相关，大学生就业权 利值得倾斜保护。我国目前大学生就业相关的法律法规政策体系基本形成，法律基础扎实， 相关配套政策齐全。但是，我国目前的大学生就业权利法律法规政策存在着不足，管辖混乱、 立法层次低、操作性不强，难以落实、失业大学生社会保障制度设计有着缺陷。 论文第三章通过对发达国家，如美国、日本、德国、法国、英国、西班牙等国家，以及 发展中国家，如泰国、印度、巴西等国家促进大学生就业立法实践的分析和比较，得到对我 国促进大学生就业的有益启示。 论文第四章对促进大学生就业的具体法律措施做一构思。从增强大学生就业权利意识， 强化国家责任，提高法律的可操作性，加强综合执法力度等方面，初步构建促进大学生就业 的法律制度体系。 关键词：大学生就业权利法律问题 o nt h el e g a li s s u e s a b o u tp r o m o t i n gg r a d u a t ee m p l o y m e n t m a j o r ：c i v i la n d c o m m e r c i a ll a w s p e c i a l i t y ：c i v i ll a w s u p e r v i s o r ：p r o f e s s o rz h a n g x i n m i n a u t h o r ：t e n gc h a n g h o n g a b s t r a c t h lo r d e rt om a k eac o n t r i b u t i o nt ot h eg r a d u a t e se m p l o y m e n t ，a n d l e to u r 蛳s e c o n o n l i c 狃ds o c i a ld e v e l o p m e n tf l yt om a k e t h es c i e n c ea n de d u c a t i o ns t r a t e g ) ra n d m es 仃a t e g yo fs 仃e n g t h e n i n gc o u n t r yo nt a l e n tc o m e t r u e s i n c et h e2 1 t hc 饥t 峨t h c r e a r el e s sa n d1 e s s 掣们u a t ef i n d i n gaj o ba t f i r s tt i m e ，s ot h e r ea r em o r ea n d n o r et h e d r o b l e mo fe m p l o y m 锄tf o rt h ec o l l e g es t u d e n t s s t u d e n t se m p l o y e d as 即e so fl e g a l i s s u e s , w h i c ha r ew o r t hs t u d y i n g t l l ep 印e rm a i n l y s t a n do i lt h e s i t u a t i o no fe m p l o ) ，i n e n t a n dm e e m p l o e n t r e l a t e dl a w s ，a i m i n g t os t u d yt h em e a s u r e sa n d t h e i rp r o b l 锄so fp m o t l n g 汀a d u a t ee m p l o y i i l e n t ，a n de s t a b l i s ht h e l e g a ls y s t e mw h i c h c a np r o m o t et h en u m b e ro t e m p l o y m e n ts t u d e n t si n i t i a l l y c h a p t c ro n e i sb a s e do nt h eo r i g i no ft h ep a p e ra n d t h er e s e a r c hf 如m 1 0 m e s t l ct 0 i n t 锄a t i o n a l f u n l l e rm o r e ，i tw i l lm a k e an o t et ot h er e s e a r c h sm e a n i n g a n dm e t h o d s t i l es e c o n dc h a p t e ro nt h ei m p o r t a n tc o n c e p t s o fe m p l o y m e n tn g h t st 0 d oa d e t a i l e da n a l y s i s a i l dd e f i n i t i o n ，a n dt op r o m o t et h ee m p l o y m e n t o ft h er c l e v a n t l e 西s l a t i o ns t u d e n t sp r a c t i c ea n dp r o b l e m s w e r ea n a l y z e d u n e m p l o y e dp e o p l em g e n e r a l i sd i 行e r e n t 舶m t h ee m p l o y m e n tr i g h t s o fu n e m p l o y e d 黟a d u a t c s ，g r a d u a t e e m p l o 瑚e n tf i g h t s a sac o l l e c t i v er i g h t ，t h e p o s i t i v en 籼e0 f t h en g h t1 s m o r e o u t s t a n d i n g s t u d e n t sg e n e r a l l yl o n g t e r m u n e m p l o y m e n ti s as e r i o u sp r o b l e m , a n d s t u d e n t s p r o t e c t t h e e m p l 0 严耐r i g h t s o f l e g a l i s s u e sr e l a t e d t 0 h 1 幽l y c o m p l e x , s t u d e n t su n e m p l o y m e n t a n dg e n e r a lu n e m p l o y m e n ti s ab i g咖e r 饥c e 。 u n e m p l o y m e n ti s1 1 i 曲u n e m p l o y m e n tk n o w l e d g eo fc o l l e g e s t u d e n t s h i g h - c o s t , h i g h i i 两南大学硕十学何论文 a b s t r a c t e x p e c t e du n e m p l o y m e n t ，s t u d e n t sa l ec l o s e l yr e l a t e d t o u n e m p l o y m e n ta n ds o c i a l s t a b i l i t y , s t u d e n t ss h o u l db ei n c l i n e dt op r o t e c tt h e i re m p l o y m e n tr i g h t s e m p l o y m e n to f u n i v e r s i t ys t u d e n t s o fc h i n a sc u r r e n tp o l i c yo fab a s i cs y s t e mo f l a w sa n d r e g u l a t i o n s ，l e g a lw e l l g r o u n d e d ，r e l e v a n ts u p p o r t i n gp o l i c i e sa l ec o m p l e t e h o w e v e r , o u r c u r r e n tl a w sa n dr e g u l a t i o n s ，t h ee m p l o y m e n tr i g h t so ft h es t u d e n t st h e r ea r ei n a d e q u a t e p o l i c i e s j u r i s d i c t i o n a lc o n f u s i o n ，t h el e g i s l a t i v e l e v e li s l o w , i n t e r o p e r a b i l i t y i sn o t s t r o n g ，d i f f i c u l tt oi m p l e m e n t ，u n e m p l o y e dc o l l e g es t u d e n t sh a v eas o c i a ls e c u r i t ys y s t e m d e s i g nf l a w s t h et h i r dc h a p t e rb yt h ed e v e l o p e dc o u n t r i e s ，s u c ha st h eu n i t e ds t a t e s ，j a p a n ， g e r m a n y , f r a n c e ，b r i t a i n ，s p a i na n do t h e rc o u n t r i e s ，a sw e l la sd e v e l o p i n gc o u n t r i e ss u c h a st h a i l a n d ，i n d i a , b r a z i la n do t h e rc o u n t r i e sp r o m o t ee m p l o y m e n tl e g i s l a t i o ns t u d e n t s a n a l y z ea n dc o m p a r et h ep r a c t i c et oo b t a i nt h er e v a l a t i o no ft h ep r o m o t i n gg r a d u a t e e m p l o y m e n t i nc h i n a t h ef o u r t hc h a p t e ri np r o m o t i n gt h ee m p l o y m e n to fs p e c i f i cl e g a lm e a s u r e s s t u d e n t st od oa l li d e a s t u d e n t sf r o mt h ee n h a n c e de m p l o y m e n tr i g h t sa w a r e n e s s ， s t r e n g t h e nn a t i o n a lr e s p o n s i b i l i t yt oi m p r o v et h eo p e r a b i l i t yo ft h el a w , s t r e n g t h e nl a w e n f o r c e m e n ta n do t h e ra s p e c t so fc o m p r e h e n s i v e ，b u i l tu pt ot h el e g a ls y s t e ma b o u t p r o m o t i n gg r a d u a t ee m p l o y m e n t k e yw o r d s ：g r a d u a t e se m p l o y m e n tr i g h t sl e g a li s s u e s i 独创性声明 本人提交的学位论文是在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。论文中引用他人已经发表或出版过的研究成果，文中己加 了特别标注。对本研究及学位论文撰写曾做出贡献的老师、朋友、同 仁在文中作了明确说明并表示衷心感谢。 摊敝储膨彳么褂嗍沙缈年眦日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解西南大学有关保留、使用学位论文的规 定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允 许论文被查阅和借阅。本人授权西南大学研究生院( 筹) 可以将学位 论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩 印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书，本论文：口不保密， 口保密期限至年月止) 学位论文作者始膨毳 。锄鲐纥貌 签字日期：沙，。年彳月乒日 签字日期：加- 年多月7 日 两南大学硕十学何论文第1 章绪论 第1 章绪论 1 1 选题背景 关注大学生的就业问题，是我们大学生切身体会的问题，对于我们是最现实 的问题，也是劳动与社会保障法当前的热点问题。大学生是人力资源中重要的组 成部分，实现大学生的充分就业，对促进我国未来经济和社会发展，实现我国“科 教兴国”战略和“人才强国 战略有重要意义。自我国实施大学生就业双向选择， 高校扩招以来，大学生就业问题逐步成为社会所关注的问题，大学毕业生数量越 来越多，初次就业率日益下降，大学生就业市场作为“买方市场 的问题越来越 突出，导致了一系列的法律问题，“毕业即失业 、“蚁族 的大量出现，促进大学 生就业这一关系着我国能否从人口大国迈向人力资源大国以及我国经济发展和社 会稳定的问题，亟待正确认识和回答。 1 2 国内外研究现状 我国促进大学生就业的相关法律问题的研究，大致有两个角度，一是关于促 进大学生就业的法律问题。二是大学生失业后的社会保障问题。这两部分是不能 切割开的，由于法律文明的保守性传统，目前研究主要是以大学生的失业保险为 切口，对促进大学生就业的法律问题进行研究。多数研究者是呼吁建立大学生失 业保险制度的，但不尽相同，主要有以下三种方面的观点： 1 2 1 大学生失业保险应谨慎推进 比如孙红玉在她2 0 0 6 年社会保障方向的硕士论文失业保险对就业的作用分 析中，“探讨失业保险对就业的积极和消极两方面的作用，论证失业保险制度对 就业的影响是双重的，既有正面的促进作用，同时又可能由于各种原因而产生消 极影响。 孙红玉同时指出“随着城镇登记失业率上升，失业保险基金面临着巨 大支付压力，部分省市失业保险基金缺口严重。很多省市为了缓解失业保险基金 支付压力，把扩大失业保险覆盖面作为工作重点，强化基金征缴，采取各种方式 拓宽筹资渠道，以保证失业保险金发放。尽管扩面能够在短期内增加失业保险基 金积累，但是如果劳动者在缴费超过一定期限后失业，失业保险基金同样面临支 付问题。因此，盲目扩面是非理性的。 硷1 1 2 2 大学生失业保险应有促就业功能 【1 】孙红玉失业保险对就业的作用分析 d 华中科技大学，2 0 0 6 ：3 2 1 孙红玉失业保险对就业的作用分析 d 华中科技大学，2 0 0 6 ：4 0 1 两南大学硕十学位论文第1 章绪论 孟君在2 0 0 8 年他的西方经济学硕士论文对陕西省高学历毕业生失业问题的 成因分析及治理对策中提出“建立适合国情的、具有激励就业和社会救济双重 功能的失业保险制度。川3 1 朱艳在大学生失业保险制度建设的对策分析中提出， “建立大学生失业保险制度，应扩大失业保险的覆盖面，完善失业补助金制度， 加大对失业保险基金的管理与监督，加强大学生失业保险的立法工作，发挥失业 保险的促进就业功能。h 1 1 2 3 配套法律措施应积极跟进 杨友国在现阶段我国大学生就业问题分析中提出，“应当加强毕业生就业 渠道建设，建立健全大学生失业保障制度。大学生就业渠道的建立和完善对于大 学生就业问题的解决至关重要。要努力规范各类就业市场的运作，促进就业信息 的自由流通，确保大学生与社会用人单位之间的信息对称，畅通大学生就业信息 渠道。明确高等院校对于大学生就业的指导责任，确保高等院校努力为其毕业生 打造良好的择业平台，并负责对大学生就业后期进行适当的跟踪指导与帮助。在 积极促进大学生充分就业的同时，也要完善对大学生失业的消极救济制度。完全 实现大学生的充分就业只能是一种理想状态，大学生失业现象难以避免，只是程 度轻重不同而已。目前，我国迫切需要将大学生失业现象纳入到社会保障范围， 建立健全大学生失业保险制度，对于暂时处于失业状态的大学生进行救济和后续 就业指导，帮助其更快地实现正常就业。 匝1 1 2 4 其他观点 第一，反对建立大学生失业保险制度。部分研究者认为国外很少建立大学生 失业保险，从政策效应来看，它的作用不大。比如李妮莉在其社会保障2 0 0 5 硕士 论文建立大学生失业保障的制度选择中提出，“建立起适合我国国情的，以既 促进经济效率又促进人的自我保障为目的，以促进就业、引导就业为主导原则， 在保障失业者基本生活的同时，重点在于大力发展与完善就业服务与职业培训、 介绍等工程，鼓励大学生自主创业与积极就业的规范化、制度化的失业保障制度 体系。 1 王芳在刍议大学生失业问题及其治理中指出“大学生就业形势不容 乐观，初次就业率不断下降的情况，世界上许多国家都有所面临。而这些国家很 少有从建立失业保险基金的角度去解决大学生就业问题。而更多的是从提升大学 生的职业技能，加强职业匹配服务、创造更多的就业岗位、激励创业等措施促进 1 3 1 孟君对陕西省高学历毕业生失业问题的成因分析及治理对策 d 西北大学，2 0 0 8 ：4 2 1 4 朱艳大学生失业保险制度建设的对策分析 j 商业经济，2 0 0 8 ( 1 2 ) ：1 9 2 0 5 1 杨友国现阶段我国大学生就业问题分析 j 扬州大学学报( 高教研究版) ，2 0 0 7 ( 4 ) ：6 3 6 6 1 6 李妮莉建立大学生失业保障的制度选择 d 华中科技大学，2 0 0 5 ：2 6 2 两南大学硕十学何论文第1 章绪论 大学生就业。 3 第二，国外对大学生失业保险的态度并不热情，即使这次金融危机也不例外， 英国推行国家实习计划，德国优先照顾本国毕业生就业，美国、法国奖励企业补 贴学生，日本定期发布用人计划力促雇用信息公开化，巴西努力打造促进青年就 业网，法国提早准备重视实践，俄国企业进校园挑优秀人才，加拿大加强企校合 作。这些国家都做出了大学生失业保险之外的选择。 1 3 研究意义 1 3 1 理论意义 目前看来，对促进大学生就业的问题、大学生失业保险的问题，单独来谈的 比较多，专注于研究相关法律问题尚属寥寥，即使有一些，也是从社会学、经济 学、管理学等其他角度进行解读，本文是用法学方法对该社会热点问题解读的一 种尝试。特别是在社会保障理论方面，在主流的构建和完善社会保障体系的声音 之外，表达一种对研究界、实务界很少认识到社会保障延续性、稳定性这根本 特性的忧虑，反思社会保障的意义。 1 3 2 实践价值 我国的失业保险制度初步建立于2 0 世纪8 0 年代，1 9 9 9 年国务院颁布的失 业保险条例系统的构建了我国的失业保险制度，有效地保障了失业人员的基本 生活。失业保险基金在开展失业人员生产自救、转业训练、职业介绍活动，帮助 失业人员重新走上了就业岗位，实现再就业，减轻了企业的压力上起到了积极的 作用。许多地方运用失业基金支持关、停、并、转企业妥善分流安置失业人员。 对于出现的日益庞大的失业大学生群体，我国本身尚欠完善的失业保险体系该怎 么面对? 我国的社会保障体系该怎么面对? 这是短期棘手，长期头疼的一个问题。 大学生失业问题将会由于其群体的特殊性，成为政策关注的一个焦点问题，因此， 本研究对制定相关社会保障方面法律法规，有比较强的实用参考价值。 1 4 研究的思路与方法 1 4 1 研究思路 本文从促进大学生就业立法相关基本问题为研究基础，以我国大学生就业情 况、就业相关政策为依托，旨在研究我国当下采取的一系列促进大学生就业的法 律政策措施及其问题，比较国外发达国家、发展中国家的促进大学生就业的法律 【7 】王芳刍议大学生失业问题及其治理 j 中国大学生就业，2 0 0 6 ( 1 5 ) ：5 4 5 5 3 两南大学硕十学位论文第1 章绪论 制度，对我国促进大学生就业的法律制度和具体法律措施作出探索。 1 4 2 研究方法 在写作过程中，主要通过各种途径广泛收集、借阅、查阅各种类型的文献资 料，包括书籍著作、报刊杂志、各类文件等，此外还广泛的调查浏览网上相关的 新闻报道和有关文章。特别注重实证调查，用描述性研究法将大学生失业现象、 规律和理论通过自己的理解和验证，给予叙述并解释出来。用调查法有目的、有 计划、有系统地搜集有关研究对象现实状况或历史状况的材料。通过调查文献来 获得资料，从而全面正确地了解掌握所要研究的问题。运用多学科的理论、方法 和成果，比如法社会学、法经济学，经济学，社会学、政治学等从整体上对此问 题进行综合研究，重视对现有法律规范的分析。 4 两南大学硕十学位论文第2 章促进大学生就业相关基本问题 第2 章促进大学生就业相关基本问题 在法律中，“权利制度是至关重要的， 严和平等的许诺。 阳3 大学生就业的权利， 他们的权利更应该得到法律的尊重。 2 1 大学生就业权 2 1 1 大学生就业 因为它代表了多数人对尊重少数人的尊 特别是大量大学生尚未就业的情况下， 作为一个特殊群体的就业，大学生就业不仅包含了普遍认识的“就业 的含 义，( 就业e m p l o y m e n t “劳动者同生产物质条件相结合，为社会创造物质财富或 提供劳务，并取得劳动报酬或经营收入的有的国家则规定其工作时间达到正 规工作时间一定比例的才称就业人员。在我国，凡是从事法律允许的有益于社会 的劳动，并取得一定报酬或收入的，都应视为就业。“钉就业：“适龄劳动人口中有 劳动能力的人从事一定社会劳动或经营活动，并取得劳动报酬或经营收入的经济 活动。 n 伽) 大学生就业这一概念更突显了社会经济发展和职业开放性的特点，这 主要是由于以下两个特点决定的。第一，知识性。大学生的学习经历使其具有较 高的知识水平和较强的工作能力，这一特点影响大学生就业的全过程。第二，自 主性。目前，大学生就业渠道、就业形式、就业过程等呈现出多样化，大学生就 业中“自我实现”目的突出，就业与创业的界限日益模糊。 2 1 2 大学生待业与失业 大学生待业是计划经济时代的说法，1 9 9 3 年后，我国在统计上已经正式取消 了待业的概念。待业这个概念与国际惯例不符，包含了许多消极被动的意义。使 用待业概念，对于大学生，意味着只要等待，就一定能就业，不能突出大学生在 就业过程中的主体地位。对于政府而言，有人待业，就有责任安排就业，从而意 味着就业安置责任，这与目前我国实行的双向选择的大学生就业体制是不相符的。 待业是计划经济体制的产物，在我国大学生就业全面市场化的今天，讲大学生失 业更确切。大学生失业即指大学生毕业后，未获得稳定的岗位和社会劳动报酬， 难以实现自身价值的现实状况。 2 1 3 作为集体权利的大学生就业权利 t m 美 罗纳德德沃金著，信春鹰，吴玉章译认真的对待权利 m 北京：中国大百科全书出版社，1 9 9 6 ： 2 6 9 【9 1 苑茜，周冰，沈士仓等现代劳动关系辞典 m 北京：中国劳动社会保障出版社，2 0 0 0 ：4 i i o 顾明远教育大辞典( 第6 卷) m 上海：上海教育出版社，1 9 9 2 ：2 0 8 5 两南大学硕十学位论文第2 章促进大学生就业相犬基本问题 大学生就业的权利，如果以自由主义时代的个人权利来理解，会带来诸多的 问题，大学生就业的权利应当作为一种集体权利来理解，“随着集体权利的发展， 个体成员只是作为利益的享受者而存在，而将选择权交由社会团体去行使，集体 权利的权利主体只是社会团体而不是个体成员。事实证明，只有依赖集体的力量 才能得到个体利益的最大化。为了使集体权利的功效发挥到最大，个体成员要受 到社会团体的严格约束。在一项具体权利的行使上，权利者是社会团体，其本身 并不是受益者：受益者往往又成为义务者，不能随意放弃自己的利益。”n 1 1 大学生 就业的权利已经不仅仅局限于自身的选择权问题。大学生作为一个集体，争取到 了对集体中所有个体都有效的权利，每个个体有义务不任意放弃这种权利，否则 将对整个集体的权利造成破坏。只有这样才能理解对“零工资就业 所持的否定 态度u 引、才能理解失业大学生只按照一般失业人群纳入失业保险，只给予失业大 学生一定暂时生活补贴的政策选择等等。 2 1 4 作为积极权利的大学生就业权利 大学生就业权利体现为一种积极权利，积极权利即是“弱势主体通过国家的 积极行为来实现其权利”，n 3 1 “积极权利首先是社会弱者针对国家提出的请求帮助 权 ，n 们是要求“提请公共权力机构注意要让诸如个人自己拥有的那种自由权通过 另一些自由而得以实现。 n 钉 这在国家宪法类法律文件中有体现。在有关权利条款的表述方式上一般使用 “努力 ，“尽最大能力 ，“逐步实现”，以及“改善”等词汇， 这都体现了需要公民积极行使的权利，体现了政府、社会的义务。但是我们看到， 正是因为有了困难，才需要大学生积极行使就业的权利，这正如联合国经济、社 会和文化权利委员会在解释公约第2 条时指出：“逐渐实现的概念等于承认， 【l l 】董保华等社会法原论 m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 ：1 7 4 1 2 i “零工资就业”问题：目前由于就业压力的增大以及部分用人单位对“新生劳动力”提h 的苛刻用工要求， 导致一些同学主动提出愿意“零工资”就业。其实，所谓的“零工资”就业是不易得到劳动法保护的，因为 在法律对劳动关系的定义中，有一个重要要素就是报酬，所以“零工资”就业，严格来说并不属寸二劳动合同 法的调整范围，无法得到相关劳动法律的保护。正因为如此，全国人大常委会法制工作委员会曾明确表示： “严格来说，不要报酬的丁作，不属于劳动合同法的调整范围。”因此正在求职的毕业生们。应了解我国劳动 关系方面的法律法规，要积极主张自己的权利，并维护法律尊严，不要在法律之外寻求“零工资”就业。另 外，尽管毕业生“零工资”就业行为不受劳动法保护，但从企业角度来说，其接受“零工资”就业的行为却 是违反劳动法的。因为毕业生进入用人单位后就成为劳动者，如果单位仍以“实习”等名义使用廉价劳动力， 则属于违反劳动法法定义务的行为，其与劳动者所签的合同为无效合同。中华人民共和国劳动法第四十六 条规定：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”第四十八条规定：“用人单位支付劳动者的工资 不得低于当地最低工资标准。”此外。即使劳动者与用人单位之间没有签订劳动合同，但只要形成事实劳动关 系，单位就要向劳动者支付工资和缴纳社会保险。所以无论劳动者是否自愿“零工资”就业，用人单位的接 受行为都是违反劳动法的。参见刘春彦，纪振永“新生劳动力”就业的法律问题 j 1 成长与就业，2 0 0 6 ( 2 ) ：7 6 8 3 d 3 董保华等社会法原论 m 北京：中国政法大学 n 版社，2 0 0 1 ：1 7 6 d 4 董保华等社会法原论 m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 ：1 7 6 【 5 】 美 卡尔弗里德里希著，周勇，王丽芝译超验正义宪政的宗教之维 m 上海：三联书店，1 9 9 7 ：9 4 - 9 5 6 两南大学硕十学位论文第2 章促进大学生就、! k 相犬基本问题 在短时期内一般无法充分实现所有的经济、社会和文化权利。方面，这是 一种有必要灵活性的安排，反映了当今世界的现实和任何国家争取充分实现经济、 社会和文化权利所面临的困难；另一方面，必须结合公约的总体目标，即其 存在的理由来理解这句话，这一目标就是为缔约国确立充分实现所涉及各种权利 的明确义务，因而它确立了尽可能迅速和有效地争取目标的义务。n 6 1 2 ，2 促进大学生就业的重要意义 2 2 1 大学生失业是严峻的长期性问题 我国大学生失业现象长期存在，并有逐年加剧的趋势。 1 9 9 9 年2 0 0 9 年我国大学生失业情况表n 7 1 1 9 9 92 0 0 02 0 0 12 0 0 22 0 0 32 0 0 42 0 0 5 2 0 0 62 0 0 72 0 0 8 2 0 0 9 毕业生数 ( 万人) 8 4 89 5 1 0 8 6 1 3 3 71 8 7 72 3 9 1 3 0 6 8 4 1 34 8 05 5 96 1 1 就业率( ) 7 9 38 29 0 8 0 7 0 7 3 7 2 。67 07 26 86 8 未就业人 数 1 7 61 7 11 0 42 6 75 6 36 4 68 4 11 2 3 91 3 4 41 7 8 91 9 9 5 从以上表格的发展趋势可以看出，大学生失业人数逐年增加，如果考虑逐年累 加效应，大学生失业人群的数量将是一个可怕的庞大数字。另外，即使已经就业 的大学生，就业情况也不太稳定，以重庆市为例，n 町 2 0 0 6 年2 0 0 8 年三年就业率情况表 年份就业率( 本科) 就业率( 高职专科) 2 0 0 6 年 9 0 58 9 8 2 0 0 7 年 8 8 88 9 8 2 0 0 8 年 9 0 28 6 9 2 0 0 6 年- - - - - - 2 0 0 8 年三年失业人数情况表 年份毕业生数失业人数( 估算) 2 0 0 6 年 8 6 1 4 98 0 0 0 2 0 0 7 年 9 9 3 3 29 0 0 0 2 0 0 8 年 1 1 1 9 1 4 1 0 0 0 0 我们看到有一个非常有意思的情况，在就业率的测算中，有几种类型值得特 别关注，具体包括：部队、灵活就业、升学、出国等，这一类并没有实际取得劳 【1 6 1c o m m i t t e eo ne c o n o m i c ，s o c i a la n dc u l t u r a lr i g h t s ，g e n e r a lc o m m e n t n o 3 ，1 9 9 0 ，i nh i u g e n i r e v 6 ，1 2 m a y , 2 0 0 3 ，p 1 5 1 7 1 根据历年教育部公布的数据汇总。 f 1 8 】下列各表数据来自于重庆市大学中专毕业生就业指导中心。 7 两南大学硕十学何论文第2 章促进大学生就q k 相关基本问题 ! i l , 皇曼曼皇曼曼皇曼曼曼曼曼舅舅曼曼曼曼曼曼皇曼曼量曼曼曼皇曼曼曼曼曼量寰皇皇曼量皇璺鼍量曼曼曼曼曼量曼舅曼曼曼曼舅曼曼量量曼曼曼皇曼曼曼曼璺 动关系，具体比例见下表： 毕业后无劳动关系大学生情况表 类别 流向部队灵活就业升学出国 合计 年 ( )( )( )( ) 2 0 0 6 年 0 58 79 20 81 9 2 2 0 0 7 年 0 61 1 18 60 92 1 2 2 0 0 8 年 0 51 2 58 40 92 2 3 综合来看，重庆市近年来没有建立劳动关系的大学生情况见下表： 类别 失业其他无劳动关系 合计( 估算)占比( ) 牵 人数的大学生 8 6 1 4 9 x 0 9 x 2 0 0 6 年 8 0 0 02 2 8 8 62 6 5 6 6 1 9 2 9 9 3 3 2 x 0 9 x 2 0 0 7 年 9 0 0 02 7 9 5 22 8 1 3 9 2 1 2 1 1 1 9 1 4 x 0 9 x 2 0 0 8 年 1 0 0 0 03 2 4 6 12 9 0 0 5 2 2 3 另外，非国有企业与三资企业吸纳的就业人数占了三成强，这一类企业在金 融危机中受冲击最强烈，人事劳资关系极不稳定。 2 2 2 大学生就业权利保护的相关法律问题复杂 2 2 2 1 为就业的法律问题 2 2 2 1 1 就业协议方面的问题 以违约金条款为例n 钉 在双向选择的就业模式下，就业协议的设计和签订对于用人单位、学校、特 别是对于大学生三方都有着十分重要的意义。单从“协议”二字，就可看出其中 的特别之处。有学者指出，“协议”是一个日常生活用语，凡表面上达成一致意见， 都可以叫做协议，是否具有发生法律效果都有所不同，“合同”是一个法律术语， 只有旨在发生法律效果的协议才能叫做合同，这在合同法和民法通则中 的合同定义中望便知。合同必须是协议，又必须是法律行为，名为“就业协议 1 9 1 滕长宏试论大学生就业协议的违约金条款的缺陷、根源和对策，法政纵横 m 北京：中国方正出版社。 2 0 0 8 ：1 5 - 1 8 8 西南大学硕+ 学何论文第2 章促进大学生就业相关基本问题 书”的意图应当旨在减轻签约方的合同责任，以实现各方更加自由的选择。但是 在大学扩招的影响下，长期的买方市场以及优秀毕业生的重新选择，使得违约毁 约急剧上升，违约金条款得到频繁的使用，其设计变得越来越重要。但就目前的 状况看，该条款的设计目的并未实现，相反，该条款造成违约成本大大降低，从 某种程度上刺激了签约方的违约倾向，造成该条款的作用趋于无效。在双选会等 校园招牌活动中，毕业生与就业用人单位签定的就业协议一般是格式合同，各执 一份，学校保存一份，违约金作为其中的必各项目，一般被设定为一万到两万不 等。 一旦违约金条款签定，违约责任形式就被双方固定为一种确定的有限的责任。 违约金的适用一般包括两种情况：一是用人单位的违约；二是毕业生的违约。在 这两种情况中，违约金的惩罚性目的能否实现，以下将用两个图表作一分析： 表一：用人单位的违约 泌 用人单位毕业生学校 影响 民事责任：赔偿损害：损害： 违约金。1 用于协议签定的就业工作受 刑事责任：无。所有投入。到影响。 行政责任：无。2 精神损害。救济途径( 帮 其他责任：无。3 从协议前有意到扶办法) ；平等 该单位就业至用人地与用人单位 单位毁约时的全部交涉协商、谴责 就业机会和国家优 等。 惠政策。 救济途径：获得违 约金。 表二：毕业生的违约 汰 用人单位毕业生学校 影响 损害：招聘成本。 民事责任：赔偿损害：学生不诚 救济途径：获得违约金。实信用严重影响学 违约金。 刑事责任：无。校声誉。 行政责任：无。措施：教育学生， 其他责任：学校惩罚学生。 校纪惩罚。 9 两南大学硕十学位论文 第2 章促进大学生就、j k 相关基本问题 从上两图可知，毕业生的违约发生时，违约金的实现能达到设定的目的，而 当用人单位违约时，明显造成毕业生损害过大，显失公平。惩罚性的目的根本达 不到。 2 2 2 1 2 征婚就业 一些快毕业的女大学生不是忙着准备就业，而是现身婚介所来寻找好出路。 从拼爹游戏到嫁人( 结婚) 就业、“依靠婚姻谋出路 、“急嫁族”的出现，功利 性婚姻引起的离婚事件的增多必然会带来对传统婚姻法律关系的冲击，出现许多 有关婚姻家庭关系的法律问题。 2 2 2 1 3 悬赏就业 “连日来，湖南某网站上- n 开天价请人帮找工作的帖子，引来了广大网友 的热议。发帖人是一名热门专业的女硕士生，她开价2 0 万元请人帮忙，只为找一 份“月薪3 0 0 0 、有编制、稳定 的工作。 洲 大学生求职中的这种“人情关系 就业，是“就业腐败 ，是当今大学生对 就业环境不满的重要因素。这种“就业腐败 ，不但直接破坏就业公平，加大大 学生的求职成本，而且，影响大学生对真实能力与素质的追求，所谓“学好数理 化，不如有个好爸爸，甚至一些大学生在大学求学期间，就开始学习灰色技能。 在这起女硕士发帖悬赏求职事件中，很少人关注2 0 万悬赏背后的“人情关系” 就业，某种程度反映出对这种现象的麻木不仁。 2 2 2 1 4 创业违法 2 0 0 9 年，四川省成都市新都区工商局推出的一项“经营轻微违规违法不罚款” 乜订的扶持大学生创业的配套政策引起不小的争议，作为近年热议的话题，已经引 起了不小的讨论。最近创业严重违法的报道也不少，这也是值得关注的。 2 2 2 2 未就业的法律问题 主要是对整个民生经济的不利影响，对社会稳定的影响。前辈论述较多，无 需赘言。 2 2 2 3 被就业的法律问题 2 0 0 9 年7 月2 7 日，人民日报的一篇报道反映出了“被就业 问题曙引，一 时引起诸多反响。“被就业 ，是一个很幽默的词汇。在当今大学生就业率统计责 任在大学生所在高校、就业率与招生计划挂钩的背景下，尚未就业的大学生“被 就业 大多是被学校要求自己随便找个章在协议书上盖上，证明自己就业；甚至 出现个别毕业生自己不知情被学校瞒着弄一些企业的虚假证明证明其就业的情 1 2 0 1 女硕士悬赏2 0 万请人帮找月薪3 0 0 0 元工作 n 长沙晚报，2 0 0 9 年9 月0 4 日 【2 1 】大学生创业初期轻微违法不罚款政策引发热议 n 中国青年报，2 0 0 9 年8 月1 7 日 1 2 2 1 记者调查一份造假就业协议：“被就业”是这样发生的 n 人民日报，2 0 0 9 年7 月2 7 日 i o 两南大学硕十学传论文第2 章促进大学生就业相关基本阀题 曼曼曼曼曼曼曼! 曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼皇曼曼量曼量曼曼量皇曼鼍曼曼曼皇曼曼曼i l ii i o 曼 况。一些高校要求大学生证明自己已就业，若不能证明自己就业，就拿不到毕业 证、学位证等等。被就业问题，不仅是简单的道德问题，更是严重的法律问题， 涉及到行政法等法律领域。 2 2 3 大学生就业权利需要倾斜保护 “就社会法而言，实行社会本位，保护社会利益。为弥补私法自治的不足， 匡扶弱者，实现社会福利，也应当有体现社会法理念的指导思想， 疆朝倾斜保护原 则就是社会法的法域原则。“倾斜保护原则作为社会法的基本原则是由倾斜立法 和保护弱者两个方面构成的。 胁1 大学生失业人群已经成为继传统农民、农民 工、城市下岗失业人员后新形成的又一弱势群体。瞳朝对社会的弱势人群应当倾斜 保护。大学生就业权利值得倾斜立法，倾斜立法与差别原则并不矛盾，不会降低 生产效率，相反倾斜保护大学生就业权利对促进社会经济发展有巨大的作用。大 学生失业与一般失业是有很大区别的。 2 2 3 1 大学生失业是高知识失业。一般失业人员大都由于劳动素质低、缺乏 知识和劳动技能，不适应现代生产与管理发展变化而被淘汰。大学生是社会中相 对优质的人力资源，他们接受了系统的教育，具有较为丰富的知识技能和劳动能 力，身体和年龄都处在黄金时期，是劳动力资源中有知识、有理想、有创新精神 的部分，是知识经济时代价值创造的核心生产力。然而，大量失业大学生的出现， 说明这些优质人力资源没有及时转化为先进的生产力，无疑是人力资源的巨大浪 费。 2 2 3 2 大学生失业是高成本、高预期性失业。一般的失业群体之所以素质低 下，多数与前期人力资本投入不足有关。下岗失业职工大都文化水平较低。较低 的投入必然导致较低的心理预期，所以，即使他们失业，较少怨天尤人。在大学 生培养过程中，国家和个人都付出了巨人的代价。这种高成本投入是预期可以在 将来带来较高的回报的，大学生普遍认为自已受过高等教育，是某方面的人才， 理应获得较高回报。然而，现实是大学生毕业即失业，前期教育成本难以收回， 【2 3 j 董保华等社会法原论m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 ：1 4 1 ( 2 4 1 董保华等社会法原论 m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 ：1 4 3 【2 5 】“无固定期限劳动合同等一些令人力成本上升的说法到底对大学生就业有什么影响? 华东政法大学教授、 劳动法专家董保华认为这是给了劳动者铁饭碗，扼杀了劳动力市场的自由流动性。而支持者认为，这种做法 是有利于稳定劳动力市场的有条件的长期雇用制度，因为法律规定，在劳动者有严重过错等法定情形下用人 单位完全可以解除合同，并非终身饭碗。一位法律界人士表示，对劳动合同法“哭穷”的一些中小企业。其中 不少足原先用工方式不够规范，不能保护劳动者利益的企业。真正规范的大企业并没有因为劳动合同法在招 收新人方面受到太大影响。董保华对此解