（国际法学专业论文）论无限责任公司法律制度.pdf

摘要 公司形式中除了最流行的有限责任公司和股份有限公司外，还有无限责任公 司、两合公司等形式。虽然无限责任公司制度产生的很早，很多人认为其已经不 适用于当前经济社会的发展，但是除美国外，大多数发达国家，如英国、法国、 德国、日本的公司法中，仍旧存在着对无限公司的规定。 中国引入公司制度是在清朝末期，当时仿照大陆法系的规定，规定了数种公 司形式其中包括无限责任公司。后来随着新中国的成立，公司制度在大陆地区不 复存在，而在台湾地区则为台湾的经济发展继续添砖加瓦。直到改革开放后，公 司制度又重新出现在中国大陆，但此时已不见无限责任公司的踪影。那么中国的 经济发展到底需不需要无限责任公司制度? 这需要从各方面进行分析研究。 本文着重运用了历史方法和比较方法。在概括无限责任公司涵义和特征的基 础上，通过对其产生和发展的纵向研究，挖掘无限公司的成因和背景；通过与其 他商事组织形式的比较分析，对无限公司进行全面深入的了解；通过对世界各国 有关无限公司的相关立法的横向比较，了解无限公司如今在世界的发展状况，为 是否在我国建立无限公司制度提供参考。 全文除引言外，共分四个部分： 第一部分首先对无限公司的概念、历史、特征进行了简要的分析。主要包含 两个问题，一是从无限公司的概念和历史入手，对其在公司法发展历史上的演变 过程和地位进行介绍。二是通过对无限公司制度进行特征分析，指出其存在的价 值。然后将无限公司制度与股份公司制度、有限责任公司制度、一人公司制度和 合伙制度分别进行比较研究，分析各项制度存在怎样的不同点，对经济生活的影 响如何，进而得出这些形式各有什么优缺点。 第二部分旨在对无限公司中一些富有特点的法律问题进行比较研究。以横向 的角度入手，详细介绍了英国、美国、法国、德国、日本以及我国台湾地区的相 关法律制度，期望通过比较研究寻找到其中共通的规定，更深入了研究无限公司 制度。 第三部分先详细介绍中国公司立法中对无限公司规定的演变过程，然后分析 了中国历史上采用无限公司形式的荣氏企业的成功案例。最后在阐述了诸多理由 后，得出结论中国应该考虑进行无限公司立法。 第四部分对全文进行总结。 通过对无限公司制度本身的研究，结合当今中国的现实国情，中国公司法应 该为投资者、创业者多提供一种选择无限责任公司。 关键词：无限责任公司，商事主体，制度比较 a b s t r a c t b e s i d e st h em o s tp r e v a l e n tt y p e so fc o m p a n y , w h i c ha r el i m i t e dl i a b i l i t y c o m p a n ya n dj o i n ts t o c kc o m p a n y , t h e r ee x i s to t h e rt y p e so fc o m p a n yi n c l u d i n g u n l i m i t e dc o m p a n ya n dc o m m a n d i t ec o m p a n y t h o u g hp e o p l em i g h tc o n s i d e r u n l i m i t e dc o m p a n ya st o oa g e dt ok e e pu pw i t l lt h em o d e me c o n o m i e s ，m o s t d e v e l o p e dc o u n t r i e s ，f o ri n s t a n c et h eu ka n dg e r m a n y , c o n t i n u et oh a v et h i so l d e s t t y p eo fc o m p a n yr e g u l a t e di nt h e i rc o m p a n i e sa c t s i tw a sn o tu n t i lt h eq i n gd y n a s t yd i dt h ec h i n e s ei n t r o d u c et h e c o n c e p to f c o m p a n y i m i t a t i n gt h e s t r u c t u r e s i nc i v i ll a wc o u n t r i e s ，c h i n e s e l e g i s l a t o r s i n t r o d u c e dm a n yt y p e so fc o m p a n yi n c l u d i n gu n l i m i t e dc o m p a n y h o w e v e r , a f t e r t h ef o u n d i n go fn e wc h i n a ，c o m p a n ys y s t e mw a sn ol o n g e ri ne x i s t e n c ei nm a i n l a n d c h i n a ，w h i l ei ti sa c o m p l e t e l yd i f f e r e n tp i c t u r ei nt a i w a np r o v i n c e ，w h o s ee c o n o m y w a s g r e a t l yb e n e f i t e df r o mt h es y s t e m t h ec o m p a n ys y s t e mr e t u r n e dt om a i n l a n d c h i n ar i g h ta f t e rt h er e f o r ma n do p e n i n g - u p ，b u tu n l i m i t e dc o m p a n yw a sv i r t u a l l y a b s e n ts i n c et h e n i ts t a l t st oc o n c e mu st h a tw h e t h e rt h i st y p eo fc o m p a n yi s r e q u i r e di nt h ed e v e l o p m e n to fc h i n e s ee c o n o m y ；a n di te n t a i l sc a r e f u ls t u d i e sa n d a n a l y s i s p r i m a r i l yu s i n gt h eh i s t o r i c a lm e t h o da n dt h ec o m p a r a t i v em e t h o d ，t h i st h e s i s d i s c u s s e st h ec a u s ea n db a c k g r o u n do ft h eb i r t ho fu n l i m i t e dc o m p a n yo nt h eb a s i so f g e n e r a l i z i n g i t sc h a r a c t e r s b yl o n g i t u d i n a lr e s e a r c ho ni t sd e v e l o p m e n t i t c o m p l e t e l y a n d d e e p l y i n t r o d u c e st h eu n l i m i t e d c o m p a n ys y s t e mt h r o u g h c o m p a r a t i v ea n a l y s i sw i t ho t h e rb u s i n e s sf o r m s m o r e o v e r , t h et r a n s v e r s ea n a l y s i s o nt h el e g i s l a t i v es y s t e mi na d v a n c e dc o u n t r i e sm i g h ta sw e l la c q u a i n tu sw i t ht h e d i s t i n g u i s h i n gf e a t u r eo fu n l i m i t e dc o m p a n ys y s t e m ，a n dg i v eu sh i n t so nw h e t h e rt o h a v et h i sv e r yt y p eo fc o m p a n yb a c ko rn o t b e s i d e st h ep r e a m b l e ，t h ew h o l et h e s i si sd i v i d e di n t of o u rs e c t i o n s t h ef i r s ts e c t i o nf i r s td e a l sw i t ht h ec o n c e p t ，h i s t o r ya n dc h a r a c t e r so fu n l i m i t e d c o m p a n ys y s t e m i tb e g i n sw i t ht h ec o n c e p ta n dh i s t o r yo fu n l i m i t e dc o m p a n y s y s t e ma n dh i g h l i g h t si t sp o s i t i o ni nt h eh i s t o r yo fc o m p a n yl a w t h e nw i t ht h e c h a r a c t e r i s t i ca n a l y s i s ，i te n c l o s e st h ei n s t i t u t i o n a lv a l u eo ft h es y s t e m t h e nt h i s s e c t i o nm a i n l yu s e sal o n g i t u d i n a lm e t h o di nt h ec o m p a r i s o no fu n l i m i t e dc o m p a n y w i t ho t h e rb u s i n e s sf o r m s t h r o u g ht h ea n a l y s i so nt h ec h a r a c t e r i s t i c so f e a c hf o r m ， i td i s c u s s e st h e i ra d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e sf o rd i f f e r e n te c o n o m i e s t h es e c o n ds e c t i o nm a i n l yu s e sat r a n s v e r s em e t h o di nt h ea n a l y s i so fr e l e v a n t l e g i s l a t i v es y s t e m si nt h eu k ，a m e r i c a ，f r a n c e ，g e r m a n y , j a p a na n dt a i w a nd i s t r i c t ， a n dw i t ht h ec o m p a r a t i v es t u d yi td e e p l yr e v e a l ss o m eo ft h eu n i q u eo rd i s t i n g u i s h i n g f e a t u r e st h a tu n l i m i t e dc o m p a n ys y s t e mp o s s e s s e s t h et h i r ds e c t i o nd e t a i l e d l yp r e s e n t st h ee v o l v e m e n to ft h el e g i s l a t i o n o n u n l i m i t e dc o m p a n yi nc h i n a w i t ht h ec a s eo fas u c c e s s f u lu n l i m i t e dc o m p a n y a n d m a n vo t h e rr e a s o n sd i s c u s s e di nt h es e c t i o n ，i tc o n c l u d e st h a tt h er e t u r no fu n l i m i t e d c o m p a n ys y s t e mi nc h i n as h a l lb et a k e ni n t oc o n s i d e r a t i o n t h ef o u r t hs e c t i o ns u l i i su pt h ew h o l et h e s i s k e y w o r d s ：u n l i m i t e dc o m p a n y , c o m m e r c i a le n t i t y , c o m p a r i s o n o fl e g a ls y s t e m i i i 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成 果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本 人承担。 特此声明 学位论文作者签名：弓砻瓤刀年争月劢日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位 论文的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的 印刷本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版， 并采用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有 权提供目录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学 校有权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；在以不 以赢利为目的的前提下，学校可以适当复制论文的部分或全部内 容用于学术活动。保密的学位论文在解密后遵守此规定。 弓多施 泛加 月 月 争嘶 年 年 钾力彳彳汤，i 第1 章引言 中国现行公司法中规定的公司形式是有限责任公司和股份有限公司，但其实 很多人不知道还有许多别的公司制度，无限责任公司就是其中一例。研究公司和 公司法的历史就会发现，无限责任公司产生的很早，是公司最早的形式之一。如 今纵观世界各国，基本都还保留着此项制度，说明这是一种成熟的制度。那么为 什么单单在市场经济还不发达、法制建设还不完备的中国反而没有这种制度呢? 国内的教科书大部分都对无限责任公司一笔匆匆带过，也几乎找不到专门研 究无限公司的专著和文献，难道真的是因为无限公司已经过时，该被淘汰了么? 其实关于无限公司制度是立是废，历来存在对立的两种观点，双方的道理似乎都 站得住脚。那么要搞清这个问题，就必须对无限责任公司这项制度各方面进行研 究。 一项制度就算是先进的也不一定适用于所有的环境，反之亦然。中国的现实 国情究竟是怎样，在西方发达国家已经走向迟暮之年的无限公司制度，又能否在 经济基础薄弱、需要大力发展的中国找到第二春呢? 这就需要在了解这项制度的 基础上，结合当代中国的现实境况，具体问题具体分析，得出理论结合实际的论 断。 所以本文就从介绍无限责任公司本身为出发点，试图通过对历史发展的探 询、对世界各国制度的研究加上对中国国情的分析，为无限责任公司制度在中国 发展的探索尽一些力。 第2 章无限责任公司制度介绍 2 1 无限责任公司制度概述 2 1 1 无限责任公司的概念 无限责任公司，简称无限公司，是指由两个以上的股东组成、全体股东对公 司债务负无限连带责任的公司。 这里所说的无限连带责任，包括两层含义：第一，股东对公司债务负无限责 任，就是指股东要以自己的全部资产对公司债务负责。当公司资不抵债时，不管 股东出资多少，都要拿出自己的全部资产去抵债。第二，各个股东对公司的全部 债务要承担连带责任。公司的债权人既可以要求所有股东，也可以只要求其中个 别股东清偿债务，若部分股东清偿了全部债务，则有权向其他股东追偿。1 无限责任公司是企业的一种组织形式，也是最古老的公司形式。无限责任公 司在当今世界各国的发展状况也不尽相同。在法国、日本和我国台湾地区都规定 无限责任公司是法人，而在德国、瑞士等国家则不承认无限责任公司的独立法人 地位。英美法系国家和地区一般规定合伙包括商事合伙不是法人，但无限公司则 为法人。2 在我国公司法中目前并没有确认无限责任公司这一公司形式。 2 1 2 无限责任公司的历史发展 公司这种企业组织形式是商品经济发展的产物，形成和发展于资本主义社会 时期。关于公司的萌芽，学术界存在着争议。有些学者认为，公司的萌芽可以追 溯到古罗马时代。第一个类似于公司的组织以股份有限公司的形式出现，向公众 出售股票，以便履行为支持战争而签订的政府合同。3 还有一种观点是，古罗马 为了扩展疆域、掠夺资源，常年征战，财政压力巨大。迫于无奈下，为了减轻财 政支出，古罗马与许多大商人联合起来组成“包税商”，承包过去由政府控制的 贸易、工程乃至税收职能。这种“包税商”设有内部组织机构，因而这种组织被 一些学者称为公司组织。4 但大多数学者都认为，公司起源于欧洲中世纪的意大利与地中海沿岸商业城 市。在当时城市商业发达、海上贸易繁荣的大背景下，出现了两种经济组织形式。 1 彭真明：公司法教程，对外经济贸易大学出版社，2 0 0 7 年第l 版，第3 9 页 2 史际春：企业和公司法，中国人民人学出版社，2 0 0 8 年第2 版，第1 4 3 页 丹尼尔a 雷恩著，孙耀君译：管理思想的演变，中国社会科学出版社，1 9 8 6 年，第2 1 页 4 夏炎德：欧美经济史，上海三联书店，1 9 9 1 年，第9 0 页 2 其中一种是康曼达组织，即后来两合公司的雏形。另一种就是家族经营团体，即 无限责任公司的萌芽。 在那个时代，随着商业的蓬勃发展，经商逐渐成为一种持久的、高收益的职 业。那么当作为生意主导的家长死后，其遗留的商业产业便被家族成员或后代继 承，这样一代一代延续就逐渐就形成了家族经营团体。然后随着时间的推移，渐 渐形成了这样一种制度：继承祖辈遗业的后辈会一直沿用原来的商号，同时为了 以示区别，会在商号前加上全体股东或者其中数人的姓名，而且各继承人对经营 团体负无限连带责任。这就是无限责任公司的前身。 在1 6 7 3 年法国国王路易十四颁布的商事条例中最早对无限公司作了规 定，只是当时把无限公司称作普通公司。后来在1 8 0 7 年的法国商法典中改 名为合名公司，同时作了更详尽的规定。在此以后各国纷纷效仿，在立法中加入 了无限公司的规定。 之所以叫做合名公司，是指公司名中必须包括所有股东的名字。但是后来股 东的数量越来越多，要求公司名称包含所有股东名字开始变得不现实。所以各国 立法做出了相应修改，要求只要公开所有股东姓名即可，不必全部列于公司名称 之中，如德国就将其称为“开名公司”。例如法国商事公司法第1 1 条规定： “合股公司( 即无限公司笔者注) 由公司名称表示。公司名称中得加上一位 或数位股东的名字，并在其开头或紧随其后注明合股公司字样。5 后来随着无限公司的发展，银行资本也开始对公司投资，但是银行资本家只 想分享投资利益，并不想参与到公司的治理当中，所以他们对要承担无限责任敬 而远之。同时无限公司内股东之间的控制权之争和利益冲突也使无限公司难以扩 大规模。所以无限公司逐渐吸收了有限责任的内容向两合公司发展。之后又逐渐 发展出了股份有限公司，有限责任公司等公司形式。但无限公司并没有因此退出 历史舞台，而是在许多国家存续到了现在。 2 1 3 无限责任公司的特征 无限责任公司主要包括以下几个特征： 公司股东对公司的债务要承担无限清偿责任。相对于有限责任，无限责任就 是指股东要以自己的全部动产与不动产对公司所欠的债务负责，既当公司资产不 足以清偿公司债务时，股东要以自己的个人财产来抵债。6 全体股东对公司债务承担连带责任。连带责任是指多数责任人因违反连带债 务或共同实施侵权行为而产生连带关系并为此承担的民事责任。7 而在无限公司 5 李萍译：法国公司法规范，法律d ；版社，1 9 9 9 年第1 版，第2 6 页 6 沈叫宝：两方国家公司法原理，法律出版社，2 0 0 6 年第l 版，第5 1 页 7 苏号朋：民法总论，法律出版社，2 0 0 6 年第l 版，第1 0 3 页 3 中，就是指当公司财产资不抵债时，公司的债权人可以向任何一个股东请求清偿 公司不足以抵债的那一部分债务。如果所偿还的债务超过了自己应当承担的数 额，则该股东有权向其他股东追偿。由此可见，所谓连带责任是指股东间的相互 连带，而不是股东与公司间的连带。8 例如，某一无限责任公司有四个股东甲、 乙、丙、丁且出资相等，公司负债1 0 0 万元，而此时公司所有资产只有6 0 万。 则资不抵债清算时，在先偿还公司的6 0 万元后，四个股东还应各负1 0 万元的债 务。但是在对外关系上，债权人可以向四个股东全部或其中数人或其中一人要求 偿还全部的4 0 万元债务。只要偿还了4 0 万元的债务，所有债务人就解除了对债 权人的债务，但是偿还超过自己限额的股东可以向没有偿还的追偿。 无限公司具有人合性和股东自治性。由于历史的原因，无限公司的股东之间 的关系都非常紧密，不是有血缘关系的亲属就是志同道合的朋友，所以股东之间 肯定互相了解和信任，不是任何有资本的人就可以加入无限责任公司的，这时人 合的因素高于资合的因素。与此同时，所有的股东既是所有人又是管理者。这种 高度的自治性是由于经营业绩不但决定着公司本身的生死存亡，还决定着股东要 不要对债务负上沉重的无限责任。正是无限公司在清偿债务时的无限性，使得股 东们对于公司的经营也倾注了极大的精力，所以一般说来均不愿委托他人而是由 股东自己直接经营。这种经营权与所有权的合一，使得各股东都有执行业务和对 外代表公司的权利。9 无限责任公司的股本可以任意增加或减少，无需得到当地政府的批准。英国 公司法规定，无限责任公司可以以任何方式减少其股本，公司的成员在不得己的 情况下，也可以退出公司。如果股东死亡、破产或禁治产等情形，或经全体股东 同意，公司可以停止其股东资格。另外，股东如果不经其他股东的同意，不得把 自己持有的全部或部分股份转让给他人。1 0 无限公司必须由多个股东构成。无限公司的股东必须是二人或二人以上，如 果由一人组建或公司只剩一个股东时，则其不能成为无限公司而应称其为独资企 业。由于无限公司是典型的人合公司，是以股东间的信用为条件的，所以一般说 来其股东人数较少，民法中“风险与利益一致”的原则在无限公司中表现得十分 充分。另外，无限公司的股东必须是自然人，不能是非自然人。日本商法典 第5 5 条规定：“公司不得为其他公司的无限责任股东”，其他许多国家也有类似 规定。所以无限公司只能由两个以上的自然人构成。 无限责任公司的设立和解散手续简单，一般不要求最低的股本额。但是一般 无限公司的经营和债务都是以全部股东的财产来担保的，如果股东中有一个或几 个资信非常好的、有抵御大风险能力的人，那么对公司的业绩是非常强有力的保 。李游，吕安青：“无限公司浅析”， 法律适用，1 9 9 6 年，第3 期 9 同l ：注 1 0 前注6 ，第5 2 页 4 证。从这个意义上来说，无限责任公司的资本和股东的资信是密切相连的，从而 也更有利于提高其在社会上的信誉。 2 2 无限责任公司制度与其他商事主体制度的比较 无限责任公司产生后，人们并没有满足，而是根据不断发展的客观情况发展 出了更先进的商事主体制度，如两合公司、股份有限公司、有限责任公司等。不 仅如此，与无限公司非常相似的合伙制度也被保留下来，至今仍占据着市场中重 要的地位。那么它们为什么能够共存呢? 答案就是差异性，正因为它们存在着诸 多不同，所以才可以满足不同人的需要，适应不一样的状况。下面就将无限公司 制度同其他的商事主体制度一一作一比较。 2 2 1 无限公司制度与股份公司制度的比较 股份有限公司，简称股份公司，系指全部资本分为等额股份，股东以其所持 股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的法人。1 2 早期的资本主义在自由竞争的大环境下，为了能够在竞争中处于有利地位， 资本家希望建立大型的企业来占领市场。但是由于单个的资本家实力并不足够， 而且出于分担风险的考虑，所以客观要求资本家联合起来，集资经营。无限公司， 两合公司等形式已经无法满足社会发展的要求，股份有限公司就是在这个过程中 发展起来的最有效的组织形式。马克思对股份有限公司也赞誉有加：“假如必须 等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那么恐怕直到今天世界 上还没有铁路。但是，集中通过股份有限公司转瞬之间就把这件事完成了。1 3 所 以，股份有限公司作为现代企业制度的基本组织形式，在促进生产的社会化和经 济繁荣方面发挥了巨大作用，并因其具有其他公司形式所不具有的优势和特点成 为广大投资者乐于采用的企业组织形式。1 4 这些特点包括： 股东责任的有限性。股份有限公司的股东仅以其认购的股份为限对公司负 责，对公司债权人不负任何直接的法律责任。债权人既不能向股东主张权利，也 不能要求股东一个人才清偿公司的债务。 全部资本分为等额股份。每个股东持股的分数可以不同，但每一股股票在注 册资本中所代表的金额是一致的、相等的，这样才便于股票的发行和资本的筹集， 前注6 ，第5 3 页 1 2 江平：新编公司法教程，法律出版社，2 0 0 3 年第2 版，第1 6 7 页 1 3 马克思恩格斯全集：第2 3 卷，人民出版社，i 9 7 2 年，第6 8 8 页 1 4 前注l ，第4 9 页 5 才便于股东权的计算、行使或转让，才能真正做到同股同权、同股同利。同时股 份可以以股票的形式公开发行并且流通。 所有权和经营权相分离。股份有限公司是典型的资合公司。股东虽为公司的 所有权人，但真正管理公司的是董事会和管理层。针对股份公司，公司法规定股 东大会、董事会、监事会、管理人员各司其职。 公开性。设立股份公司可以采取发起设立和募集设立的方式。其中募集设立 就允许股份公司将股份向社会公开募集或向特定对象募集。社会公众可以通过购 买股票成为公司的股东。与此同时，公开性还体现在公司经营中，如公司必须向 社会公开财务会计报表等。 股份公司与无限公司的差别性很大，制度功能上也比无限公司先进不少。但 这不代表股份公司就可以代替无限公司，因为它们适用的情况并不相同。要研究 无限公司制度，有必要和股份公司作对比，这样可以更好的理解无限公司制度本 身。 公司股东承担责任的方式。这是两种公司最大的不同点。公司负债时，股份 有限公司的股东仅就认购的股份向公司直接承担责任，对债权人不负直接责任。 无论公司负债多少，股东的财产责任永远不会超出其出资的部分。这种财产责任 解除了股东的后顾之优，充分保护了投资者的财产利益。相较而下，无限公司股 东的连带无限责任决定了全体股东均有以其任何财产向债权人直接负责的法律 义务，过重的股东财产责任会使人望而生畏，影响公司的设立。不得不承认，无 限连带责任限制了无限公司的吸引力。 公司的自然属性。股份有限公司是以资本的结合为基础，故称作资合公司； 无限公司是以人的信用作为结合基础的，故称作人合公司。从债权人的角度看， 股份公司一般都实力强大，资信能力有所保证，但同时也应考虑到股东只负有限 责任，有时候股份公司自身已经入不敷出，有可能借出的债务有去无回。与此同 时，无限公司的债务实际上是以股东们各自所有财产的总和来承担清偿责任的， 公司的经营好坏将直接涉及到个人的家产，因而，无限责任制使得股东们彼此互 相依赖，同舟共济，努力经营，债权人的权益容易实现。 公司的设立难易不同。由于无限公司的股东要承担连带无限责任，故其设立 条件较股份有限公司要宽，不仅资金数额没有限制，而且股东的信用、劳务或经 营能力也可以成为出资的标的。而股份有限公司的设立则必须达到法定的与其经 营活动相适应的较高的资本额，且该资本额必须在设立时全部或大部分被认购， 同时，股东只能以现金或公司所需的现物出资，不能以劳务、信用或经营能力来 充抵资本。 公司的资本。公司的资本是各股东财产出资的总额，也是公司赖以经营的物 质条件。无限公司的股东承担连带无限责任，决定了股东的非出资财产成为公司 6 债务的担保。正因为如此，有的国家，如德国、比利时、西班牙的商法典，将股 东的责任称作保证责任，而不称无限责任。所以无限公司资本的变化并不改变公 司股东最终的责任范围，公司资产的减少，等于股东个人财产用以抵债的责任范 围的增加，因此对债权人利益无任何影响。股份有限公司的资本是公司用以抵偿 债务的基本条件，也是公司债权人利益的唯一担保。因此，国外公司立法创立了 股份有限公司的资本确定、维持和不变三大原则。所谓资本确定原则，是指公司 资本必须在设立时在公司章程中明确规定，并且应当认足、缴足。所谓资本维持 原则，是指公司应当维护与公司资本总额相应的财产。所谓资本不变原则，是指 公司资本总额，非依法定程序变更章程，不得改变。1 5 可见，股份公司资本三原 则实际上是公司法上的有限责任制的运用，其目的都是保护债权人的利益，防止 公司和股东逃避责任。 公司的股东资格。国外公司立法大都规定无限公司的股东只能是自然人，而 不能是法人。而股份有限公司的股东则不限于自然人，法人和政府都可以成为它 的股东，并依认购的股票数额承担有限责任。 公司的股份的转让。股份公司的股票除了可以在一般交易场所转让交易外， 还可以通过申请成为上市公司在证券交易所挂牌交易。股份公司鼓励股份的自由 转让，而非股东个人的因素，通过股份的自由转让达到股票证券化、证券大众化 的目的，以方便投资者投资。而无限公司的股东之间因具有极强的人身依赖性和 责任连带性，每一股东的存在都涉及到其他任何股东的切身利益。所以，各国立 法都规定，股东如要转让自己的出资，须取得全体股东同意。 公司股东的权利。各国无限公司的立法都规定，无限公司的股东均有执行业 务的权利，如德国商法典第1 2 5 条规定：“除章程明确规定某股东无代表权 外，所有股东均有代表公司的权利。”因为，无限公司的经营好坏与股东关系甚 大，公司一旦负债过多，势必危及股东们的个人财产。所以若股东中的一人或数 人代表公司执行业务，其他股东则享有监督权、质询权和查阅财产文件权。相反， 股份有限公司的股东一般无权直接参加公司业务活动和经营管理，而是由董事 会、监事会、经理机构等股东大会选举的专门机构执行管理职能，股东只为单纯 的所有权者按其出资额享有领取股息和红利权，并在亏损时承担财产有限责任。 公司管理的开放程度。股东责任的不同与公司管理上的开放与否有密切的、 直接的关系。在股份有限公司，公司的财务状况等重要问题，必须全面、真实、 及时地公诸于众，一是接受股东和有关机关的检查和监督；二是确保交易对方的 合法权益不致于被公司的欺骗行为所侵犯。与股份有限公司的开放性管理不同， 无限公司实行的是闭锁性管理，公司不仅不能公示自己的内部情况，而且把保守 业务秘密视为股东至高无上的行为准则和公司成功的关键，这无疑又是由股东的 1 5 马俊驹主编：现代企业法律制度研究，法律出版社，2 0 0 0 年第l 版，第2 0 2 页 7 连带无限责任所决定的。 企业的风险。个社会在缺少防范风险的公共机构的历史条件下，无限责任 企业制度可以在一定程度上降低社会风险。相比较而言，股份有限公司的经营风 险较易向社会扩散，而无限责任企业因其具有内部消化风险的机制，单个企业的 经营风险较不容易向社会扩散。1 6 2 2 2 无限公司制度与有限公司制度的比较 有限责任公司，亦称有限公司，是指依公司法设立，由不超过一定人数的股 东出资组成，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部 资产对公司的债务承担责任的企业法人。1 7 最早的有限责任公司在德国产生，随后法国、意大利、日本等国都相继采用 了有限责任公司法律制度。英美法系国家的封闭公司( 如英国的p f i v a t ec o m p a n y ， 美国的c l o s e l yh e l dc o r p o r a t i o n ) 则近似于大陆法系国家的有限责任公司。有限 责任公司的诞生是公司组织形式不断发展完善的结果。有限责任公司是法学家们 根据时代的需要，创立出的一种介于股份公司和无限公司之间，即具有人合性质， 又具有资合性质的经济组织。1 8 有限公司现在已成为经济生活最重要的参与者， 其具有的许多法律特征促使人们选择它作为企业的组织形式。为了和无限公司有 所比较，现在介绍几个有限公司显著的特征。 股东的有限责任。其含义就是股东对公司的债务以其认缴的出资额为限承担 有限责任。如果公司的财产不足以清偿全部债务，股东也没有以自己出资以外的 个人财产为公司清偿债务的义务。这种情况下就大大缓解了股东的经济压力，极 大鼓舞了人们投资的热情。 股份转让的限制。一般来说若有限公司的股东想要转让一部或全部股份，都 会有一定的限制。首先，公司法一般都规定需要其他股东过半数或全数同意。其 次，其他股东一般都对转让的股份具有优先购买权。可能还会有别的一些形式要 件，比如德国公司法要求转让股份必须要经过公证，英国公司的章程一般要求转 让要经过董事会的批准。 公司组织的灵活性。因为有限公司一般都是中小企业，规模不会很大，所以 在机构设置上可以根据实际需要调整。董事会并不是必设机构，虽然一般来说公 司章程会指定董事会为决策机构，但也有可能股东会来行使决策权或者只任命一 两名执行董事。监事会是任意机构，有的国家不要求设监事会，如美国、英国； 有的国家要求公司到达一定规模了才设监事会，如荷兰，奥地利；还有一些国家 1 6 杜询诚：“近代中国无限责任企业的历史地位”，社会科学，2 0 0 6 年第l 期 1 7 前注3 l ，第1 2 5 页 1 。前注6 ，第4 6 页 8 才会在法律中规定要设监事会，如日本。 人合与资合的结合。有限公司兼具人合性和资合性，一个人若不出资则不可 能成为股东，但想要投资却得不到别的股东的支持也加入不了有限公司。在处理 公司重大事务时，不但要强调股权的主要作用，同时也强调股东本人的作用。有 限公司很多情况下的表决是按照人头表决，而不是根据股份多少表决。 有限公司产生之初就折中了无限公司和股份公司的优点，所以它与无限公司 肯定有许多共通点，比如它们都是法人1 9 ；规模都不会很大，股东的人数也不会 很多；设立的程序都比较简便；不会向社会招募股份，股东的组成相对稳定；公 司内部的信息如财务报告等都不会向社会公开等等。但是，作为后来发展而成的 一种制度，我们更应该注意有限责任公司与先辈无限责任公司的不同点。 相对于有限责任，无限公司的股东责任过重。无限责任制的股东既是无限， 又是连带，公司一旦亏损，所欠债务可能由一个股东全部承担，个人私有财产必 定要受牵连。过重的股东财产责任会使人望而生畏，影响公司的设立。 有限公司虽然在设立方面的限制已经非常少，但是法律还是规定股东的出资 起码要达到一个最低额，而且要求不能换算为货币的如劳务、商誉等都不能成为 出资内容。但无限公司就完全没有这些限制，不但没有出资底线，还可以以劳务 甚至商誉出资，大大降低了设立无限公司的门槛。 有限公司中也有一定的人合性，表现在股份转让上有所限制。但是一个股东 要想退出有限公司并不是没有办法，如我国公司法中就规定当一个股东想要转让 股份给公司外的人时，其他股东要么行使购买优先权，要么就接受股份转让的事 实。但无限公司中要想转让股份必须经过所有股东的同意，否则只能寻求解散公 司或者把财产留在公司。 无限公司分无股份划分的无限公司和有股份划分的无限公司。股份的划分并 不影响股东对公司承担的责任。股份划分的作用在于划分股东之间的责任和控制 权，股东也可转让股份。但有限公司中并不划分股份。 有限公司中虽然组织机构可以根据情况简化，但其还是要根据公司法的规定 做出股东会、董事会、监事会的三元框架。无限公司就不一样了，完全可以根据 章程做出规定，要么是全员管理，要么就是授权以后的集权管理。 还有一种特殊的有限公司制度需要特别说明，那就是一人公司制度。一人公 司，可以简单的表述为全部股份或者出自归于单一股东持有的公司。一人公司其 实属于有限公司或者股份公司中的一种，之所以单列出来讨论，是因为其有许多 特殊之处。考察西方国家关于一人公司的立法，普遍经历了一个禁止存在有 条件确认允许设立的发展演变过程。据我国学者统计，至1 9 9 5 年，已有2 3 1 9 规定了无限公司制度的国家和地区大都承认无限责任公司的独立法人地位，像德国、瑞士这些不承认无 限公司法人地位的国家我们也需要注意。笔者注 9 个国家的公司法赋予一人公司的合法地位。2 0 而且各国对待一人公司的态度表现 为如下两个特点：一是承认一人有限责任公司的国家多，承认一人股份公司的国 家少；二是承认设立后一人公司的国家多，承认设立时一人公司的国家少。2 1 一人公司在某些方面和无限公司很相似，比如公司规模都不会很大；一人公 司的股东和无限公司的股东一样，既是所有权人又是管理者。最重要的是，一人 公司有时候会出现股东承担无限责任的情形。一般来说，为了保护与一人公司有 经济来往的人的利益，各国公司法都会规定一些情形，如公司资本显著不足、利 用公司逃避义务、财产与人格混同、股东对公司不正当控制等，当一人公司符合 这些情形时就会无视一人公司的独立法人人格，要求股东对公司所负债务直接负 无限责任。 但是，无限公司与一人公司的区别还是非常显著的，像：一人公司只有在极 其严格的情况下才会让股东承担无限责任，在绝大多数情况下股东还是只承担有 限责任，但无限公司股东一直都要承担无限连带责任；无限公司要求股东为两人 或两人以上，一人公司明显只有一个股东；无限公司对股东的出资要求不多，但 一人公司要求就比较严格，比如根据德国有限责任公司法，设立一人有限公 司的股东必须己缴纳1 4 的股款、基本出资总额达到1 2 5 万欧元，并且股东已经 为其余部分的金钱出资提供担保时，才可以进行申报、登记注册2 z 。 2 2 3 无限公司制度与合伙制度的比较 与无限责任公司制度最相似的无疑就是合伙制度，甚至在有些国家无限公司 就是商事合伙中的一种。由此可见，要研究无限公司制度，对合伙制度也要有一 定的了解。 合伙概念既可以从法律行为的角度给出，也可以从组织的角度给出。就法律 行为的角度而言，合伙是指两个以上的民事主体共同出资，共同经营，共负盈亏 的协议；就组织的角度而言，合伙是指两个以上的民事主体共同出资，共同经营， 共负盈亏的企业组织形态。有学者对此定义为：“合伙有二意义。其一谓合伙契 约，其他谓因合伙契约而成立之团体。”口 世界各国，无论大陆法系还是英美法系，几乎都对合伙有专门的法律制度予 以规范，说明合伙制度在经济生活中已不可或缺。经过几个世纪的发展，合伙制 度已经发展出了多种适用不同情况的类型，主要的分类包括民事合伙和商事合 伙、普通合伙和有限合伙、显名合伙和隐名合伙、自然人合伙和法人合伙等。 2 0 王保树，崔勤之：公司法，中国工人出版社，1 9 9 5 年，第1 3 5 页 2 1 施天涛： 公司法论，法律出版社，2 0 0 5 年第l 版，第7 6 页 2 2 杜景林、卢谌译：德国股份法德国有限责任公司法德国公司改组法德国参与决定法，中国政法 大学d ：版社，2 0 0 0 年版，第1 7 8 页 史尚宽：债法各论，中国政法大学出版社，2 0 0 0 年版，第6 8 3 页 l o 由于无限公司本身就是有合伙发展而来的，所以它们天生就有许多相似点， 如：成员对债务都要负无限责任；都是在成员关系密切、相互信任的基础上成立 的人合经济组织；成员不但是所有权人，而且都可以参与组织的管理等等。 尽管无限公司与商事合伙在外表上极其相似，但从理论上说，合伙发展演变 成为无限公司的客观事实本身就说明了无限公司具有商事合伙不可替代的优点， 否则，在公司发展史上，合伙何需进化为无限公司呢? 首先，无限公司与合伙最本质的区别在于，无限公司具有法人资格，而商事 合伙不具有法人人格。无限公司不仅是按照章程成立的社会组织并具有民事权利 能力，更重要的是，无限公司能独立享有民事权利并承担民事义务。无限公司具 有独立法人地位的意义在于：独立的组织。与有限公司一样具有自己的章程和执 行机关，由执行机关产生出公司的独立意志。独立的财产。无限公司的财产归公 司所有，完全独立于公司成员的个人财产。独立的责任。无限公司的独立财产为 其独立承担责任提供了物质基础。在承担责任时，先从公司的独立财产用以清偿 债务，不足部分由股东或发起人清偿。而合伙在任何国家都不具有独立法人的地 位。 其次，虽然二者在承担责任的方式上存在共性，但其责任承担原则与其财产 性质及其财产独立性程度不尽相同。合伙的责任财产只有相对独立性，归根到底 仍为个人财产，其“独立财产 与合伙个人财产有着千丝万缕的联系，我们知道， 双重优先权规则2 4 是为解决合伙债务与个人债务并存问题而为各国普遍确立的 原则，它旨在平衡合伙债权人与合伙个人债权人的利益，但同时也体现着合伙财 产与合伙个人财产的密切关系，二者在此情况下可相互转化。中国民法通则 规定，合伙债务应以合伙人各自的财产承担清偿债务，这里的“各自财产 ，应 包括他个人所有的财产以及在合伙财产中享有的份额，表明立法承认了合伙财产 为个人财产的本质。无限公司则不一样，其财产与公司股东的财产是严格区分的， 公司成员或股东不得以公司的财产作为债务担保。 再次，无限公司的组织性和稳定性较合伙来得强。首先，无限公司的设立须 具备一定的条件：主管机关登记；设立、变更登记之资本额，