（民商法学专业论文）婚内侵权损害赔偿问题研究(1).pdf

摘要 在社会主义市场经济飞速发展的今天，家庭财产不断增加，夫妻间平等、独立的思 想被越来越多的人所接受，配偶对各自权利的保护意识也逐渐增强。有鉴于此，2 0 0 1 年修订的婚姻法首次增加了离婚损害赔偿制度，为保护婚姻当事人的合法权益提供 了救济途径。然而，仅无过错方在离婚时才能请求损害赔偿的规定过于严苛，随着婚内 侵权行为种类的增多以及程度的加重，离婚损害赔偿孤掌难鸣的局面日渐突出，婚内侵 权损害赔偿制度的建立势在必行。从某种意义上说，建立婚内侵权损害赔偿制度不仅是 保护基本人权，完善我国婚姻立法的重要步骤，更能有效地维护家庭及社会的和谐稳定。 目前在我国建立婚内侵权损害赔偿制度的条件已基本成熟，相关制度的完善必将更好的 发挥法律在婚姻家庭领域的作用。 文章运用综合研究、比较研究的方法，梳理了婚内侵权的构成要件及其担责方式， 分析了我国婚内侵权损害赔偿的相关立法及其不足，阐释了我国现阶段实行婚内侵权损 害赔偿的物质基础、思想基础以及法律基础，在借鉴其他国家立法经验的基础上，对完 善我国婚内侵权损害赔偿立法提出了建议。 文章共分4 章，第1 章对婚内侵权损害赔偿的基本理论进行了阐述，并比较了婚内 侵权损害赔偿与其他侵权损害赔偿的关系。第2 章论证了在我国实行婚内侵权损害赔偿 的必要性及可行性。第3 章借鉴了国外有关婚内侵权损害赔偿的立法，剖析了我国现行 立法的缺陷。第4 章对完善我国婚内侵权损害赔偿立法进行了思考，在立法体例构建、 配偶权制度的建立、夫妻财产制度的修正以及婚内侵权损害赔偿具体条款的设计等方面 提出了立法建议。 关键词：婚内侵权；损害赔偿；配偶权；夫妻财产制 婚内侵权损害赔偿问题研究 ec o m p e n s a t i o ni i lm a r i t a lt o r t a b s t r a c t w 池雠d e v e l 叩m e i l to fs o c i a l i 锄衄出缸ge c o n o m y ，f 砌l yp o s s e s s i o mc o n t i l l u et 0 i i l c r e 鹳e e q u a l 锄di 1 1 d e p e n d e n t 廿l o u g h t sa r ea c c e p t e db ym o r ea n dm o r ep e o p l e 慰g h t s p 白e c t i n gc o 璐c i o u s n e s sb e 铆e e ns p o u s e sa r eg r a d u a l l ys n e n 班h e 鹏d t bp r 0 v i d er e l i e fw a y s t 0p r o t e c ts p o u s e s l e g a lr i g h t s ，d i v o r c ed a m a g ec o m j 删i o ns y s t e mw 舔a d d e dt 0m 州a g e l a wi i l2 0 0 1 h o w e v e r ，i ts e e m st 0 0r i g o r o u sf o rt h ci i l i l o c e ms p l o u s et 0s t i p l l l a t ed 锄a g e c o m p e n 鲥o no n l yw h e nd i v o r c i i l g d i v ( r c ed a l a g ec o m p e n s a t i o ni sm o r e 锄dm o r ed i 伍c u n t 0 l l i “eb o b j e 而v e 丽m d u ts u p p o r ta s 也em 撕t a lt o r tc o n d l 】mb e c o m e sn 1 0 1 ea n dm o r e c o m p l e x 锄ds e r i o u s b u i l d i n gd a r l l 乏l g cc o m p e n s a t i o ns y s t e mi i l 谢伽t o r ti sh p e m t i v e u d d e rn l es i t u a t i o n t 0s o m ee x t e n t ，b u i l d i i l gd a m a g ec o m p e n s a t i o ns y s t 锄i ni n a r i t a lt o r ti s 缸h p 0 哟m ts t 印t op r o t e c th u m mr i 曲临，t 0p e r f e c tm a r r i a g el 蹁，n l a k i i l g ，a n da l s 0a9 0 0 d w a y t 0m a i l l t a i nf 瓤l y 觚ds o c i e 够颤b i l i 够n o w a d a y s ，c o i l d i t i o i l st 0b u i l d 1 a ts y s t e ma b 硒i c a l l y 础咖r 疵d t h ep e r f e c t i o no fm 锄_ i a g el a w 、) l ，i l ls 呤l ye x e nl a w sf h l l c t i o ni n m 痂a g ea r e a t 1 1 i s 删c l ec l e a r sn l ec o m p o s i n g 锄d 咒s p 0 i l s i b i l i t ) r 嬲s 珊n i l l go fm 撕t a lt o r ta 1 1 d 锄l a l y s 豁 t l l ed e f i c i e i l c i e so fr e l a t i v el a wm l e so n 蛐g e c o m p e n s a t i o ni ni m u r i t a lt o r tb yt ：h ei i l e a l l so f c o m p r c h e i l s i v er e s e a r c h 锄dc o m 瞅i v er e s e a r c h 1 1 1 i sa n i c l ea l s op o i i l t s0 u tt h es u b s t a l l t i a l c o n d i t i o 璐，i d e a l i s t i cc o n d i t i o 嬲a i l d1 e g a lc o n d i t i o n sh a v eb a s i c a l l ym a _ t u 】r e d 0 l nt l l eb a 0 f r e f e r e n c i l l go n l e rc o u n t r i e s l a wm l e s ，廿l i sa r t i c l em a k e ss o m es u g g e s t i o 璐o np e r f 恤go n a t i o 砌l a wm l e so fd a i n a g ec 0 i n p e n s a t i o n 访m a r i t a lt o r t t l l i sa r t i c l ei sc o n s i 啦do ff o u rc h 印t e r s c h a p t e ro n e e x p a t i a t e so nm eb 鹊i ct 1 1 e o r i e so f d a m i l l 笋c o m l 删i o ni i l 删t a lt o r _ t ，趾dc o m p a r e sd a m a g ec o m p e n s a t i o ni 1 1m a r i t a lt o r t 诵t h o t l l e rd a m a g ec o m p e i l s a t i o 璐c h a p t e rt 、v 0d i s c u s s e st l l en e c e s s i t ) ，a n df e a s i b i l 姆o f c 锄了h l g o u td a m a g ec o i n p e n s a t i o ni i lm a r i t a lt o r t c h a r p t e rt b r e e p o i n t so u tt 1 1 ed e f i c i e n c i e so fo u rl a w r u l e so nd 锄a g ec o m p e m a t i o ni nm a r i t a lt o nc o m p a r e d 、埔mo m e rc o l m t r i e s l a wr u l e s c l l a p t e rf o u rd i s c u s s e st l l ew a y st 0p 哦c to u rn a t i o i l a ll a wr u l e so fd a m a g ec o m p e n s a t i o ni l l i 舳r i t a lt o r t ，锄dm a l 【e ss 0 i ms u g g e s t i o n so np a t t 锄o f1 e g i s l a t i o n ，b u i l d i n go fs p o u s er i g h t s y s t e m ，m o d i f y i n go fm 撕t a lp r o p e r t ys y s t 锄缸dm es p e c i f i cc l a u sd e s i 鲈血go fd a m a g c 伽p s 鲥0 n i l l m a i i t a l t o l t 脚w o r d s ：m a r i t a l i 硫；d 嗍cc o m j 删o n ；慰咖o f 帆；m a i i t a ln 嘞s y s t e m i i 独创性说明 作者郑重声明：本硕士学位论文是我个人在导师指导下进行的研究工 作及取得研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外， 论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含为获得大连理 工大学或者其他单位的学位或证书所使用过的材料。与我一同工作的同志 对本研究所做的贡献均已在论文中做了明确的说明并表示了谢意。 作者签名：葱盗日期：坦垒金笪盟篓日 大连理工大学硕士研究生学位论文 大连理工大学学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连理工大学硕士、博士学位 论文版权使用规定竹，同意大连理工大学保留并向国家有关部门或机构送 交学位论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连理 工大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也 可采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编学位论文 作者签名鱼二斐 作者签名： 型：笠翌 导师签各暇硝l 大连理工大学硕士学位论文 引言 中国经历了两千多年的封建社会，一直由男性控制着整个社会，男权思想几乎成了 整个民族的一种集体无意识。传统的“夫为妻纲 的封建礼教，更使得干涉和侵害妇女 人身及财产权利的行为合法合理化。然而随着时代的发展，女性越来越多的以独立的角 色参与到社会生活的方方面面。独立、平等、自主、开放的市场经济将广大女性从依附 的状态下解放出来，开始创造属于自己的半边天。夫妻之间各自拥有独立行为能力、享 有独立财产权利的夫妻别体主义思想被越来越多的人们所接受n 1 。 婚姻家庭领域的权利义务包括人身和财产两方面的权利义务，夫妻双方都享有各自 的权利，同时也承担相应的义务以保证对方权利的实现。组建美满幸福的家庭是每对夫 妻的追求，然而现实生活中重婚、包二奶、家庭暴力、虐待、遗弃等婚内侵权现象仍然 存在，并严重侵害受害方配偶的权利。 纵观世界各国的立法，在最初用法律调整家庭关系时都没有把婚内侵权纳入侵权赔 偿的范围，但随后又都不约而同地把侵权法的救济作为解决婚内侵权的一条重要途径。 早在罗马法时期，立法者鉴于婚内侵权事件的时有发生，就已经开始允许夫妻问进行侵 权之诉。1 9 0 7 年瑞士民法典更是开大陆法系之先河，在成文法中明确规定了离婚损 害赔偿制度。随后北欧各国的民法典以及法国民法典都借鉴了其规定，对婚内侵权 损害赔偿制度进行了规定。英美法系国家也通过颁布己婚妇女财产法、己婚妇女 保护法等成文法将婚内侵权纳入法律保护范围，并通过一系列婚内侵权判例形成了普 遍适用的婚内侵权损害赔偿原则。 婚内侵权现象从未淡出过我国的婚姻家庭领域，只是因为传统的封建观念用“三纲 五常 将婚内侵权特殊化，并作为夫妻一体主义的附属品将其剥离出一般的侵权领域， 立法也相应地对其采取了豁免原则。我国现行婚姻法摒弃了夫妻一体主义思想，肯 定了夫妻双方独立的人格以及法律地位，并制定了相关条文以规范夫妻双方的婚内行 为，其中婚姻法第四十六条专门规定了离婚损害赔偿制度，对婚内配偶间的侵权行 为进行救济。然而离婚这一高昂的代价使得很多受害配偶在主张自身权利时止步，单纯 的离婚损害赔偿制度已经越来越力不从心，婚内侵权损害赔偿制度的建立势在必行。有 鉴于此，本文将在借鉴国外有关婚内侵权损害赔偿立法的基础上，从立法体例的构建、 夫妻配偶权制度的建立、夫妻财产制的修正等方面对婚内侵权损害赔偿问题进行研究。 婚内侵权损害赔偿问题研究 1 婚内侵权损害赔偿的基本理论 1 1 婚内侵权及其构成 1 i1 1 婚内侵权的界定 婚内侵权从主体上讲是指夫妻之间的侵权行为，即具有合法婚姻关系的夫妻，以作 为或不作为的方式违背了法律对夫妻权利、义务的规定，实施了危害配偶的身份权和以 之为基础的财产权，使对方的人身、财产乃至精神受到损害的过错行为跚。对婚内侵权 行为的民法规制除了包括通常所说的离婚损害赔偿，也应当包括婚姻关系存续期间的侵 权损害赔偿，即婚内侵权损害赔偿。 我国民法的侵权行为理论认为，侵权行为是指行为人由于过错侵害他人的财产和人 身，依法应当承担民事责任的行为，以及依法律特别规定应当承担民事责任的其他损害 行为。侵权行为同时产生侵权民事责任和侵权之债，侵权之债是指因侵权行为引起的债 权债务关系，侵权民事责任是指行为人因过错而实施侵权行为所应当承担的民事法律后 果啪。从侵权的一般定义来看，婚内侵权理应包含其中，当夫妻一方因为自身过错侵害 了另一方的财产或人身权利的时候，就应当对其错误行为承担民事责任。然而，由于“婚 姻这层合法关系的存在，人们极易将婚内侵权视为普通的家庭矛盾，错误的将其归类 为“家务事力，从而忽略了对婚内侵权行为的法律规制。 婚内侵权包括侵犯人身权和侵犯财产权两大类，其中侵犯人身权又包括侵犯人格权 和身份权两种，侵犯人身权主要表现为有配偶者与他人同居、重婚、家庭暴力、侵犯配 偶生命权、健康权、姓名权、肖像权等权利。为了保障公民的人身权利不受侵犯，我国 宪法第三十七条规定：“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。任何公民非经 人民检察院批准或者决定，或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕，禁止非 法拘禁和以其他方法非法剥夺或限制公民的人身自由。禁止非法搜查公民的身体。 第 三十八条规定：“中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民进 行侮辱、诽谤和诬告陷害。”第三十九条规定：“公民的住宅不受侵犯，禁止非法搜查 或者非法侵入公民的住宅。 第四十条规定：“公民的通信自由和通信秘密受法律的保 护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的 程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信 秘密。 因此，除对人身自由的合法限制外，任何组织或个人均不得侵害公民的人身自 由，凡是侵害公民人身自由的行为人，都应当承担法律责任，包括行政责任、刑事责任 一2 一 大连理工大学硕士学位论文 和民事责任。我国民法通则第一百二十条、第一百二十八条、第一百二十九条规定， 公民人身自由受到不法侵害时，可进行正当防卫和紧急避险，同时可依法行使停止侵害、 排除妨害、消除危险、恢复名誉、赔偿损失等多项请求权。 侵犯财产权主要表现为配偶一方擅自隐匿、转移、毁灭共同财产、擅自将共同财产 赠与他人、未经对方同意擅自作出对共同财产的重大处分等行为。为了保障公民的财产 权利不受侵犯，我国宪法第十三条规定：“公民合法的私有财产不受侵犯。国家依 照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。一民法通则第七十五条规定：“公民 的个人财产，包括公民的合法收入、房屋、储蓄、生活用品、文物、图书资料、林木、 牲畜和法律允许公民所有的生产资料以及其他合法财产。公民的合法财产受法律保护， 禁止任何组织或者个人侵占、哄抢、破坏或者非法查封、扣押、冻结、没收。 最高 人民法院关于贯彻执行 若干问题的意见第八十九条规定： “共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同义务。在共同共有关系存续期间， 部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的， 应当维护第三人的合法权益；对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。一 可见我国法律对公民的合法财产给予了充分的保护，同时对于侵犯这种财产权的行为也 规定了相应的惩罚措施。民法通则第一百零六条规定：“公民、法人由于过错侵害 国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。没有过错，但法律规 定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 按照民法通则第一百一十条、第一 百一十七条、第一百一十八条的规定，公民财产权利受到不法侵害的，可以要求返还财 产、恢复原状或折价赔偿，必要时也可以追求侵权人的行政责任乃至刑事责任。 婚姻家庭是社会的基石，我国法律明确规定公民的人身权利、财产权利受法律的有 效保护，并且这种保护同样适用于婚姻家庭领域。婚姻法第三条规定：“禁止重婚， 禁止有配偶者与他人同居，禁止家庭暴力，禁止家庭成员间的虐待和遗弃。刀第十七条 规定：“夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”妇女权益保护法第四十条规 定：“国家保障妇女享有与男子平等的婚姻家庭权利。 第四十三条规定：“妇女对依 照法律规定的夫妻共同财产享有与其配偶平等的占有、使用、收益和处分的权利，不受 双方收入状况的影响。 现代社会随着经济的发展，夫妻双方无论在人身还是在财产方 面都越来越独立，婚姻成为两个具有完全独立人格的异性民事主体组成特殊身份关系的 一种表现形式，它既不否认配偶双方独立的人格，也不干预各自的利益，这为追究配偶 一方婚内侵权责任奠定了基础。 婚内侵权损害赔偿问题研究 1 1 2 婚内侵权的特征 一般的民事侵权行为具有如下基本特征：其一，侵权行为是行为人侵害他人合法权 益的行为。侵权行为首先是一种行为，包括作为和不作为。其次，侵权行为通常由行为 人自己实施，行为人只对自己的行为负责，对行为人之外的他人或者物造成的损害不承 担责任，但是法律另有规定的除外。最后，侵权行为侵害了他人的合法权益，即造成了 损害。其二，侵权行为是侵害他人物权或者人身权等绝对权的行为。其三，侵权行为是 因过错而应当承担民事责任的行为。过错体现了法律对侵权行为的否定性评价和对行为 人的谴责和非难。过错责任原则是侵权行为的一般归责原则，无过错即无责任h 1 。与一 般的民事侵权行为相比较，婚姻关系中的婚内侵权损害赔偿更具有其特殊性，主要表现 在以下方面。 、 ( 1 ) 侵权行为的广泛性 婚内侵权行为是配偶一方违背了法律对夫妻权利义务的规定，实施了危害配偶另一 方人身权、财产权，使对方的人身、财产乃至精神受到损失的过错行为。婚内侵权行为 较一般的侵权行为广泛，违反法律规定的配偶间权利义务包括违反了配偶间的忠诚义 务、抚养义务、尊重义务等。具体的婚内侵权行为主要表现为重婚、有配偶者与他人同 居、实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员等。婚内侵权方式既包括作为形式也包括不作 为形式，其行为既可直接作用于另一方配偶，也可作用于他人，直接作用于另一方配偶 的如殴打对方，作用于他人的如与重婚、与他人同居等嘲。 ( 2 ) 侵权主体的特殊性 婚内侵权发生在配偶之间，侵权人和受害者之间存在着特定的人身关系，即婚姻关 系。配偶之间存在着法定的权利义务，而这些法定的权利义务，正是婚内侵权构成的前 提条件。也就是说，只有特殊关系的主体间才能构成婚内侵权，同居关系和其他非婚姻 关系的当事人之间不存在婚内侵权。 ( 3 ) 侵权方主观的故意性 婚姻所具有的男女双方以永久共同生活为目的的本质特征要求配偶对彼此的行为 要有一定程度的宽容，婚姻所具有的较强的伦理性也要求对配偶间的侵权行为不仅要从 法律上予以评断，而且还要从道德意义上予以评断。在婚姻家庭这个特殊的领域，法律 也必然要在保护家庭稳定和保护个人利益的选择中找到平衡点，所以婚内侵权者非故意 不承担责任。对配偶一方因过失造成的损害，只要其主观上不具有较大的社会危害性， 不影响家庭关系的和谐稳定，就没有追究其民事赔偿责任的必要。 一4 一 大连理工大学硕士学位论文 1 1 3 婚内侵权的构成要件 侵权行为的构成要件是指构成具体侵权行为的各种作为必要条件的因素。行为人的 某一行为只有具备了法律规定的相关要件才构成侵权行为，行为人才可能承担相应的民 事责任；反之，则不构成侵权行为，行为人也不承担任何民事责任。一般侵权行为的构 成要件包括侵权行为、损害事实、侵权行为与损害事实之间的因果关系、行为人的主观 过错四个方面。婚内侵权行为因其发生在婚姻家庭内部，具有特殊性，所以其构成要件 包括特定的主体、侵权行为、损害事实、侵权行为与损害事实之间的因果关系、行为人 的主观过错五个方面。 ( 1 ) 特定的主体 婚内侵权损害赔偿双方当事人之间首先要存在合法有效的婚姻关系，即双方是合法 夫妻。只有在婚姻关系存续期间发生了配偶一方侵害另一方合法权益的行为，才可以请 求婚内侵权损害赔偿。这也是婚内侵权损害赔偿区别于一般侵权损害赔偿的地方，特定 的主体严格限定了该种赔偿的范围和种类。 ( 2 ) 侵权行为 婚内侵权损害赔偿中的侵权行为是指配偶一方作出的致另一方配偶财产和人身等 合法权益受到损害的行为。任何一个损害事实都与特定的加害行为相联系，即民事损害 事实都是由特定的加害行为所造成的，没有加害行为，损害就无从发生。其基本特点是 该种行为具有违法性，其违法性表现在对婚姻家庭法律禁止性或者命令性规定的违反， 其形式可以是作为，也可以是不作为。在现实生活中，有些行为尽管从表面上看已经侵 犯了他人的权利，但由于存在法律规定的阻却其违法性的事由，即存在法律允许其作为 或不作为的合法根据，也不认为是违法行为。在婚姻家庭中，违法情形包括违反法律规 定和违背社会公序良俗，阻却事由主要包括正当防卫行为、紧急避险等。 ( 3 ) 损害事实 婚内侵权损害赔偿具有制裁和补偿的双重性质，由此决定了其侵权责任的追究必须 以家庭成员合法权益受到损害的事实存在为前提。民法上的损害是指因一定的行为或事 件对他人的财产或人身造成的不利影响。作为婚内侵权损害赔偿要件的损害事实既包括 家庭成员的财产损害，也包括家庭成员的非财产损害，如人的死亡、人身伤害、精神损 害等。作为侵权行为构成要件的损害事实必须具备三个特点，即损害是侵害合法权益的 结果、损害具有可补救性、损害是已经发生的确定事实。依侵权损害的性质和内容，大 致可分为财产损失、人身伤害和精神损害三种。财产损失是指一切财产上的不利变动， 包括财产的积极减少和消极不增加。人身伤害是指由于行为入对受害人的人身施加侵害 所造成的人身上的损害，包括生命的损害、身体的损害和健康的损害三种情况，其中精 婚内侵权损害赔偿问题研究 神损害是指自然人因人格受损或人身受伤害而导致的精神痛苦，精神损害具有无形性， 难以用金钱来衡量，司法实践也只是适当给予补偿。 ( 4 ) 侵权行为和损害事实之间的因果关系 因果关系是指社会现象之间的一种客观联系，即一种现象在一定条件下必然引起另 一种现象的发生，则该种现象为原因，后一种现象为结果。侵权行为只有在加害行为与 损害事实之间存在因果关系时才能构成，配偶一方的违法行为和另一方受损害的事实之 间有因果关系是侵权方承担民事责任的必要条件之一。从责任自负的角度讲，也需要确 定损害结果发生的真正原因，找出真正的行为主体和责任主体，从而明确行为人应否承 担民事责任。 ( 5 ) 行为人的主观过错 行为人的过错是行为人在实施违法行为时所具备的主观心理状态，是构成民事责任 的主观要件。它表明了行为人对自己行为后果所抱的主观态度，体现了行为人主观上的 应受非难性，行为人是否有过错也直接关系到对其行为性质的认定。过错包括故意和过 失两种基本形式，通常认为民事赔偿领域区分故意和过失没有多大的意义，但是在婚姻 法中，侵害家庭成员合法权益的民事责任以行为人主观上有故意为构成条件，是否具有 主观上的故意是确定行为人民事责任的重要依据嘲。 当行为人的行为符合上述要件时，侵权方配偶就应当依法承担侵害另一方配偶合法 权益的损害赔偿责任，但在具有法律规定的免责事由时，行为人也可以免除责任。这些 免责事由除了正当防卫、紧急避险外，一般还包括不可抗力、受害人过错、受害人的同 意、第三人的过错、意外事件等。 1 2 婚内侵权损害赔偿及婚内侵权担责方式 1 2 1 婚内侵权损害赔偿的概念 侵权损害赔偿是指行为人因侵权而造成他人人身、财产或精神损害，依法应承担的 以给付金钱或实物为内容的民事责任方式。侵权损害赔偿是一种适用最为广泛的民事责 任方式。婚内侵权损害赔偿是指配偶一方违反法律特别是婚姻法规定的义务所应承担的 民事法律后果。作为民事责任的一种，婚内侵权损害赔偿既具有民事法律责任的共性， 也具有自身的特性，具体表现在以下几个方面。 第一，婚内侵权损害赔偿是配偶一方违反婚姻家庭义务所应承担的法律后果，它以 民事义务的存在为前提，义务人违反其婚姻义务时，就应向另一方承担损害赔偿责任。 一6 一 婚内侵权损害赔偿也是对义务人旖加的一种强制性约束，其目的在于督促配偶双方正确 履行其应尽的义务，以保证另一方权利的实现。 第二，婚内侵权损害赔偿主要表现为财产责任，这是由婚姻法的民法属性及其调整 对象、立法目的和民事责任的功能所决定的。婚内侵权损害赔偿一方面是对违反婚姻法 的侵权方的惩戒，另一方面也是对受害方遭受损害的填补，所以婚内侵权损害赔偿主要 表现为财产责任，同时也包括一些非财产的责任形式，如消除影响、恢复名誉、赔礼道 歉等作为补充。 第三，婚内侵权损害赔偿的范围应与婚内侵权造成损害的范围相一致。由于婚内侵 权损害赔偿具有补偿的作用，恢复配偶一方被侵害的民事权益是其主要目的，因此婚内 侵权损害赔偿的范围应与受害方配偶遭受损害的范围及程度相适应，以使其财产和精神 状况得到公平的恢复。 权利根据产生的依据不同可以分为第一性权利与第二性权利，即原权利与救济权。 前者指直接由法律赋予的权利或由法律授权的主体依法通过其积极活动而创设的权利， 后者指在原有权利受到侵害时产生的权利口3 。只有在第一性权利受到侵害时，才可能产 生第二性权利以对其进行救济。具体到婚内侵权领域，配偶权即为第一性权利，而婚内 侵权损害赔偿请求权因产生于配偶一方的权利受到侵害，所以是第二性的权利。虽然我 国现行立法没有明确配偶权的概念，但是对配偶权的相关内容做了规定，为婚内侵权损 害赔偿的实现创造了条件。 1 2 2 婚内侵权担贵方式 婚内侵权的担责方式既包括通常所说的物质方面的补偿，也应包括精神方面的抚 慰。因为设立婚内侵权损害赔偿的目的就是恢复配偶一方在未受损害前的生活状态，所 以单独的物质补偿或精神补偿都可能力不从心。根据民法通则、婚姻法等相关法律规定， 并结合设立婚内侵权损害赔偿的立法目的，笔者认为婚内侵权的责任承担主要包括以下 方式。 停止侵害。即责令侵权行为人立即停止或请求人民法院制止正在实施的侵害行 为，以避免损害后果的发生或扩大。这种方式特别适用于侵害配偶一方人身权的救济， 是一种基本的侵权民事责任形式。 排除妨碍。权利人在其行使权利受到不法阻碍或妨害时，可以要求侵害人排除 妨碍或请求人民法院强制排除妨碍，以保障权利正常行使。这种方式主要适用于侵犯配 偶一方财产权的救济。 婚内侵权损害赔偿问题研究 消除危险。配偶一方的行为对另一方的人身或财产权造成危险时，另一方可请 求消除已经存在或正在发生的危险。如果当事人拒绝自动消除危险，利害关系人有权请 求人民法院责令行为人消除。该种责任形式目的在于防止危险行为或危险源的扩大或再 发生，其成立以危险的存在为条件，而不以造成实际损害为条件。 返还财产、恢复原状。即将非法占有的财产归还财产所有人或合法占有人，以 恢复到最初的合法占有状态。返还财产只适用于非法占有人，而且原物的孳息必须同时 返还。如果原物已由非法占有人转让给第三人，鉴于婚姻关系对外的特殊性，应根据第 三人占有的该物的具体情况作出适当处理，尤其要保护善意第三人的合法利益，以维护 交易的安全。 赔礼道歉。当配偶一方的人格权受到不法侵害时，对于情节轻微者，受害方配 偶可以要求侵权方配偶赔礼道歉，或请求人民法院强制侵害方配偶当面承认错误或表示 歉意。该种责任形式并无财产内容，也不具有经济补偿的性质，属于一种非财产责任形 式。 赔偿损失。该种责任形式以侵权行为造成实际损害为适用前提，侵权方的赔偿 责任应与受害方的受损程度相当。当侵权方造成配偶另一方物质或精神损害时，侵权方 应当给予受害方配偶相当数额的补偿。这种责任形式既适用于有形物的损害赔偿，也适 用于无形精神损害的赔偿，在婚内侵权损害赔偿领域的应用最为广泛。 1 3 婚内侵权损害赔偿与相关侵权损害赔偿之比较 1 3 1婚内侵权损害赔偿与一般侵权损害赔偿 婚内侵权损害赔偿作为侵权损害赔偿的一种，当然具有一般侵权损害赔偿的特征， 遵循其一般原则，并受其一般规则的约束。民法通则第一百零六条规定：“公民、 法人由于过错侵害国家、集体的财产、侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 根据我国民事法律的规定，侵权损害赔偿的原则主要有全部赔偿原则、限定赔偿原则、 惩罚性赔偿原则和衡平原则四项基本原则。全部赔偿原则指侵权行为人赔偿责任的大 小，应以其侵权行为所造成的实际损失为依据，予以全部赔偿。例如对国家、集体、公 民个人财产造成损害的，既要赔偿其现实财产的损失，又要赔偿其可得利益损失。对他 人身体造成伤害的，应当赔偿包括医疗费、因误工减少的收入、交通费等费用在内的损 失。限定赔偿原则主要适用于如侵犯知识产权和产品责任等特殊侵权领域，也体现在国 家损害赔偿、交通事故损害等赔偿中。限定赔偿原则在确定侵权损害赔偿范围时，还应 考虑诸如当事人的经济状态等因素，使赔偿责任的确定更加公平、公正。 一8 一 大连理工大学硕士学位论文 侵权损害赔偿的责任承担方式以造成他人财产或人身损害为前提。在各种责任形式 中，停止侵害、排除妨碍、消除影响这几种责任的承担均不以实际造成他人人身或财产 损害为前提，只要受害人的财产、人身或其他权利遭到侵害、面临危险或受到妨碍，即 可要求行为人承担如上责任。返还财产、恢复原状、修理、重做、更换这几种责任的承 担通常以财产受到侵害为前提；消除影响、恢复名誉和赔礼道歉这几种责任的承担通常 以人身权或知识产权受到侵害为前提；而损害赔偿责任的承担既可以以他人财产受到侵 害为前提，也可以以他人人身受到侵害为前提。在其他责任形式中，侵权行为人不存在 向受害人给付金钱的问题，即使以实物财产赔付，该财产也应属于侵权行为人所有；而 在返还财产的责任形式中，侵权人向受害人返还的财产本来就属于受害人所有或管理。 由于存在于婚姻关系这一特殊的前提下，婚内侵权损害赔偿必然具有不同于其他侵权损 害赔偿的特点。 ( 1 ) 二者的过错原则不同 过错包括故意和过失两种基本形式，所谓故意是指行为人虽然预见到自己行为的有 害后果，仍然希望或放任有害结果的发生。在民法上只要确定行为人的行为是否出于故 意，就足以解决责任承担问题，因而没有必要区分直接故意或者间接故意。所谓过失是 指行为人应当遇见自己的行为可能发生不良后果而没有预见，或者虽然预见到了却轻信 此种后果可以避免的心理状态。民法上的故意和过失都是侵权方承担侵权民事责任的主 观要件，而且过失是民事过错的主要形式。然而婚内侵权的构成通常以侵权方的主观故 意为要件，主观上的故意是其承担婚内侵权损害赔偿责任的重要条件。 ( 2 ) 二者的取证责任分配不同 一般的民事侵权损害赔偿以当事人的告诉为前提，取证责任由法律明确规定，根据 取证规则由一方负责提供证据，并由有义务提供证据方承担举证不足败诉的风险。由于 婚内侵权损害赔偿的原被告之间存在特殊的婚姻关系，强制执行“谁主张谁取证的原 则将对受害方配偶极其不利，其受侵害的事实也不能得到有效的救济。因为婚内侵权的 证据常常处于隐蔽状态，受害方很难在不侵害另一方隐私权的情况下直接提供。所以实 践中婚内侵权的取证较一般的取证规则灵活，多以原告自行取证为主，必要时由公安机 关予以配合。 ( 3 ) 二者对第三人的对抗力不同 一般侵权损害赔偿对第三人具有对抗效力，尤其是经法院判决生效的侵权损害赔 偿，法院的民事判决书就是其对抗任何第三人的依据，第三人不得以不知为理由请求恢 复到赔偿前的状态。而婚内侵权损害赔偿则不同，因其婚姻关系的特殊性，第三人很难 对夫妻双方的财产状况有所了解，再加上婚姻关系存续期间夫妻问的财产实行共同共有 婚内侵权损害赔偿问题研究 制，夫妻之间的财务状况就更加扑朔迷离。如果仍然坚持夫妻间的财产状况对第三人具 有效力，不但会极大的增加第三人的风险，更将严重影响市场交易的安全进行。 ( 4 ) 二者的执行难度不同 婚内侵权损害赔偿侵权人与受害人之间婚姻关系的存在，使得其判决的执行较一般 侵权损害赔偿更为复杂。通常对于拒不履行一般侵权损害赔偿判决的，法院可以通过强 制执行措施保障胜诉方的利益。但是在婚内侵权损害赔偿领域，法院的强制执行无论在 力度上还是在执行结果上将远远达不到同样的效果。考虑到婚内侵权损害赔偿发生在婚 姻关系存续期间，受害方起诉只是出于对自身利益的维护以及对侵权方的警告，双方关 系并没有恶化到离婚的程度，所以在婚内侵权损害赔偿判决的执行过程中，还应本着稳 定双方婚姻关系的原则合理引导，慎重使用强制执行措施，这也意味着婚内侵权损害赔 偿判决的执行将更加困难。 ( 5 ) 二者的法律依据完善程度不同 我国婚姻法规定在没有特殊约定的情况下，婚内财产归夫妻双方共同所有。既 然是夫妻双方的共有财产，那么判决由一方赔偿给另一方就无异于将夫妻双方的财产从 左口袋移到右口袋，如果处理不好夫妻之间的财产关系，那么婚内侵权损害赔偿将在实 质上变得毫无意义，不但不会对受害方起到应有的补偿作用，还严重浪费了有限的司法 资源。目前我国有关婚内侵权的立法几乎处于空白状态，使得这一领域长期以来处于法 律触及不到的灰色地带，以至于大多数人将其作为“家务事 理所当然地隔离于法律之 外。如何通过立法、司法等途径改变长期以来根深蒂固的传统观念，如何通过对夫妻财 产制度的完善增加婚内侵权损害赔偿的可行性，都将成为完善婚姻法立法的重要使命。 1 3 2 婚内侵权损害赔偿与离婚损害赔偿 2 0 0 1 年修订的婚姻法加入了离婚损害赔偿制度，一定程度上完善了我国婚姻家 庭立法，在社会思想观念、社会生活、司法实践等方面产生了积极影响。随着我国改革 开放以及民主法制建设的进一步深入，婚姻家庭领域的新问题不断出现，在婚姻法 中增加婚内侵权损害赔偿制度将从法律上弥补离婚损害赔偿制度的不足，与其共同筑起 保护婚姻当事人合法权益的屏障，推动社会主义法制建设进一步发展。 笔者认为，婚内侵权损害赔偿与离婚损害赔偿具有一定的共同点，主要体现在侵权 主体的特定性和过错形式的单一性两个方面。与一般的侵权损害赔偿不同，离婚损害赔 偿的主体仅限于夫妻双方，即合法婚姻关系存续期间的双方配偶， 关于适用中华人民 共和国婚姻法若干问题的解释( 一) 第二十九条规定：“损害赔偿责任的主体，为离 婚诉讼当事人中无过错方的配偶。 所以任何配偶以外的第三人均不承担离婚损害赔偿 的赔偿责任，因而在离婚损害赔偿中不存在共同侵权问题。婚内侵权损害赔偿亦是如此， 只有存在合法婚姻关系的配偶才能成为适格的婚内侵权损害赔偿主体，不涉及第三人共 同侵权的问题。一般侵权损害赔偿的过错形式包括故意以及过失，甚至有些特殊侵权还 采用无过错责任原则，而离婚损害赔偿仅以故意为其过错形式，即夫妻双方都只须对其 故意实施的侵犯另一方配偶合法权益的行为承担离婚损害赔偿责任。婚内侵权损害赔偿 亦是如此，鉴于夫妻关系的特殊性，法律只需对一方恶意的故意行为规定一定的侵权责 任，而对于因过失导致的侵权行为，则应更多的交由夫妻双方内部协调解决。 婚内侵权损害赔偿与离婚损害赔偿也具有许多不同点，主要体现在以下方面。 第一，二者行使的前提条件不同。根据婚姻法的规定，离婚损害赔偿只能在夫 妻双方离婚时提出，关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释( 一) 第二十 九条也规定：“人民法院判决不准离婚的案件，对于当事人基于婚姻法第四十六条提出 的损害赔偿请求，不予支持。在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条 规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理。 而笔者所设想的婚内侵权损害赔偿就 没有这方面的限制，只要发生了婚内侵权行为，受害方配偶就可以提起诉讼，并不须以 离婚为前提。当然，婚内侵权诉讼也受到民事诉讼法有关侵权行为诉讼时效的规定， 即一般的财产侵权应在知道或应当知道侵权行为发生之日起两年，而人身损害应在知道 或应当知道侵权行为发生之日起一年内提起诉讼。这样的规定不但有利于证据的收集调 查，及时对当事人给予补偿，还能够督促受害方及时提起诉讼，尽早解决家庭矛盾，以 维护其和谐稳定。 第二，二者请求权主体不同。法律为离婚损害赔偿诉讼的提起设定了较高的门槛 根据婚姻法第四十六条的规定，能够提起离婚损害赔偿的只有无过错方，也就是说， 在双方均有过错只是责任大小不同的情况下，将因为没有适格的请求权主体而失去提起 离婚损害赔偿诉讼的机会。而笔者所设想的婚内侵权损害赔偿则没有这方面的限制，其 赋予了夫妻双方均等的诉权，即使在夫妻双方互有过错的情况下，也可以提起诉讼，然 后再根据各自应承担的责任大小抵消部分赔偿责任。 第三，二者保护的对象不同。根据婚姻法第四十六条的规定，能够引起离婚损 害赔偿的侵权行为只有特定的四种，而且仅限于侵犯他人的人身权利，即重婚、有配偶 者与他人同居、实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员。所以离婚损害中的物质损失只能 是因人身损害而派生出来的物质损失，如医疗费用、误工费用等，不可能发生因侵占或 毁坏他人财产而造成的物质损害。而笔者所设想的婚内侵权损害赔偿则既保护夫妻各自 的人身权利又保护其所享有的合法的财产权利，并且将受害方的物质损失与精神损失共 同纳入赔偿范围，为当事人的合法权益提供了更加全面的保护。 婚内侵权损害赔偿问题研究 正是因为婚内侵权损害赔偿与离婚损害赔偿具有共同点，才使得二者可以并存在 婚姻法的大框架中；也正是因为婚内侵权损害赔偿与离婚损害赔偿具有许多不同之 处，才使得二者相互补充变得更有意义。离婚损害赔偿制度几经波折出现在了2 0 0 1 年 修订的婚姻法中，时代在发展，法律也需要适时作出调整以适应新形势的变化。婚 内侵权损害赔偿制度的出现将与离婚损害赔偿制度一起，为婚姻当事人提供更加全面的 保护，让婚姻法的立法更趋完善。 2 我国实行婚内侵权损害赔偿的必要性与可行性 2 1我国实行婚内侵权损害赔偿的必要性 2 1 。1实行婚内侵权损害赔偿是保护基本人权的需要 保护公民的人格权是我国宪法确立的一项基本原则，也是公民最基本的一项权利， 在我国各项民事法律中都得到了充分体现。每个人不论职务高低、贫富贵贱，都享有独 立的人格权，夫妻之间同样如此，并不能因为配偶身份的存在而丧失向侵权方索赔的权 利。宪法第三十三条明确规定：“中华人民共和国公民在法律面前一律平等。国家 尊重和保障人权。 民法通则第五条特别指出：“公民合法的民事权益受法律保护， 任何组织和个人不得侵犯。婚姻法第二条也规定：“我国实行婚姻自由、一夫一 妻、男女平等的婚姻制度。 民法通则第一百零六条明确规定：“公民由于过错侵 害他人财产、人身的，应当承担民事责任，此处的“他人并未排除婚姻关系中的配 偶。可见，法律赋予了夫妻双方平等的独立地位，而法律更为重要的功能还包括消除一 切可能妨碍公民实现其基本权利的障碍，保障公民权利的实现。正如曹诗权教授所说， 在现代社会，无论在法律上还是在社会意义上，人均具有独立的主体性，这并不受婚姻 关系的影响，侵权行为事实成立，就要承担相应的责任嗍。然而具体到婚姻家庭内部， 公民基本权利的实现受到了诸多制约，尤其受中国封建传统道德的影响，夫妻之间的人 格很难独立，以至于婚内侵权行为一直处于法律的真空地带。而且，现今中国家庭绝大 部分仍实行的是家庭财产共有制，即使应对侵权行为承担责任，对一个存续期间的婚姻 而言，这种责任也不形成任何实质意义上的权利义务变化。近些年，婚内侵权问题日益 突出，相关诉讼屡见不鲜，严峻的客观情况已经不容我们继续观望，止步不前，否则带 来的必将是对宪法基本原则的破坏。 世界各国的立法和司法实践足以证明，婚内侵权损害赔偿是适应时代发展、符合当 代基本人权的。邓小平曾经说过，时代变了，我们的思想也要跟着改变，从前好的东西 我们要继承发扬，不适应现实条件的，就要大胆的改革创新，江泽民同志更是将其精辟 地概括为“与时俱进 。改革开放二十多年来，中国的经济发生了翻天覆地的变化，大 量先进的知识、技术扑面而来，人们的物质生活富足了，精神追求也有了大幅提高，男 女都可以平等的参与社会经济、政治、文化等生活的方方面面。在这种形式下，如果仍 然坚持婚内侵权是“家务事、维护“夫权，不但有悖于社会主义精神文明建设的基 本原则，更将是对我国民主法制建设的剧烈冲击。婚内侵权行为作为一个全球性的问题， 一直以来就广泛存在于古今中外形形色色的家庭之中。对婚姻的理解从最初的人身买断 婚内侵权损害赔偿问题研究 到现在的一纸契约，人格独立得到了世界各国的普遍认可。配偶一方由于过错对另一方 人身或者财产造成严重侵害的，侵权方理应承担相应的民事赔偿责任，而不论是婚内还 是离婚后。在婚姻法中增设婚内侵权损害赔偿制度，既可以使婚内侵权判决有法可 依，用法律彻底清除封建思想在人们头脑中的残