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夫妻财产制，研究 ( 法学硕士学位论文摘要) 专业：民商法 研究方向：民商法 作者姓名：徐晓丽 指导教师：李锡鹤教授 目前，中国民法典正在制定之中，现行婚姻法将被进一步修订后纳入其 中。如何使其中最重要的一项制度即夫妻财产制日臻完善，是亟待解决的问题。 夫妻财产制又称为婚姻财产制，是规定夫妻财产关系的法律制度，又是婚姻家庭 制度的重要组成部分，对于促进家庭生活的稳定具有重要意义。近年来，我国许 多学者就我国夫妻财产制的完善写了不少著述，但研究角度有所不同。笔者试图 从夫妻人身关系的角度来考察夫妻财产制的发展，比较评析不同时期国内外的夫 妻财产制，得出夫妻财产制的发展趋势，从而归纳出夫妻财产制的发展规律。在 此基础上论证我国的夫妻财产制，结合我国实际，提出完善我国夫妻财产制的立 法建议。 全文共分为三部分： 第一部分是夫妻财产制的发展。这一部分明确了夫妻财产制的概念、特征及 性质，提出了夫妻人身关系决定夫妻财产关系，根据夫妻人身关系论述了夫妻财 产制度的发展过程，总结出夫妻财产制经历了一个从不平等向平等的发展过程。 第二部分是夫妻财产制的一般理论。这部分通过对夫妻财产制的种类的介绍 及对夫妻财产制的发展规律的归纳，为下部分论证我国夫妻财产制提供了理论依 据；同时对夫妻财产制的立法原则进行了总结，这也是我国夫妻财产制必须贯彻 的立法原则。 第三部分是我国夫妻财产制的完善。系统论证了我国现行夫妻财产制采婚后 所得共同制作为法定财产制的必要性，同时指出现行夫妻财产制仍有许多不足， 并根据夫妻财产制的一般理论，进一步提出完善的建议，以使我国夫妻财产制更 加科学完善。 关键词：夫妻财产制法定财产制约定财，t 制夫妻一体主义夫妻别 体主义 s t u d yo nm a r it ai p r o p e r t ys y s t e m ( a b s t r a c to f t h e s i sf o rm a s t e ro fl a w ) m a j o r ： c i v i la n d c o m m e r c i a ll a w r e s e a r c hf i e l d ：c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w a u t h o r ：x ux i a o l i t u t o r ：p r o f e s s o rl ix i h e n o w , w ea r em a k i n gc i v i lc o d e ，a sap a r to fw h i c hm a r r i a g el a ws h o u l db ef u r t h e r p e r f e c t e d s oh o wt om a k em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mp e r f e c ti sab u r n i n gq u e s t i o n ， w h i c hi so n eo ft h em o s ti m p o r t a n ts y s t e m so fm a r r i a g el a w m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m ， w h i c hi sa l s on a m e dc o m m u n i t yp r o p e r t ys y s t e m ，i sal a ws y s t e mo fr e g u l a t i n gt h e m a r i t a lp r o p e r t yr e l a t i o n s h i pa n da ni m p o r t a n tp a r to fm a r r i a g ea n df a m i l ys y s t e m i t i so ff a rr e a c h i n gi m p o r t a n c et op r o m o t et h es t a b i l i z a t i o no ft h ef a m i l yl i f e i nr e c e n t y e a r s ，a l t h o u g hm a n ys c h o l a r si no n rc o u n t r yh a dw r i t t e ns om a n yp a p e r so nh o wt o p e r f e c tt h es y s t e m ，t h es t a n d p o i n t sa r ed i f f e r e n t w ew i l lr e v i e wt h ed e v e l o p m e n to f t h es y s t e mo nt h eb a s eo ft h ep e r s o n a lr e l a t i o n sb e t w e e ns p o u s e s t h r o u g hc o m p a r i n g t h ed i f f e r e n c eb o t ha th o m ea n da b r o a di nd i f f e r e n tp e r i o d ，w ef o r mt h et r e n do fi ta n d a l s oi n d u c tt h el a wo fd e v e l o p m e n to fi t ，o nt h eb a s eo fw h i c hw ed e m o n s t r a t em a r i t a l p r o p e r t ys y s t e mo fc h i n a c o m b i n i n gt h ea c t u a ls t a t e ，w ep r o v i d es o m ea d v i c e so f l e g i s l a t i o nt op e r f e c tm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mo fc h i n a t h e w r i t i n gi sd i v i d e di n t ot h r e ep a r t s t h ef i r s tp a r ti st h ed e v e l o p m e n to fm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m t h i sp a r td e f i n e si t s c o n c e p t s ，c h a r a c t e r i s t i c sa n dq u a l i t y , a n do f f e r sa no p i n i o nt h a tt h ep e r s o n a lr e l a t i o n s b e t w e e ns p o u s e sd e c i d e st h em a r i t a l p r o p e r t yr e l a t i o n s h i p ，a n dd i s c u s s e st h e d e v e l o p m e n to fm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mo nt h eb a s eo ft h ep e r s o n a lr e l a t i o n sb e t w e e n s p o u s e s w es u m m a r i z et h a tt h ep r o c e s so ft h ed e v e l o p m e n to ft h em a r i t a lp r o p e r t y s y s t e mi sap r o c e s sf r o mu n e q u a lt oe q u a l 3 t h es e c o n dp a r ti st h ec o m m o nt h e o r yo fm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m t h i sp a r t i n t r o d u c e si t st y p e s ，t h el a w so fd e v e l o p m e n ta n dt h ep r i n c i p l eo fl e g i s l a t i o no f m a f i t mp r o p e r t ys y s t e m ，w h i c hp r o v i d e sab a s eo ft h e o r yf o rd i s c u s s i n gt h es y s t e mo f c h i n ai nt h en e x tp a r t t h ep r i n c i p l eo fl e g i s l a t i o ng e n e r a l i z e di n t h i sp a r ti sa l s ot h e p r i n c i p l et h a tm u s t b ec a r r i e do u tb ym a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mo fc h i n a t h et h i r d p a r t i st o p e r f e c tt h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mo fc h i n a t h ep a r t s y s t e m a t i c a l l yd e m o n s t r a t e st h en e c e s s i t yt ot a k ec o m m u n i t yo w n e r s h i po fp o s t n u p t i a l i n c o m e sa st h es t a t u t o r ys y s t e mc o n c e r n i n gm a r i t a lp r o p e r t y i ta l s oi n d i c a t e st h e i n s u f f i c i e n c ya n da c c o r d i n gt o t h eg e n e r a lt h e o r yo ft h es y s t e mp o i n t so u tt h e a d v a n c e da d v i c e s ，w h i c hm a k e sm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mo fc h i n aa d v a n c ea n d s c i e n c e k e yw o r d ：m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m s t a t u t o r ys y s t e mc o n c e r n i n gm a r i t a lp r o p e r t y c o n t r a c t u a ls y s t e mc o n c e r n i n gm a r i t a lp r o p e r t y d o c t r i n eo fi n t e g r a t e dc o n j u g a lp e r s o n a l i t y d o c t r i n eo fs e p a r a t ec o n j u g a lp e r s o f l a l i t i e s d 夫妻财产制研究 引言 夫妻财产制是规定夫妻财产关系的法律制度，在婚姻家庭制度中占据极为重 要的地位，是婚姻家庭生活正常运转的物质保证。夫妻财产制不仅明确了婚姻当 事人各方对婚姻和家庭的法律责任，保障幼、老、病、残者的生活，促进家庭生 活稳定，还是衡量夫妻家庭地位是否平等的指标之一。夫妻财产制直接关系交易 安全，也与社会经济有密切鞋系，因而受到世界各国或地区婚姻立法的普遍重视。 从古至今，随着世界各国夫妻财产制度的演变，夫妻财产制经历了一个从不 平等到平等的发展过程。我国的夫妻财产制也发生了许多变化，经历了一个从无 到有，从仅有简单规定到体系逐渐趋于完善的过程。 审视2 0 0 1 年4 月修正的新婚姻法及随后最高人民法院公布的两项司法 解释1 ，最引人注目的就是关于夫妻财产制的规定。其明确规定了三个部分：夫 妻约定财产、夫妻个人特有财产、夫妻共同财产：肯定了夫妻个人特有财产，限 制了夫妻共同财产的范围；取消了夫妻婚前财产的不当转化，与物权变动理论相 一致；保护被继承人、赠与人的财产处分权，反映了对民事权利主体意愿的尊重 等。这些规定了弥补了原先立法上的漏洞，丰富了我国的夫妻财产制度，增强了 法律的可操作性，对调整夫妻财产关系，促进婚姻家庭稳定，实现男女平等等方 面起到了积极作用。但是不可否认，新的婚姻法在夫妻财产制度上依旧存在规定 过于抽象、宽泛的老问题，尚未形成较为完整的法律体系，时代特征体现的不够 明显，对目前司法实践中的热点、难点涉及较少，如夫妻分居、夫妻一方个人财 产或夫妻共同财产资不抵债、夫妻一方不履行抚养家庭的义务、夫妻一方滥用管 理共同财产的权利、夫妻一方无正当理由而拒绝他方对共同财产的处分等情况时 财产归属的问题没有解决，约定财产制的规定还不完善等。本文拟从历史的、比 较的法学方法论的角度，对夫妻财产制进行比较分析，归纳出夫妻财产制的种类、 发展规律及现代各国采取的立法原则，在此基础上，结合我国的社会现状，提出 完善我国夫妻财产制的一些建议，以期对我国夫妻财产制的立法提供有益帮助。 1 最高人民法院于2 0 0 1 年1 2 月2 4f 二i 公布了关于适用( 中华人民共和国婚娴法) 若干问题的解释( 一) 白2 0 0 1 年1 2 月2 7 日起施行。屉高人民法院于2 0 0 3 年1 2 月2 6e | 公布r 关于适用 中华人民共和国婚姻 法) 若干问题的解释( = ) ，自2 0 0 4 年4 月1 日起施行。 第一部分夫妻财产制的发展 探寻一项制度的渊源及其历史的沿革，不在于回顾历史，其目的在于从其发 展的历史轨迹中总结出关于此项制度的规律性的东西，从而为我们将来完善此项 制度提供一定的指导。本部分通过考察夫妻财产制的变迁，进而探讨今后夫妻财 产制之发展趋势。 一、夫妻财产制的概念、特征及性质 “婚姻关系合法成立之效果就是夫妻关系的成立，包括夫妻人身关系和财产 关系”。2 “夫妻财产关系包括夫妻的财产所有权、夫妻间的扶养关系和夫妻财 产继承权等。其中，夫妻的财产所有权是夫妻关系存续期间财产关系的核心，因 其涉及到双方各自的、共同的以及第三人的权益而受到各国法律的普遍重视，夫 妻则产制是它的一般法律表现形式。”“夫妻财产制是指规范夫妻婚前财产和婚 后财产的归属、管理、使用、收益和处分、婚姻对外财产责任、婚姻终止时财产 的分割与清算，以及夫妻财产制的设立、变更与废止的法律制度。”4 与民法中的一般财产关系相比，夫妻财产制呈现出以下特征：( 1 ) 夫妻财产 制只能产生于具有特定身份的主体之间，具有主体特定性的特征。与民法中的一 般财产关系不同，夫妻财产制只能以具有夫妻身份的当事人为主体，如果当事人 之间不存在合法的夫妻身份，即使双方存在同居共财的事实，其财产关系也只是 一般的财产关系，而不是夫妻之间的财产关系。而民法中的一般财产关系以一切 具有平等属性的自然人、法人为主体，法律对其彼此间的身份既不过问，也无要 求。( 2 ) 夫妻财产制是一种具有依附性的财产制。与民法中的一般财产关系相比 夫妻财产制并不能独立存在，它是一种具有依附性的财产制，必须依附于夫妻的 人身关系，以其人身关系的建立为存在的先决条件。如果当事人之间不具有夫妻 身份，也就不存在夫妻财产制。而且夫妻身份关系一旦解除，财产关系也随之消 灭。 关于夫妻财产制的性质，有学者认为“夫妻财产制是规范夫妻财产关系的法 2 林荫茂：婚姻家庭法比较研究，澳门基金会】9 9 7 年版，第1 4 0 页。 3 杨大文主编：亲属法，法律j 版社1 9 9 7 年版。第1 4 1 页。 4 杨大文主编：亲属沾，法律出版社1 9 9 7 年版，第1 4 1 页。 律。从规范夫妻关系观之，理应属于身份法范围，但从规范财产关系之观之，其 又脱不了财产法之性质。”5 还有的学者认为“夫妻财产制交织于财产法与身份法 之间的横断性法律制度。”6 或者说“夫妻财产制是介于身份法与财产法的交叉点 上的法律制度”。7 笔者认为三位学者的观点其实质是相同的，都认为夫妻财产制 既具有身份法性质又具有财产法性质。还有学者认为夫妻财产制是因夫妻身份关 系而派生之法律关系，是确定夫妻财产归属之法律关系。8 如上所述夫妻财产制 具有依附性特征，其因夫妻身份关系的发生而产生，因夫妻身份关系的解除而消 灭，因此认定其性质为依附于夫妻身份关系的法律制度更具有一定的合理性。 二、夫妻人身关系决定夫妻财产关系 对于夫妻财产制的发展过程，学者都划分了一定的阶段，但是如何划分，不 同的学者有不同的论述。主要有三种： 第一种，将夫妻财产制划分为三个阶段即“古代社会的夫妻财产制、近代社 会的夫妻财产制及当代社会的夫妻财产制”9 。这也是大多数学者的观点。 第二种，“依照封建法、市民法及社会法的成立过程，亦可将夫妻财产制的 几种典型形态分为三部分。属于封建法的典型的夫妻财产制是财产并吞制、统一 财产制或管理共通制。而属于市民法的典型的夫妻财产制是分别财产制，具有社 会法性质的夫妻财产制是共同财产制”。加即封建社会的夫妻财产制、市民社会 的夫妻财产制及具有社会法性质的夫妻财产制。其依据“夫妻财产制度是规范财 产关系的法制度，其内容亦随着社会秩序的变化而有不同。”1 1 第三种，通过分别论述已出现的夫妻财产制的类型来考察夫妻财产制的历 史，“自承认已婚妇女有财产权以来，已出现的夫妻财产制度主要有统一财产制、 5i 台】林秀雄：夫妻财产制之研究，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版，第6 页。 6 曹诗权：夫妻财产制度的界定与修改，载于律师世界2 0 0 1 年第2 期。 7 王洪：婚姻家庭法，法律出版社2 0 0 3 年版，第1 1 6 页。 8 李锡鹤教授于2 0 0 5 年4 月2 6 日指导笔者论文时提廿l 此观点。 9 冯乐：完善我国夫妻财产制的立法构想，载于h t t p ：w w w c n k i n e t ，中国优秀博颇士学位论文全文数据 库。 l o 台】林秀雄：夹妻财产制之研究，中国政_ ；去大学出版杜2 0 0 1 年版，第1 7 页。 1 lf 台1 林秀雄：夫妻财产 阱之研究中国政法大学m 版礼2 0 0 1 年版，第1 2 - - 1 3 页。 联合财产制、分别财产制和共同财产制”1 2 。学者只简单论述每种制度的概念、 内容及不同历史时期采用此种制度的国家，没有分析每种制度产生的原因，但一 定的法律制度与一定的社会相联系，脱离历史背景柬考察夫妻财产制，不能揭露 其实质，无法得知其利弊，那么所作研究也就没有什么现实的法律意义。 其中第二种和第一种有异曲同工之处。首先第一个阶段，封建社会自然是古 代社会，封建社会的夫妻财产制自然包含于古代社会的夫妻财产制之中；其次第 二个阶段市民社会的夫妻财产制，先来看其对市民社会的界定，“近世以来，由 于社会、经济的变化，使得封建制度无法继续维持，而取而代之的是基于自然法 思想的市民法。”由此可见，市民社会正是普通意义上所称的近代社会，由此 可见，第二个阶段划分亦同。最后第三个阶段是具有社会法性质的夫妻财产制， 社会法“旨在通过法律调整来保护社会上的弱者，那么在目前家庭中夫妻地位的 情况来看，妻的地位处于弱势，保护弱者那就是保护妇女的利益。从各位学者论 述的现代社会的夫妻财产制来看，许多国家在夫妻财产制的采用上倾向于兼具分 别财产制与共同财产制性质的复合形态的夫妻财产制，其实质仍是为了保护家庭 中处于弱势地位的妇女。这样看来，两种关于第三阶段的描述也是相同的。 这两种夫妻财产制的阶段划分依据是社会发展的大的历史背景，也是我们考 察任何一种制度必须考虑的，因为一种制度必然植根于社会的生产力水平，同时， 还受着诸如立法传统、风俗习惯和道德观念等因素的影响，具有强烈的伦理性和 1 2 李启昱：夫妻财产制度研究，载于h t t p ：w w w c n k in e t ，中国优秀博硕二l 学位论文全文数据库。 1 3 【台】林秀雄：夫妻财产制之研究，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版第1 2 页。 1 4 市民法打破了身份的桎梏，使人成为“真正”意义上的人，使法律的调整对象在尊重人的基础上大大前进 了一步，但是市民法对人的规范却是从抽象和绝对平等的人格入手的，在市民法的视域里，人与人之间是 相同的，无差别的，具有身份的单一性。在身份社会向契约社会演变的过程中，这种对人类建立在个体基 础上的共同属性的认识无疑有助于使个体从身份的社会里解放来，获得一种平等、独立的人格。“天赋人 权”、“人人平等”使人们在对抗强权时获得了强有力的支持，但是这种形式上的平等并不能掩盖宴质上的不 公j f 。征人与人的社会关系中，个体之间的差异是客观存在的，忽视这种特殊性就等于默认了人与人之问 的弱肉强食。同样是对于“人”，社会法则给予了更为细致的关注。在社会法的视域里，人是有差别的，从 另一个面向来看，即是有“身份”的。通过身份的解读，社会法使人成为“现实”意义上的人，社会法的调整 对象更加细化，更加具有针对性，更为重要的是，社会法将人区分为强者与弱者，并且为弱者精心打造了 完善的保护体系，可以说社会法更加具有一种人文关怀的精神。当然，这里的身份与身份社会当中的基于 家族地位所产生的身份在功能定位和价值追求上是有所区别的。如果说专制法中的“等级身份”是为了保护 特权，市民法中的“单一身份”是为了保护平等，那么社会法中的“身份”则是为了保护弱者。( 董保华等著： 社会法原论，中国政法大学 | _ i 版社2 0 0 1 年版。) 载于坠蜓；丛幽! 鱼i q 女照g q 羔世。 民族性。因此，我们自然可以从社会发展的过程来研究夫妻财产制，上述两种关 于夫妻财产制度的阶段划分自然无可置疑。 然而，如上所述，夫妻财产制度又不同于一般的财产制度，有其自身的性质， 夫妻财产关系必须从属于夫妻人身关系，夫妻人身关系影响夫妻财产关系，夫妻 人身关系的不同必然导致夫妻财产关系的不同。人生而平等。然而古代法律却规 定男女不平等，使妇女地位低下，依附于男子。在对夫妻人身关系的立法发展过 程中，表现为夫妻地位平等的程度，最终决定了与之相适应的夫妻财产制。夫妻 在家庭中是否享有平等的财产权利，是男女在家庭中地位是否平等的主要标志。 不平等的夫妻人身关系导致不平等的夫妻财产关系，而平等的夫妻人身关系夫妻 则是夫妻财产关系平等的必要条件，夫妻人身关系决定夫妻财产关系。 三、夫妻财产制的发展 夫妻人身关系决定夫妻财产关系，夫妻人身关系的发展是从不平等向平等的 发展过程，这也就决定了夫妻财产制的发展也是一个从不平等向平等的发展过 程。从法律上看，夫妻在家庭中的关系经历了两个时期：即夫妻一体主义时期和 夫妻别体主义时期。以夫权为标志的一体主义是指男女结合后合为一体，实际是 妻子婚后无姓名权和财产权，无行为能力和诉讼能力，一切受夫的支配，表现为 妻子对丈夫的依附和屈从的地位。以夫妻在法律上地位平等为标志的夫妻别体主 义是指男女结婚后各自保持独立，相互间享有承担一定的权利义务，各有财产上 的权利能力和行为能力，表现为男女法律上的平等，现代各国立法大都采用此种 模式。 ( ) 夫妻一体主义时期的夫妻财产制 这种模式多为古代法和中世纪法所采用，主要表现为古罗马时期的有夫权婚 姻时期、我国的奴隶制社会以及清末之前的封建社会时期。 1 、国外的夫妻财产制度 “许多其他国家如古巴比伦、古印度、古希腊、古罗马前期以及中世纪的欧 洲国家等，大多实行被称为吸收财产制的夫妻财产制度。”下面以罗马法作 1 5 杨大文主编：亲属法，法律 = n 版社1 9 9 7 年版，第1 4 2 页。 为重点剖析国外夫妻财产制度的立法，因为古代国外许多国家的立法都不同程度 受到了古罗马的影响。 罗马法中的婚姻关系，因有夫权婚姻和无夫权婚姻( 有学者也称之为严格婚 姻和自由婚姻) 而不同，从而夫妻间的人身关系和财产关系也就有所不同。在无 夫权婚姻下，夫妻处于独立、平等的地位，不属于夫妻一体主义时期，不在此加 阻论述。下面只探讨有夫权婚姻下的夫妻财产制。 在有夫权婚姻制度下，妇女婚后处于夫权之下。在其出嫁前，如果是他权人， 则脱离娘家的家长权而处在夫或者夫的家长的支配下；如果她是自权人，则脱离 监护权而处于夫或夫的家长的支配权下。女方人格小变更，和其原有的家族断绝 一切法律上的关系，而成为夫家法亲的亲族，在夫家处于子女的地位，与其所生 子女则同次为姐妹之列。妇女先是从其夫姓，后来虽被允许保留其所有的姓氏。 但应在其姓氏后面加注丈夫的姓氏。因妻为夫家法亲，则对夫家也就享有法定继 承权。妻没有缔结债务的能力，如果妻因不法行为致他人蒙受损害时，由夫或夫 的家长负责赔偿，否则应把她交给被害人处理。这种关于夫妻人身关系的规定， 其实质不平等的夫妻关系。 这种不平等的夫妻人身关系，自然导致财产上的不平等。在有夫权婚姻，如 果婚前妻子是自权人而有财产的，其财产就归夫或夫的家长所有，如她是他权人， 虽然没有积蓄，但出嫁时她的家长也照例给以相当的财产作为嫁资，此项嫁资即 为男方财产的一部分。所有在婚姻关系存续中妻所得的其他财产如赠与和遗赠等 亦同。有学者称“因此，于严格婚姻时，并无所谓夫妻财产制之存在。惟因妻之 财产为夫之财产所并吞，故勉强称之为财产并吞制。”1 6 还有学者称此制度为“吸 收财产制”，吸收财产制指妻在法律上不得所有财产，其财产无论婚姻前取得或 于婚姻继续中取得，均属于夫。” 于吸收财产制之外，罗马法大全中对嫁资制作了非常详细的叙述。保罗：论 萨宾第1 4 编：“嫁资的理由是永恒的：嫁资是根据它永远受丈夫支配的愿望而 设置。”“乌尔比安：论萨宾第3 1 编：“处于公正的考虑，应当由丈夫享有嫁 1 6 【台】林秀雄：夫妻财产制之研究，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版，第1 8 页。 1 7 【台】史尚宽：亲属法论，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第3 2 6 页。 1 8 【意】桑德罗新奇巴尼选编，费安岭译：婚姻、家庭和遗产继承( 罗马法民法大全选译) ，中国政法 大学j = | i j 蛭社2 0 0 1 年版，第7 9 页。 资的孳息，因为是他本人承担婚姻的重荷，他本人获得嫁资的孳息是公道的。” 乌尔比安：论萨宾第3 5 编：“解除婚姻应当将嫁资返还给妻子。” 可见，所谓嫁资即女子或代表出嫁女子的某人携往男方家的一定财物，以备 婚后家计负担以及婚姻关系终了后女方的生活费用，具有女方的父亲向女儿预付 她应得的遗产之性质。最初，由于嫁资是赠与，所以夫或夫的家长就取得完全的 所有权，终使在婚姻关系终止后，也不负返还的义务。当时风俗淳朴，丈夫休妻 并不多见，同时体妻应经过亲属会议的同意，且照例给妻以适当的财产，使其可 以维持生活。但是以后社会风气败坏，丈夫休妻的现象增多，且经常不顾亲属的 意见，仅允许带走衣服和一些日常用品，因此女方家长或其本人为了保护妇女的 利益，在设定嫁资时常用“要式口约”使夫或其家长在婚姻终止时承担返还嫁资 的义务，即做出返还妻子财产的保证。帝国时期，法律则正式规定丈夫对嫁资享 有所有权，但在离婚的时，丈夫在作一定扣除后对妻子负返还嫁资的义务，但民 间惯用的协议返还制，并没有废止，而是并存。后来，夫对妻嫁资的权利仅限于 使用收益，在一定程度上提高了妻的地位。罗马的嫁资制度影响深远，近现代许 多资本主义国家，如法国、德国、意大利、瑞士、葡萄牙、西班牙、巴西传承罗 马传统，曾经或仍在法律中规定奁产制”。 2 、国内的夫妻财产制度 在中国，奴隶制法和清末之前的封建制法采用的是夫妻一体主义，充斥整个 社会的是男权主义，男女地位不平等，家庭亲属间的自然血缘关系为权势和金钱 所支配，夫妻问自然没有平等地位可言，是男尊女卑、夫权统治时期，夫妻地位 在法律上是不平等的关系。古代法律公开确认夫妻之问不平等关系。例如，历代 王朝法律都不承认妇女有完全的权利能力和行为能力。“妇人无名”，妇女没有独 立人格，姓名和荣辱都随丈夫而定，凡已婚而随男方居住的妇女，皆须冠以夫姓， 1 9 【意】桑德罗斯奇巴尼选编，费安岭译 大学出版社2 0 0 1 年版，第8 1 、8 3 页。 2 0i 意】桑德罗斯奇巴尼选编，费安岭译 大学出版杜2 0 0 1 年版，第1 0 3 页。 婚姻、家庭和遗产继承，( 罗马法民法大全选译) ，中国政法 婚姻、家庭和遗产继承( 罗马法民法大全选译) ，中国政法 2 1 参见拿破仑法典第1 5 4 0 条至1 5 8 7 条，李浩培等译，商务印书馆1 9 7 9 年版；法国民法典民事诉 讼法典，罗结珍译国际文化；版公司1 9 9 7 年版，第3 0 2 - - 3 3 2 页：张贤钰主编：外国婚姻家庭洁挠料 选编，复旦大学出版社1 9 9 1 年版，第8 9 9 7 页：瑞上民法典第2 4 7 条，殷生根译，法律出版社1 9 8 7 年版。转引自杨大文主编：婚姻家庭法学，复旦大学出版礼2 0 0 2 年版，第1 7 5 页。 所生子女只能随父姓。妇女的职责是“主中馈”，“事在供酒食而已”，“教令不出 闺门”，妇女无权当家长。妇女没有独立财产权，家庭财产由家长管理和处分， 妻在使用时须秉承夫意，没有继承权，没有独立诉讼能力。 古代不仅从法律上公开确认夫妻之问不平等，而且中国古代的礼教不遗余力 地维护男尊女卑和夫权统治，提倡“男帅女，女从男，夫妇之义由此始，妇人从 人者也，幼从父兄，嫁从夫，夫死从子”；“夫者，天也。天固不可逃，夫固不可 离也”；“夫为妻纲”：妇女“须顺于舅姑，和于室人，而后当于夫，以成丝麻布 帛之事”。女子刚一出生就受歧视，诗经j 、雅说：“乃生男子载寝之床，载 衣之裳，载弄之璋；乃生女子载寝之地，载衣之褐，载弄之瓦。”“三从”是加 在妇女身上的牢固枷锁，它确定了妇女从生到死整个人生道路都从属于男性，出 嫁前服从家长，出嫁后服从丈夫，无独立人格，夫妻地位有天壤之别。 由此可见，在我国古代社会，盛行夫妻一体主义，夫妻合为一体，妻子对于 丈夫的依附和屈从地位，妻子的人格被丈夫所吸收，妻子的人格被丈夫所吸收自 然导致妻子的财产集中到丈夫手中，妻予婚前以及婚后财产归属于丈夫。“从夫 妻与家庭的关系看，在宗法家族制度下，家的利益高于夫妻的利益，放一般只有 家庭财产而无独立的夫妻财产。家庭财产权则集中于家长一人手中，所谓父者 家之隆也，隆一而治，二而乱。家长不但可以支配家中财产，而且在观念上妻 子、儿女也是家庭财产的一部分，甚至可以买卖。”因此有学者认为“我国古 代实行家族或家庭的财产共有制度，并没有独立的夫妻财产制，妻子也无个人财 产权利可言。” 然其中有例外之规定，如妆奁制度。我国自古有妆奁的习惯。妆奁是指妇女 出嫁时，家长通常会陪嫁一定财产，这些财产称之为妆奁。我国古代法中，最早 的关于妆奁财产的规定出现在汉律中，礼记杂记下郑注引汉律云：“弃妻畀 所赍。”畀音必，给予、赋予的意思，赍音基，以物送人的意思。电就是说，如 果丈夫提出离婚，允许女方将出嫁时的财物带走，这条法律在过去是没有的。2 4 但女方将出嫁时的财产带走的法律前提是丈夫提出离婚，而不是妻子提出离婚。 发展到宋朝时，则有了妻的妆奁与夫家财产并不完全混合的规定，如宋“户令” 2 2 宋豫、陈苇主编：中国大陆与港、澳、台婚姻家庭法比较研究，重庆j i j 版社2 0 0 2 年版，第1 5 8 页。 2 3 杨大文主编：亲属法，法律土：j 跛社1 9 9 7 年版，第1 4 2 页。 2 4 李玉福主编：中国法制史，山东大学出版社2 0 0 3 年版，第1 6 5 页。 规定，“睹应分田宅者及财物，兄弟均分，妻家所得财产不在分限。”夫家分产后， 妆奁与夫的财产合二为，成为新家的家庭财产；婚姻解除时，妻可取回其随嫁 奁产，如果妻再婚，则不得取回原嫁妆奁财产。到元代，若夫无故休妻，妻即使 再婚也可取回奁产。如元典章规定，“随嫁奁田等物，今后应嫁妇人，不问生前 离异、夫死寡居，但欲再适他人，其随嫁妆奁财产等物，听夫之有为主无故 出妻，不拘此例”。清律例也有“其改嫁者，夫家财产及原有妆奁，并听前夫 之家为主”的规定。宋元清关于妆奁的取回又加以限制，如果妻改嫁，则妆奁归 原夫家所有，以收回财产为条件限制妇女的再婚自由。 上述种种规定都表明古代夫妻一体主义时期，妻子的财产归属于丈夫，但是 在婚姻解除之际，妻子有返还请求权。这些在某种程度上对妇女财产有定的保 护。然而妻子的返还请求权只是一种债权，而不是所有权，而且大多数都对妻取 回财产予以一定的限制条件，在实行时是比较困难的。 3 、国内外夫妻财产制度之比较分析 ( 1 ) 相同之处 尽管有学者称我国古代并没有独立的夫妻财产制，但是那种妻的财产归属于 夫的夫妻财产关系与罗马法有夫权婚姻状态下的吸收财产制具有某种程度上的 相似之处。它们同样都是在结婚之后妻的人格被丈夫所吸收，婚前及婚后财产都 归属于夫。 从上述可知，随着社会的发展，在我国汉朝的时在汉律中制定了妆奁制度， 而罗马法也制定了嫁资制，这两种制度都是针对随嫁财产而制定的，都是社会发 展到一定阶段爿产生的，是指在婚后妻的财产归属于夫，个人仅保留在婚姻解除 时的债权请求权。 我国古代的夫妻财产制与罗马法有夫权婚姻下的夫妻财产制有相同之处，究 其原因在于处于夫妻一体主义时期，夫妻人身关系都是不平等的。 ( 2 ) 不同之处 我国古代实行的是财产家庭共有，妻的财产在归属于夫之后，最后成为家庭 共有财产，不属于家长个人所有。而古罗马则是妻的财产归属于夫后，最后归家 长个人所有，家长可以对其进行遗嘱处分。 涉及到具体规定，我国的妆奁制度与罗马法的嫁资制还是有不同之处。我国 的妆奁制度没有对夫处理妻的财产有一定的制度约束，在婚姻解除时如果由于夫 的不当处理，使妻的妆奁遭受重大损失，法律也没有赋予妻一定的求偿权，事实 上妻的权利很难保障。而罗马法后期则用“要式口约”的方式对返还妻的嫁资做 保证，发展到后期，则夫对妻嫁资的权利仅限于使用收益，在一定程度上提高了 妻的地位。这点就说明罗马法有夫权婚姻下的妻的地位某种程度l 高于我国古代 时期妻的地位。 罗马法的嫁资制之所以比我国的妆奁制有一定的进步，这也是夫妻财产制本 身的特点决定的，它深深的植根于社会的生产力水平，随着古罗马的经济发展， 人们的权利意识也得到定程度的提高，具体到夫妻财产关系方面，就会注重夫 妻财产关系的平衡，这就决定了罗马法的夫妻财产制优于我国古代的夫妻财产 制；同时，它还受着诸如立法传统、风俗习惯和道德观念等因素的影响，具有强 烈的伦理性和民族性，古罗马法在世界历史上具有重要的影响，其法律优越于我 国古代的法律制度，夫妻财产制也自然比我国的夫妻财产制有一定的进步。 ( 二) 夫妻别体主义时期的夫妻财产制 罗马法上的无夫权婚姻是夫妻别体主义的渊源，大多数早期资产阶级国家采 用了此立法主义，现代国家也一直贯彻此立法主义。但是由于对夫妻法律地位的 具体规定不同，夫妻在法律上的平等程度也就不同，因此笔者把资产阶级革命后 的夫妻财产制又分为两个阶段。 首先，夫妻地位在法律上是不完全平等时期。资产阶级在反封建斗争中，为 了向传统的不平等制度挑战，体现其历史进步，首先在法律上主张天赋人权、人 人生而平等，提出了男女平等的口号。在民法立法上规定人人平等，但是具体规 定并不平等。以此为基础制定的亲属法或婚姻家庭法，承认已婚妇女人格独立， 在许多方面都反映了男女平等的精神。这是重大的历史进步。然而，资本主义国 家早期的婚姻家庭法并未完全摆脱封建影响，而是继续保留家长制，肯定丈夫在 婚姻中的特权，已婚妇女的人身权利和财产权利，以及她们的行为能力都受到丈 夫的限制，经济上也不享有独立的平等的所有权，不能独立汀合同。尽管法律上 标榜了一定程度上夫妻平等，但是由于男女两性的经济地位事实上仍存在差距， 妇女的就业机会和经济收入大不如男子，在现实生活中夫妻地位仍然是不平等 的。因此笔者认为在早期资本主义国家夫妻地位在法律上是不完全平等时期。 其次，二十世纪六、七十年代后，西方主要资本主义国家加快了夫妻关系法 改革的步伐。我国在新中国建立以后，也制定了新的婚姻法，2 0 0 1 年对婚姻法 进行了修改。国内外国家的婚姻家庭法都规定了夫妻法律地位平等，因此笔者认 为在现代国家夫妻在家庭中的法律地位是平等的。 因此，对夫妻别体主义时期的夫妻财产制，笔者分三个阶段进行介绍，即罗 马法无夫权婚姻下的夫妻财产制、早期资产阶级国家的夫妻财产制( 包括我国民 国时期) 及现代国家的夫妻财产制。 1 、罗马法上无夫权婚姻时期的夫妻财产制 在古罗马无夫权婚姻时期，妻在法律上的地位完全和没有结婚一样，仍是母 亲的族亲，保留母家的继承权，对夫的遗产则没有任何权利。如果她在没有结婚 前是自权人，就照旧在她族亲的监护下，并不因结婚而变换监护人；如果她是他 权人，则继续是母亲的成员，家长对她仍然享有完全的支配权，甚至可以强迫她 和丈夫离婚，在她们受到夫家虐待时，也可以申请颁发“接回子女令状”，把她 们接回到家里来。如果妻因不法行为致他人遭受损害时，不是由男方赔偿而是完 全由女方的家长负责：她们的财产也不受丈夫的吞并。这种夫妻间完全保持独立 的办法，使妇女继续受到原监护人和家长的保护，在离婚盛行的时期，这对女方 是特别有利的。 夫妻身份关系的变化随之向对应的夫妻财产制度也发生了重要变化，夫妻在 法律上的地位既不因婚姻而发生变更，所以双方财产自然也保持独立。如果妻子 是自权人，则她在监护人的协助下管理自己的财产，和她的丈夫可以进行各种法 律行为，互为诉讼，就和对待第三人一样。吸收财产制度在有夫权婚姻取代无夫 权婚姻之后，于罗马法上已不再被采用，取而代之的是以分别财产制为主体的嫁 资制，吸收财产制从罗马法上消失。2 5 2 、早期资产阶级国家的夫妻财产制 ( 1 ) 国外的夫妻财产制 这一时期，法律虽然规定夫妻双方在某些方面有平等的权利，但是夫仍处于 优势地位。例如1 8 0 4 年的法国民法典第2 1 3 条规定“夫应保护其妻，妻应 2 5 【台】林秀雄：夫妻财产制之研究，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版，第1 8 页。 1 2 顺从其夫”。2 6 1 8 9 6 年德国民法典第1 0 条规定“妻以夫的住所为住所”，第 1 3 5 4 条规定“夫有权决定有关共同生活的一切事务”，第1 3 5 5 条规定“妻从夫 姓”，第1 3 9 8 条规定“未经夫之同意，妻单独处分个人婚姻财产的行为无效”。” 这就是夫妻关系在法律上趋向平等的时期，这种夫妻人身关系决定了夫妻财产关 系进步于原有的吸收财产制、嫁资制，然而又不会脱离原有财产制的桎梏，一些 早期资本主义国家的法律依旧规定极为不平等的统一财产制或管理共通制作为 法定财产制，使妻处于不利地位。 统一财产制指婚姻成立后妻将妻全部财产的所有权转移给夫，仅保留返还清 求权：该婚姻终止时，夫或夫的继承人对妻或妻的继承人负返还妻财产或原财产 价金的义务。这种制度虽然较之吸收财产制承认了已婚妇女的财产权利，有一定 的进步，但妇女结婚后物权变成婚姻终止时的返还请求权，仍处于十分不利的地 位，仍然具有浓厚的夫权主义色彩，多为早期资本主义国家法律所采用。我国台 湾曾规定统一财产制为约定财产制之一种，但由于统一财产制使已婚妇女丧失财 产所有权，有违男女平等原则，亦与我国传统习惯相去甚远，人们难以接受，1 9 9 6 年修订台湾民法亲属编时被删除，可见在不承认家长权、夫权的现代社会，统一 财产制是一种不合理的财产制度，在现代社会已无存在价值。 管理共通制又称管理财产制或联合财产制，是指婚后夫妻的婚前财产和婚后 所得财产仍归各自所有，但除特有财产外，将夫妻财产联合在一起，由夫管理。 夫对妻的原有财产有占有、使用、管理、收益权，必要时有处分权，而以负担婚 姻生活费用为代偿；婚姻关系终止时，妻的财产由其本人收回或其继承人继承。 此制源于中世纪日耳曼法2 8 ，该制度从夫妻别体主义出发，承认妻对自己财产有 所有权，承认夫和妻对各自的财产有独立的所有权，从本质上看，联合财产制度 具有分别财产制的色彩。2 9 被近现代一些资本主义国家所沿用并发展，如瑞士旧 民法和德国旧民法。与统一财产制相比有一定的历史进步性，它从夫妻别体主义 出发，承认夫和妻对各自的财产享有所有权，而统一财产制则从夫妻一体主义出 2 6 法学教材编辑部婚姻法教程编写纽编：婚姻立法资料选编，法律出版社1 9 8 3 年版，第1 5 0 页。 2 7 _ 去学教材编辑部婚姻法教程编写组编：婚姻立法资料选编，法律出版社1 9 8 3 年版，第1 5 9 1 6 l 页。 2 8 杨大文主编：亲属法，法律川扳礼2 0 0 3 年版，第1 2 3 页。 2 9 蒋月：夫妻的权利与义务，法律：l 版社2 0 0 1 年版，第9 4 页。 发，只承认妻在婚姻解除后的返还请求权。但夫妻在财产关系上仍处于不平等地 位，有悖男女平等原则。“联合财产制于德国民法编撰之时，被当作法定财产制 采用而风行一时。在德国邻近的瑞士、波兰，都受影响，甚至传到东洋的日本、 韩国及台湾地区。但第二次世界大战后，已不合时代潮流，各国陆续将其废止。” 3 0 在这一时期还出现了一种比较先进的夫妻财产制，即分别财产制，分别财产 制是指夫妻双方对自己的财产各自拥有所有权，而且各自享有管理、使用、收益 等方面的权利。它正适合了早期资本主义主张的“人人自由、平等、独立”的观 念，于是也就成为那个时期主要的夫妻财产制之一。分别财产制完全贯彻资本主 义早期所有权不可侵犯的原则，妻对于自己的嫁资和婚后所得拥有所有权，丈夫 对于妻子的财产所产生的孳息，也无所有权。妻子对于婚姻中所产生的生活费用， 亦与丈夫共同分担。以英国为例，它1 8 8 2 年的已婚妇女财产法肯定了夫妻 分别财产制，规定已婚妇女可以独