（民商法学专业论文）夫妻财产制研究(1).pdf

论文摘要论文摘要 婚姻家庭是社会的基础， 其财产关系是家庭正常运转和社会稳定和谐发展的 重要保障。夫妻财产制作为规定夫妻之间财产关系的法律制度，它包括各种夫妻 财产制的设立、 变更与废止， 夫妻婚前财产和婚后所得财产的归属、 管理、 使用、 收益、处分以及家庭生活费用的负担，夫妻债务的清偿、婚姻终止时夫妻财产的 清算和分割等问题的法律制度， 一向为世界各国婚姻家庭立法所重视。 但在目前， 我国立法上对夫妻财产制的规定一直不够完善，仍需改进。基于此目的，本文运 用理论联系实际以及比较分析的方法， 通过中外立法的比较分析和对我国夫妻财 产制的立法漏洞进行研究，提出针对性的完善建议。 本文共分为四章： 第一章是夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑。 本文首先对夫妻财产制 的概念、法律性质进行分析，接着探讨了夫妻财产制的立法基础性构筑，其中介 绍夫妻财产制的立法原则、立法分类及设立成因，为第四章完善夫妻财产制提供 理论上的基础。 第二章是我国夫妻财产制的立法历史发展与现状分析。 本章着重评析了 1950 年婚姻法 、1980 年婚姻法和 2001 年新修正的婚姻法 ，通过历史比较 的方法对我国现行夫妻财产制的具体现状进行分析， 为总结第四章中的我国夫妻 财产制的漏洞埋下伏笔。 第三章是中外夫妻财产制比较与借鉴。将大陆法系、英美法系和我国台湾地 区的夫妻财产制与我国的规定进行考察比较，找出相同点及不同之处，得出值得 继受和借鉴的先进立法经验。 第四章是我国现行夫妻财产制的漏洞与补充完善。通过第一、二、三章的介 绍，总结我国现行夫妻财产制的漏洞，并根据夫妻财产制的基本理论与国外先进 立法经验，针对我国夫妻财产制的不足指出，进一步提出补充完善的建议，以完 善我国的夫妻财产制。 【关键词关键词】夫妻财产制夫妻财产制 法定财产制法定财产制 约定财产制约定财产制 个人特有财产制个人特有财产制 abstract the marriage family is societys basis, whose property relation is that the regular travel of family and social stability harmonious development importance ensure. marital property system makes the legal system that property concerns as regulation between husband and wife , it includes establishment that various marital property system , change and abolish, husband and wife property before marriage and gains after marriage property belonging to , administration , usage , avails , punishment and family cost of living burden, the problem legal system such as husband and wife property clearing and division when husband and wife debt paying off , marriage end , is always taken seriously by all the countries in the world marriage family legislation. but always be not enough to perfect, still to need improvement in the regulation that upper our country legislation couple property makes at present. owing to that purpose , the main body of this article wield integrate theory with practice and comparatively analytical method, suggest that by the fact that china-foreign legislation comparison analyzing and carrying out improving and perfecting studying , bringing forward a pertinences on the legislation leak that our country marital property system. this article altogether divides into four chapters： the first chapter is the fundamental theory that marital property system and the legislation basis builds. analysis the main body of this article is carried out on the concept, law character that marital property system first, the legislation basis proceed to have discussed marital property system builds, the system among them, introducing legislation principle, legislation classification that marital property system and setting up cause of formation, for the fourth chapter perfect marital property system provides the theoretical basis. the second chapter is that the legislation history that our countrys marital property system develops and current situation analyses. seal emphasizes the marriage law having commented on and analyzed being amended in 1950 marriage law, in 1980 marriage law and in 2001 newly, by the fact that parallel method of history carrying out analysis on the concrete current situation that our country marital property system currently in effect makes, the leak that property makes for our countrys marital property system in summing up fourth chapters buries a hint foreshadowing later developments in a story down. the third chapter is that china-foreign marital property system compares and draws lessons. the regulation continent genealogy of law , uk-us genealogy of law and our country taiwan area marital property system is made with our country carries out examination comparison , finds out place of identical point and diversity , reaches to be worth succeeding the advanced legislation experience accepting and drawing lessons. the fourth chapter is that the leak and complement that our countrys marital property system currently in effect makes are perfect. introduction by the first ,second , third chapter, sums up the leak that our countrys marital property system currently in effect makes , suggest that further and according to fundamental theory and advanced abroad legislation experience that marital property system, specifically for the deficiency that our countrys marital property system points out, supplementing perfect suggestion, consummates our countrys marital property system. 【key words】 marital property system the legal marital property system the promissory marital property system the individual marital property system 原创性声明 原创性声明 本人声明兹呈交的学位论文是本人在导师指导下完成的研究成 果。论文写作中不包含其他人已经发表或撰写过的研究内容，如参考 他人或集体的科研成果，均在论文中以明确的方式说明。本人依法享 有和承担由此论文所产生的权利和责任。 学位论文作者签名： 日期： 学位论文版权使用授权声明 学位论文版权使用授权声明 本人同意授权华侨大学有权保留并向国家机关或机构送交学 位论文和磁盘，允许学位论文被查阅和借阅。 论文作者签名： 指导教师签名： 签 名 日 期： 签 名 日 期： 引言 1 引言引言 家庭是社会的细胞、基础，其担负着繁衍后代，养老育幼等社会职能，家庭 的正常运转是社会和谐、稳定的前提条件，而夫妻财产是其物质基础，是其正常 运转的保障。因此，夫妻财产关系不仅是婚姻家庭的经济基础，影响着家庭的团 结和谐，而且由于夫妻双方是市场经济的重要主体，财产关系又影响着第三人利 益和交易安全，关系到市场经济的稳定运行。夫妻财产制作为规定夫妻之间财产 关系的法律制度，被各国视为在夫妻关系中一项极为重要的法律制度，在婚姻家 庭立法中占有十分重要的地位。从古至今，世界各国夫妻财产制的演变，经历了 一个从无到有，从不平等到平等的发展过程，我国也不例外。科学合理地设置夫 妻财产制是各国在婚姻家庭立法中的重要任务，它对夫妻、家庭、社会来说都具 有十分巨大的实践意义。 我国 2001 年新修改的婚姻法和后来最高人民法院公布的两个司法解释， 都对夫妻财产制作了重要规定，有其进步性。如增设夫妻个人特有财产制，限制 了夫妻共同财产的范围；取消了夫妻婚前财产的不当转化；完善了夫妻约定财产 制等等。 但不可否认的是， 它在夫妻财产制上的规定尚未能形成系统化、 体系化， 依然存在着过于抽象、宽泛，缺乏实际可操作性等问题。笔者拟在前人研究的基 础上，对现有资料进行整合、梳理，从夫妻财产制的基本理论出发，首先搞清基 本理论如夫妻财产制的概念、 法律性质、 立法原则、 立法分类及设立成因分析等， 进而对中国与国外先进立法进行简单的横向的比较分析， 针对我国现行 婚姻法 的不足之处，提出进一步完善的建议，以期对我国日后在民法典中婚姻家庭 篇或亲属篇的制定提供有益帮助。 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 2 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 第一节第一节 夫妻财产制概述夫妻财产制概述 一、夫妻财产制的概念分析一、夫妻财产制的概念分析 夫妻财产制又称婚姻财产制，是规定夫妻财产关系的法律制度，它包括各种 夫妻财产制的设立、变更与废止，夫妻婚前财产和婚后所得财产的归属、管理、 使用、收益、处分以及家庭生活费用的负担，夫妻债务的清偿、婚姻终止时夫妻 财产的清算和分割等问题的法律制度。1从以上夫妻财产制的概念我们可以得 出，夫妻财产制的主体只发生在夫妻之间，具有主体特定性的特征，而且兼具财 产性和人身性，它所调整的范围十分广泛。夫妻财产关系是以人身关系为依据， 从而保证夫妻地位平等及婚姻稳定和谐，维护民事交易安全，保障社会的正常秩 序。夫妻财产制，是夫妻间权利义务关系中一个重要的组成部分，各国在夫婚姻 家庭法或亲属法中都有详细的规定。尽管古往今来，中外各国历史起源不同，文 化积淀各异，信仰观念有别，但这样一种关于财产的归属、管理、分配、使用的 “制度”从未在夫妻之间停止过，反过来还深刻地影响着夫妻婚姻生活的幸福及 家庭的美满。夫妻财产制的设立，归根结底还是由夫妻财产制的特征和性质所决 定。 夫妻财产制不同于民法中的一般财产关系，除了具备共同的特点以外，它与 民法中的一般财产关系相比，笔者认为夫妻财产制具有以下几个特征：首先，夫 妻财产制是一种具有依附性和可变性的财产制。与民法中的一般财产关系相比， 夫妻财产制不能独立存在，必须依附于夫妻的人身关系。当事人之间建立夫妻身 份关系，才有夫妻财产制的存在，反之，如果当事人不具有夫妻身份，也就不存 在夫妻财产制。夫妻财产制可变性体现在一旦夫妻身份解除，财产关系也就随之 消灭；其次，夫妻财产制只能产生在具有特定身份的主体之间。区别于民法中的 一般财产关系，夫妻财产制只能以具有夫妻身份的当事人为主体，而且必须是合 法的夫妻关系，非法同居的财产关系也只是一般财产关系，而不是夫妻之间的财 产关系。而民法中的一般财产关系发生在一切具有平等关系的自然人或法人当 中，法律对其彼此间的身份不作要求；再次，夫妻财产制不具有民法中一般财产 关系的等价、有偿性。它以夫妻男女平等、保护弱者利益为原则，只要当事人具 1 杨大文亲属法m法律出版社 1997：143 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 3 有夫妻身份，双方即对其财产具有平等的权利和义务，不存在等价交换的情形， 更不存在民法中一般财产关系的有偿性的特征。 二、夫妻财产制的法律性质 二、夫妻财产制的法律性质 关于夫妻财产制的性质， 理论上有学者认为夫妻财产制是介于身份法与财产 法的交叉点上的法律制度。 2还有学者认为夫妻财产制是规范夫妻财产关系的法 律。从规范夫妻关系观之，理应属于身份法范围，但从规范财产关系观之，其又 脱不了财产法之性质。 3笔者认为该两位学者的观点大同小异，都认为夫妻财产 制兼具身份法和财产法的性质，笔者一定程度上认同前两位学者的观点，但有一 点需要指出： 从夫妻财产制具有的依附性和可变性可以看出它在具有身份法和财 产法的同时，并不是齐重的，而是以夫妻身份关系为基础，财产关系由身份关系 派生出来的法律制度，也就是说夫妻身份关系是摆在第一位的，没有夫妻身份关 系的存在，夫妻财产关系也就无从谈起。而夫妻财产制的概念、特征以及性质在 很大程度上决定着夫妻财产制的研究范围与内容。 由于各国关于夫妻财产制方面的立法规定很多不同， 但夫妻财产制的范围在 主要还是应还是取决于夫妻财产制的概念、特征与性质，综合各国的法律，归结 起来一般认为夫妻财产制的范围主要包含几个方面：第一，夫妻财产制的立法分 类。研究各国的夫妻财产制，首先要搞清各国关于夫妻财产制的立法分类，从这 个宏观框架出发，才能进一步了解每种夫妻财产制下的内容。目前，大多国家都 在夫妻财产制中设置了法定财产制、约定财产制及个人特有财产制。第二，夫妻 对夫妻财产的权利及对外财产责任。在夫妻财产的立法当中，各国都将重点放在 夫妻财产权利方面，主要包括夫妻财产的占有权、使用权、管理权、处分权和收 益权五方面，其中各国立法加以重点规范的对象是管理权和处分权问题，因为管 理权和处分权涉及面广，不仅涉及夫妻之间静态的财产关系，又关系到与第三人 民事交易的动态关系。 而夫妻的对外财产责任主要是为了解决夫妻的债务承担问 题， 各国为保护第三人的交易安全， 纷纷规定了夫妻对外财产责任的承担。 当然， 财产制类型的不同，也就决定了对外财产责任的不同。第三，夫妻对家庭费用的 承担。婚姻是夫妻双方共同维持的，因此家庭费用是维持婚姻的物质基础。有的 国家立法家庭费用由共同财产负担，如瑞士。有的则可以约定家庭费用的负担方 2 王洪著婚姻家庭法m法律出版社 2003：116 3 林秀雄著夫妻财产制之研究m中国政法大学出版社 2001： 6 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 4 式，如日本。第四，夫妻财产的清算、补偿与分割。当婚姻财产关系随着夫妻关 系的变化， 如离婚、 一方失踪、 死亡而发生变更时， 就需要对夫妻财产进行清算、 补偿及分割。此时，各国都基于一定的原则对共同财产进行分割。 第二节第二节 夫妻财产制的立法基础性构筑 一、夫妻财产制的立法原则 夫妻财产制的立法基础性构筑 一、夫妻财产制的立法原则 无论是大陆法系还是英美法系，它们在夫妻财产立法的过程中，总要遵循一 定的原则准绳， 用于指导法律制定和司法审判实践， 综观世界各国的财产制立法， 从中可以看到，以下几种原则是必须遵循的： (一)个人为本位兼顾社会利益原则 以个人为本位兼顾社会利益原则是其他夫妻财产制基本原则的基础和导向。 个人权利的保护是民事立法和法律实施的基本原则，但个人权利不能滥用，不能 损害他人与社会的合法权益。 民事立法和实践中应正确处理个人利益与社会利益 的冲突矛盾。 4以个人为本位就是以保护夫妻双方个人财产及契约自由的基本思 想，表现在夫妻双方订立契约、变更契约内容，选择约定财产制类型的自由以及 双方享有独立、平等的财产权利，包括个人财产的所有权，共同财产的占有、使 用、管理权利等等。现代国家的夫妻财产制立法中都比较重视个人权利的保护。 例如，美国统一婚姻财产法规定个人财产包括婚前财产和一方在婚姻关系存 续期间受赠或继承的财产，个人财产的增值部分是用个人财产交换所得财产，仍 是个人财产。 德国民法典第 1408 条明确规定了夫妻双方契约自由即“婚姻 双方可以通过合同规定其婚姻财产制关系， 特别是在结婚之后对婚姻财产制予以 撤销或变更。 ”我国婚姻法第 18 条规定了个人财产的范围，但对个人财产 的孳息或替代物的归属未作规定。根据个人权利本位原则，个人财产的孳息或替 代物也应为个人财产。 而对社会利益的维护就体现在对家庭中弱者利益的保护方 面。各国在设定夫妻财产制时，也对家庭中弱者的利益给予充分考虑。 (二)契约自由原则 契约自由原则是民法上的一个基本原则， 是指参加民事活动的当事人在法律 允许的范围内享有完全的自由的按照自己的意思决定缔结合同关系， 为自己设定 权利或他人承担义务，任何机关、组织和个人不得非法干预。欧洲中世纪，已开 4 邱宁现代夫妻财产制基本原则探析j当代经理人，2006，3：6667 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 5 始实行夫妻契约。当时婚约人、配偶或其双方亲属间，就一切婚姻事项，不论身 份或财产上的关系，均得以契约约定之。随着时代的进步，夫妻契约的内容，只 限于纯粹的夫妻财产关系。在夫妻财产制立法中，契约自由原则，主要体现在对 约定财产制的有关规定，包括夫妻双方可以自由选择适用约定财产制的类型；自 由确立、变更夫妻财产制契约的内容；在一定条件下可以约定变更法定财产权利 内容等。5契约自由原则是现代西方国家亲属法立法的基本原则， 法国民法典 第 1387 条规定： “夫与妻只须不违背善良风俗，得随意订立契约” 。6意大利 民法典第 215 条规定： “夫妻双方可以协商规定对于各自婚姻关系续期间取得 的财产保留专属所有权。 ”7我国的婚姻法在夫妻财产制立法中也贯彻了契 约原则。我国婚姻法第 19 条规定： “夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的 财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。 ” (三)夫妻男女平等原则 夫妻财产法上的男女平等，是法律承认男女双方在生理上、身体上的差异和 家庭分工的不同，肯定夫妻各依其所长对家庭的贡献，赋予夫妻双方对其在婚姻 关系存续期间协力创造的财富享有平等的所有权和管理权。在夫妻财产立法方 面，男女平等原则主要体现为确保夫妻双方对夫妻财产享有平等的占有、使用、 管理、处分的权利；夫妻双方享有平等的夫妻财产制类型选择的决定权；夫妻原 则上均等分割共同财产等。为此，许多国家废除违背夫妻地位平等的财产制而改 为采用体现男女平等的财产制。 如德国最早采用的是联合财产制作为其法定财产 制，但由于该财产制使妻子在婚姻存续期间丧失应有的财产权利，违反的男女平 等的立法理念， 所以改采用分别财产制。 我国在夫妻财产立法上同样遵循此原则， 把维护夫妻男女平等原则作为首先考虑的原则， 以婚后所得共同制为法定的夫妻 财产制。在这一原则的指导下，夫妻地位平等、人格独立的主张在各国立法中都 得以体现。 (四)保护弱者利益原则 保护弱者利益原则，即承认社会上、经济上弱者的存在，抑制强者，维护社 会公平。在夫妻财产制中贯彻保护弱者利益原则，是符合目前世界有关立法趋势 5 朱荣力夫妻财产制研究d第 10 页， ，中国优秀博硕士学位论文全文数据库 6 罗结珍译法国民法典m中国法制出版社 1999：166167 7 费安玲,丁玫译意大利民法典m中国政法大学出版社 1997：155156 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 6 的，也是现实家庭生活的必然要求，如果法律不对弱者提供保护，则会造成事实 上的不公平。保护弱者利益也是实现实质平等的法律途径。保护弱者利益原则可 以在法律上对社会地位的不平等进行调整， 强化弱者， 弱化强者。 在夫妻关系中， 由于性别、能力、社会分工的差异，夫妻一方可能会处在相对弱势的地位，保护 弱者利益原则的贯彻可以对其弱势进行法律上的弥补， 从而实现实质上的男女平 等。各国对夫妻财产制立法中，对较弱势一方或多或少地提供了一定的保护。例 如， 德国民法典中的法定财产制即剩余共同制，就通过一系列的规定使经济 地位较弱的一方享有婚姻财产增值补偿权，从而保护了弱者的利益。在美国，除 有八个州因历史原因承袭西班牙和法国的共同财产制外，目前已有阿肯色州等 21 个州实行夫妻财产 “全部共享制” ， 以使夫妻经济地位平等。 8我国现行的 婚 姻法也规定了离婚时对家庭贡献较多一方的补偿请求权，对共同财产的规定在 一定程度上也保护了弱者。 (五)保护第三人交易安全原则 交易安全泛指与交易活动有关的一切安全问题， 是与静的安全相对应的一个 概念，又称之为动的安全。静的安全是指对本来享有的利益，由法律加以保护， 不容他人任意夺取；动的安全是指对取得利益的合法活动加以保护。 9夫妻既是 社会的一员也是婚姻家庭的一员，无论他以个人的身份进行，还是夫妻、家庭的 代理人的身份进行民事交易，都要了解交易者的交易行为是否涉及到本人利益， 有权对损害自身利益的行为进行阻止，而交易相对方，也有权了解交易者是否具 有从事该项民事交易的权利， 这一切的保障都有赖于保护交易安全原则在夫妻财 产制立法、司法活动中的贯彻。因此，在现今世界各国的夫妻财产立法当中，保 护第三人交易安全原则也成了设立夫妻财产制应该考虑的目标。 保护第三人交易 安全原则在各国的夫妻财产制中都有所体现，主要涉及到约定财产制的约定形 式、约定的变更、财产登记、财产处分行为的效力、管理权的限制、生活费用的 平均负担等等，例如德国民法典第 1366 条规定： “婚姻一方必须征得婚姻另 一方同意却未取得此种同意而订立的合同，必须经婚姻另一方批准方为有效。在 批准之前，第三人得撤销合同。 ”第 1412 条规定： “如果婚姻双方排除或变更法 定婚姻财产制，则对于婚姻一方与第三人之间所采取的法律行为，只在婚姻合同 8 夏吟兰著美国现代婚姻家庭制度m中国政法大学出版社 1999：6670 9 江帆、孙鹏主编交易安全与中国民商法m中国政法出版社 1997：56 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 7 在采取上述法律行为之时已在主管的初级法院的婚姻财产登记薄上登记或已为 该第三人所知的情形，婚姻双方得以此针对第三人对该法律行为提出异议。 ”对 约定财产制的立法要注重贯彻保护第三人交易安全原则， 使该原则渗透到缔结契 约的方式、 要件、 效力、 订立时间等各个方面， 以保护第三人的利益。 但我国 婚 姻法对约定财产制的规定仅有第 19 条，过于简略且实际操作性差。一旦夫妻 之间对债务或财产发生纠纷， 法院应以保护第三人交易安全原则为指导做出正确 的判决。 二、夫妻财产制的立法分类二、夫妻财产制的立法分类 任何时期、任何国家或地区的夫妻财产制，都是特定的社会生产力、社会制 度及妇女地位在夫妻财产关系中的集中反映，同时，也受立法传统、风俗习惯、 民族文化等因素的影响，呈现出不同的分类，随着社会的进步与发展，夫妻财产 制的形式也随之变化。在古代，奉行“夫妻一体主义” ，夫妻财产制的立法分类 比较单一；到了近现代，随着商品经济的发展，婚姻自由、男女平等等观念的确 立，夫妻财产制的立法分类趋于复杂，在世界范围内，根据不同的标准，主要有 以下几种分类： (一)以夫妻财产制的发生为标准，可分为法定财产制、约定财产制和个人特 有财产制 所谓法定财产制，是指夫妻双方在婚前或婚后均未就夫妻财产关系作出约 定，或所作约定无效时，根据法律规定直接适用的夫妻财产制。10选择哪一种 财产制作为法定财产制与一个国家的政治、经济、文化、历史、风俗习惯等有着 密切关系， 因此， 不同时代不同国家规定直接适用的法定财产制形式也不尽相同， 在法国，共同财产制为其法定财产制，而同为大陆法系的德国则实行婚姻财产增 值共有制；在某些国家，如波兰、马来西亚、保加利亚等国，法定财产制是唯一 的夫妻财产制。 所谓约定财产制， 是指法律允许夫妻双方在合法范围内自愿选择适用的夫妻 财产制。在通常情况下，约定财产制具有优先适用的效力，即夫妻一旦作出有效 的财产关系约定，就不再适用法定夫妻财产制。11在实行约定财产制的国家中， 主要有两种不同的立法例：独创式的夫妻财产制约定形式，又称排斥性夫妻财 10 杨大文主编婚姻家庭法m中国人民出版社 2000：134 11 陶毅主编新编婚姻家庭法m高等教育出版社 2002，7：118 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 8 产制契约，它是指法律未设置允许约定的财产制形式，而是给当事人选择适用财 产制形式的自由，如日本、英国。该模式的优点在于给当事人充分的选择自由， 但缺点显而易见，即由于现实的夫妻财产关系种类繁多，当事人难以识别，法院 更是难以把握，威胁交易安全。选择式的夫妻财产制约定形式，又称确定性夫 妻财产制契约， 它是指法律明确设置可供选择的约定财产制形式以及约定不得抵 触的情形，当事人只能在法律规定的范围内进行选择。采取这一立法模式的有中 国、法国、德国及瑞士。该模式的优点在于夫妻财产制清晰，只要当事人选好财 产制，其权利、义务及效力十分明确，既方便法院解决纠纷，又有利于第三人的 交易安全保护。因此，这一模式为世界大多数国家或地区所采用。 所谓个人特有财产制，是指法律规定的一定范围内财产归所得者个人所有， 并排斥其配偶共有的财产制度。12这一财产制是对共同财产范围的限制与缩小， 它的设置既有利于保护夫妻一方的个人财产权， 又体现了法律对个性的尊重及人 格权的保障。 (二)以夫妻财产制的适用情况为标准， 可分为普通夫妻财产制和非常夫妻财 产制 普通夫妻财产制是指在通常情况下， 依夫妻的约定或法律的直接规定而适用 的财产制。包括以上介绍的约定财产制和法定财产制，有的学者称为正常的夫妻 财产制和补充的夫妻财产制。 13 非常夫妻财产制是相对于普通财产制而言的，指在特殊情况下，出现法定事 由时，依据法律规定或经夫妻一方（或夫妻债权人）的申请，由法院宣告，撤销 原依法或依约定设立的共同财产制，改为分别财产制。因产生的程序不同，又可 分为当然的非常财产制和宣告的非常财产制两种。 当然的非常财产制是指夫妻一 方受破产宣告或已持有清偿不足证书的债权人之时，基于法律的规定，其夫妻财 产制当然设定为分别财产制的制度。而宣告的非常财产制是指依据法定事由，经 夫妻一方或债权人申请，由法院裁决宣告撤销原共同财产制，改为适用分别财产 制的制度。14 (三)以夫妻财产制的内容为标准， 可分为嫁资制、 吸收财产制、 联合财产制、 12 蒋月著夫妻的权利与义务m法律出版社 2001：86 13 史尚宽著亲属法论m中国政法大学出版社 2000：299 14 杨大文主编婚姻家庭法m中国人民出版社 2000：133 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 9 统一财产制、分别财产制和共同财产制 1、嫁资制 嫁资，是指妇女因结婚而带往夫家的财产。嫁资制，是指规定嫁资的提供、 归属、管理、使用、收益和处分及返还的制度。15这一制度最早规定在罗马法 中。在古罗马中，有无嫁资是区分正式婚姻与姘合的重要标志。在古代法上，嫁 资是女方对男方的赠与， 所有权要转移给丈夫或丈夫的家长， 即使婚姻关系终止， 夫家也不再返还嫁资，这对女方极为不利。到了共和国末年，女方可和男方约定 如离婚，应返还嫁资，开始从保护女方的角度出发。到帝国时期，嫁资不再具有 赠与的性质，已演变为妻带到夫家补助家用的财产，婚姻关系终止时，夫家应返 还。 我国古代开始就有女子出嫁赠送嫁资的习惯，但是婚姻关系解除后，女方可 以取回嫁资， 这不同于罗马法的嫁资制。 现在的婚姻法把这视为女方的婚前财产。 嫁资制对世界许多国家的立法产生重大影响，如德国、法国、意大利、葡萄牙、 西班牙、瑞士都继承了罗马法的传统，在法律中规定了嫁资制。 2、吸收财产制 吸收财产制，又称财产并吞制，是指基于妻的人格被夫的人格所吸收，从而 妻在法律上不得所有财产，其财产无论婚前取得或在婚姻关系存续中取得，均属 于夫。妻子无一切法律行为能力及诉讼能力。此财产制曾为早期罗马法所采用， 乌尔比安曾在其著述论萨宾中说， “如果给予的财物属于嫁资，我认为它是 丈夫财产中的一部分，丈夫占有财产的时间从妻子占有的时间起算。 ”16但到了 罗马法后期，由于自由婚姻取代了严格婚姻，这一财产制失去了存在基础，遍为 以分别财产制为主的嫁资制所取代。到了 11 世纪时，又为英国所采用。但随着 男女平等的理想目标不断进化，夫权不断减弱，吸收财产制已被逐渐摒弃。 3、联合财产制 联合财产制，也称管理共同制。它是指妻的总财产除特别保留者外，夫以其 对妻的监护权，从而占有妻的财产，并对妻的财产有管理、收益和使用的权利。 夫妻双方的固有财产，在结婚后仍为各自独立的财产。17联合财产制起源于中 15 杨晋玲著夫妻财产制比较研究m民族出版社 2004：25 16 意桑德罗 斯奇巴尼婚姻 家庭和遗产继承m费安玲译，中国政法大学出版社 2001：83 17 史尚宽著亲属法论m中国政法大学出版社 2000：328 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 10 世纪日耳曼民族地方习惯法。 此立法例影响到德国、 日本、 瑞士、 我国台湾地区， 经过修正，将联合财产制作为法定夫妻财产制，但第二次世界大战后，联合财产 制因不符合社会的发展而陆续被各国废除。 4、统一财产制 统一财产制，是指在婚姻成立后，妻将其全部财产的所有权转移给夫，仅保 留返还请求权，在婚姻关系终止时，夫或夫的继承人应将妻的婚前财产或其折价 金额返还给妻或妻的继承人的财产制度。 该财产制是建立在夫妻一体主义的理论 基础上，带有浓厚的夫权主义，为早期资本主义国家所采用。如瑞士民法典曾采 用统一财产制为约定财产制之一，但同样的，此财产制有违男女平等原则，在不 承认家长权、夫权的当今社会，统一财产制是一种不合理的财产制度，已无存在 的价值。 5、分别财产制 分别财产制，它是指夫妻双方婚前和婚后所的财产仍归各自所有，并各自独 立管理、使用、收益、处分，不受对方的支配和干涉。它是建立在夫妻别体主义 的理论基础上，当然也不否定夫妻间的伦理关系。婚姻成立并不改变彼此的财产 关系，婚姻共同生活费用由夫妻共同承担。英美法系的英国等大多数国家都以分 别财产制为法定财产制。分别财产制产生的过程，实际上是反对夫权，争取男女 平等的过程， 它虽然保证了妻独立的财产权， 但忽略了重要一点， 即实际生活中， 女方的经济实力往往不如男方，而女方又要在家庭生活中承担较多的义务，双方 拥有财产的数量往往出现重大差距，这就不可避免地造成了实际上的不平等。为 了修正分别财产制的不足，保护女方利益，尊重家务劳动价值，有必要让从事家 务性劳动的一方能够分享对方所的，因而，共同财产制产生了。 6、共同财产制 共同财产制， 它是指夫妻的全部财产或部分财产合并为共同财产归夫妻双方 共同所有，但个人特有财产除外的财产制。此财产制在中世纪的时候就出现，到 现在仍为许多国家所采用，但在不同时期，它所呈现出的特点又有所不同，从历 史上看，根据夫妻财产共同范围的不同，它又可以分为以下几种形式： (1)一般共同财产制，它是指夫妻婚前婚后财产及所得，除特有财产外，合 并为共同财产，归夫妻共同所有的财产制。它既包括夫妻双方婚前财产，也包括 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 11 婚姻存续期间双方取得的财产。 (2)婚后所得共同制，它是指婚姻关系存续期间双方所得财产归双方共同所 有，婚前财产仍归个人所有，法律另有规定的除外。这一财产制为大多数国家所 采用，但各国的规定有所差异，如法国民法典第 1401 条规定，夫妻在婚姻 期间共同取得或分得的财产以及夫妻凭各自技艺所得财产与各自财产之果实、 收 入所形成的节余，为共同财产。 18我国现行婚姻法也实行婚后所得共同制。 (3)劳动所得共同制，它是指夫妻婚后一方或双方劳动所得的财产归夫妻共 同所有，因继承、接受赠与等非劳动所得归所得者个人所有的财产制。此财产制 的共同财产的范围很窄，只限于劳动所得。 (4)动产及所得共同制，它是指夫妻婚前动产及婚后所得财产归夫妻共同所 有的财产制。 (5)共同财产制与分别财产制之折衷的财产制，又称所得参与制、净益共同 制剩余共同制或婚姻财产增值共有制。它是指在婚姻关系存续期间，夫妻所得财 产归各自分别所有，但夫妻双方共同享有财产而不分割，到婚姻关系终止时，夫 妻各方所得财产扣除当初财产之后， 剩余财产较少的一方对剩余财产较多一方有 剩余差额二分之一的请求权的财产制度。该财产制最初起源于 1920 年瑞典婚姻 法，后为芬兰、丹麦等国所采用，法国和瑞士以这一财产制为蓝本，创立了所得 参与制，德国创立了婚姻财产增值共有制度。 19德国民法典第 1363 条第 2 款对 这一财产制作了明确解释： “丈夫的财产和妻子的财产不成为婚姻双方的共同财 产；此规定也适用于婚姻一方在结婚之后所取得的财产。但是婚姻双方在婚姻当 中取得的财产的增值部分，在婚姻财产增值共有制结束之时相互补偿。 ” 20当然， 适用这一财产制的国家， 虽然形式上都采用了共同财产制与分别财产制的混合形 态，但实质上也有所不同。所得财产制下的所得分配请求权有的国家将其确定为 物权，而婚姻财产增值共有制的剩余分配请求权却是债权。 21此种复合形态之财 产制，融合市民法原理和社会法原理，既考虑到夫妻双方之经济独立，又可保护 无经济能力的家庭主妇，确实有其独到之处，而受世界各国所爱用。 22 18 罗结珍译法国民法典m中国法制出版社 1999：400 19 史尚宽著亲属法论m中国政法大学出版社 2000：330331 20 郑冲、贾红梅译德国民法典m法律出版社 1999：234-235 21 杨晋玲著夫妻财产制比较研究m民族出版社，2004：34 22 林秀雄著夫妻财产制之研究m中国政法大学出版社 2001： 37 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 12 综观世界各国和各地区的夫妻财产制的立法，经历了曲折的发展道路，可以 说是千姿百态。但随着国际交流的不断加强，各国夫妻财产制之间相互影响，世 界各国的主要几种夫妻财产制，虽然形式上有所不同，但在男女平等等观念的影 响下，基于合理主义的精神，已显示出共通性。其夫妻财产制的立法原则也遵循 着一定的规律，表现出趋同性。 三、夫妻财产制的设立成因分析 三、夫妻财产制的设立成因分析 夫妻财产制的设立不仅是基于婚姻法上逻辑体系的要求， 而且它是关系到婚 姻家庭生活正常运转和社会秩序稳定与和谐，已成为现代民法的一项重要制度， 其设立成因主要有以下两方面：一方面夫妻财产制有其单独设立的必要性。夫妻 财产关系的特征决定了其不同于一般民法上共同共有财产关系， 所以应将其单列 出来由婚姻法来进行规定而不能由民法统一规范和调整。 这是因为夫妻财产关系 反映的是夫妻共同的婚姻生活和维持家庭经济功能的要求， 所反映的规律也不同 于一般商品经济的规律，夫妻财产制的设置使得夫妻财产连为一体，使夫妻能够 同生死，共命运，相互帮助，相互照顾。这些功能的实现都不能靠调整一般财产 关系的等价、有偿原则去维护与实现，而是需用能够反映婚姻和家庭共同体经济 要求的法律规定去实现。 23夫妻财产的发生和终止主要是以法律事件作为法律事 实的，以当事人的行为作为法律事实要受到严格限制，当事人必须具备特定的身 份才能从事一定的行为，这是由婚姻法属于身份法范畴所决定的。其它民事法律 领域的大量财产关系都是基于民事法律行为的，当事人的自由裁量的余地很大。 24夫妻财产关系的性质与特征决定了其调整手段的特殊性， 不能单靠民法上对共 同共有财产的调整方法去规范它，只能单列出来，婚姻法或亲属法中进行设立。 另一方面夫妻财产制有其设立的其重要性。首先，夫妻财产制是衡量夫妻双方地 位是否平等的重要标志。夫妻财产制起源于罗马法，随着社会的发展，经历了古 代社会坚持 “夫妻一体主义” 原则的夫妻财产制到近代社会坚持 “夫妻别体主义” 原则的夫妻财产制再到现在社会具有社会法性质的夫妻财产制的变迁， 在这一过 程中，男女平等是世界夫妻财产制的发展趋势，男女两性在社会中的地位应该具 有平等性，而财产关系上的平等性直接体现了夫妻地位的平等性；其次，夫妻财 23 冯乐完善我国夫妻财产制的立法构想d第 7 页， ，中国优秀博硕士学位论文全文 数据库 24 杨大文主编亲属法m法律出版社 2003：22 第一章 夫妻财产制的基本理论与立法基础性构筑 13 产制是婚姻家庭生活的物质条件，社会稳定的协调剂。夫妻财产是家庭生活的重 要经济基础， 直接或间接影响夫妻和家庭的精神生活， 影响婚姻家庭的团结和睦， 与婚姻家庭的正常运转息息相关，进而影响到社会经济的正常发展，因而，科学 的制定夫妻财产制能明确夫妻双方对婚姻和家庭的法律责任， 保障幼老病残的生 活，能保护弱者的利益，能维护交易安全，能保证家庭生活稳定发展，社会和谐 发展；再次，夫妻财产制是民法典的重要内容。我国现今正紧锣密鼓地进行民法 典的编纂活动，旨在调整亲属间权利义务关系的亲属编或称之为婚姻家庭编，是 其重要的组成部分，夫妻财产关系在其中具有十分重要的意义。 25但由于提请审 议的草案的不完善， 婚姻法部分只是照搬了 2001 年新修订的婚姻法 ，条 文内容没有作任何更改，其中存在着许多缺陷，在我国民法典的立法道路上，制 定符合中国实际国情、顺应世界发展趋势的夫妻财产制是制定一部科学、完整、 合理的民法典的必经之路。 25 孙静夫妻财产制研究d第 3 页， ，中国优秀博硕士学位论文全文数据库 第二章 我国夫妻财产制的立法历史发展与现状分析 14 第二章第二章 我国夫妻财产制的立法历史发展与现状分析我国夫妻财产制的立法历史发展与现状分析 第一节 我国夫妻财产制的立法历史发展 第一节 我国夫妻财产制的立法历史发展 世界各国对夫妻财产制的立法都相当重视， 将其作为亲属法或婚姻家庭法的 一个重要组成部分。我国从建国至今，涉及夫妻财产制的大的立法活动主要有三 次即 1950 年婚姻法 、