（民商法学专业论文）法定物权研究.pdf

硕士学位论文 m a s t e rsj i h e s i s 中文摘要 法定物权是非依当事人的意思，而是基于法律的直接规定发生的物权。法定 物权之“法定”与物权法定原则之“法定”，在含义上是不同的，不能混为一谈。 物权法主要是强行法，具体到法定物权则表现为物权发生或变动原因的法定性。 虽然一定程度上对物权变动中当事人的意思自治进行了限制，但是实现了法对实 质公平、经济利益和秩序的追求。在我国现行法律上，只有留置权被明确规定为 法定物权。但是，法定物权的类型不仅包括法定担保物权，还包括法律直接规定 的因事实行为而取得的所有权等。我国关于法定物权的立法明显不够完善，在一 定程度上对经济秩序的安定、交易主体间的实质公平和物的利用效率都带来不利 影响。因此，笔者选取法定物权这一制度进行研究。 全文共分四个部分： 第一部分是法定物权之析义。文章首先阐述了法定物权的定义，是指从物权 变动的依据来区分，凡非经当事人双方或多方合意，即非基于当事人双方或多方 法律行为，而由法律直接规定在满足法定的构成要件时而发生变动效力的物权。 其次，文章概括了法定物权的特点，主要包括：物权变动原因的法定性、物权变 动的非公示性以及与意思自治原则的统一性。再次，文章对法定物权与物权法定 原则进行比较，得出两者的性质不同、法定对像不同以及两者在物权变动中的地 位不同。最后，通过分析，可以更清晰的了解法定物权，其是权利的一种类型， 特点在于导致其发，e 的原因由法律直接规定。 第二部分是法j 色物权的价值取向。文章首先论述了法定物权对实质公平的追 求。法的公平价值i 叮以分为形式公平与实质公平，实质上的公平要求打破形式上 的平等。法定物权如留置权和优先权，抛弃形式上的平等，而追求实质意义上的 公平，对劳动者以及其他处于弱势地位的民事主体的民事权利予以特殊照顾和保 护。其次，文章论述了法定物权对经济利益的价值追求，主要包括两个方面：增 进财产的利用效率和保全物的价值。再此，文章论述了法定物权对秩序价值的追 求，主要包括安定秩序与和谐。如取得时效制度，可以确定第三人与占有人之间 的法律关系以避免；中突与争议；优先权制度打破形式平等使和谐的社会秩序得以 保障。 第三部分是法t 物权的类型化。法定物权到底包打哪些类型，在学界一直没 有定论。文章首先7 人罗马法开始，介绍了各国立法例_ j 存在的法定物权类型。其 次，文章阐述了囚l 实行为面发生的法定物权。因事实行为而发生的物权变动纯 硕士擘位论丈 m a s t e r st h e s i s 粹依据法律的直接规定，而没有当事人的合意，所以将其归为法定物权，包括因 先占、添附、遗失物的拾得、埋藏物的发现和取得时效而取得的所有权。再次， 文章阐述了法定担保物权，主要包括优先权、留置权、法定抵押权和法定质权。 最后，文章阐述了准法定担保物权，是指依法律的特别规定，或为了保障交易安 全或基于政策因素而赋予某种权利以“物权效力”，并非完整的物权，主要包括 相邻关系、法定地上权和依法院判决、政府行政指令而发生的物权。 第四部分是我国物权法中的法定物权之反思与重构。首先是对我国物权法中 法定物权制定现状的反思。基于事实行为而取得所有权的情形，在我国立法中规 定甚少。现行立法不承认因先占、添附、遗失物的拾得、埋藏物的发现和时效取 得制度而取得所有权，针对法定担保物权我国仅明确规定了留置权，但是留置权 的适用范围优先并且制度本身亦存在不足，如未留置权善意取得制度和消灭制度 不够完善。可以看出我国物权立法对法定物权制度相当落后，需要对类型进行补 充。其次，文章论述了我国物权法中法定物权之重构。笔者认为应当确立先占、 添附、遗失物的拾得、埋藏物的发现和时效取得制度，有助于定纷止争和提高物 的利用效率。在法定担保物权方面，应当对留置权制度进行完善，同时建立优先 权制度。 关键词：物权法定；法定物权；价值取向；类型化 n a b s t r a c t s t a t u t o r yp r o p e r t yr i g h t si sn o ti na c c o r d a n c ew i t ht h em e a n i n g o ft h ep a r t i e s ，b u t o nt h eb a s i so fl e g a lp r o v i s i o n si nt h ep r o p e r t yd i r e c t l y l e g a lp r o p e r t yr i g h t so f ”l e g a l ”w i t ht h es t a t u t o r yp r i n c i p l eo fp r o p e r t yf i g h t s ”l e g a l ”i nt h em e a n i n gi s d i f f e r e n t ，s h o u l dn o tb ec o n f u s e d p r o p e r t yl a wi sj u sc o g e n s ，t h es p e c i f i cp e r f o r m a n c e o ft h es t a t u t o r yp r o p e r t yr i g h t sw i l lh a p p e nt op r o p e r t yo rt h er e a s o n sf o r t h es t a t u t o r y c h a n g eo f a l t h o u g ht h ee x t e n to f t h ep r o p e r t ym u s tc h a n g et h em e a n i n go ft h ep a r t i e s t oar e s t r i c t e dd e g r e eo fa u t o n o m y , b u to nt h er e a li m p l e m e n t a t i o no ft h el a wo f f a i r n e s s ，e c o n o m i ci n t e r e s t sa n dt h ep u r s u i to fo r d e r o ne x i s t i n gl a w si no u rc o u n t r y , o n l yal i e nt ob ec l e a r l yd e f i n e da sas t a t u t o r yp r o p e r t yr i g h t s h o w e v e r , t h et y p eo f l e g a lp r o p e r t yf i g h t s i n c l u d en o to n l ys t a t u t o r ys e c u r i t yi n t e r e s t s ，i n c l u d i n gt h e p r o v i s i o n so ft h el a wd u et ot h ef a c tt h a tt h ed i r e c ta c t so fo w n e r s h i p t oo b t a i n a b o u t o u rc o u n t r yt h el e g a lp r o p e r t yr i g h t sl e g i s l a t i o ni sn o tp e r f e c to b v i o u s l y , t oac e r t a i n e x t e n tt h es t a b i l i t yo ft h ee c o n o m i co r d e r , t h et r a n s a c t i o nb e t w e e nt h em a i ns u b s t a n c e o faf a i ra n de f f i c i e n tu s eo fm a t e r i a l sh a v ean e g a t i v ei m p a c t t h e r e f o r e ，is e l e c tt h e l e g a lp r o p e r t yo ft h es y s t e mf o rr e s e a r c h t h ef u l lt e x ti sd i v i d e di n t of o u rp a r t s ： t h ef i r s tp a r ti st h ea n a l y s i so ft h es t a t u t o r yp r o p e r t yj u s t i c e f i r s ta r t i c l eo nt h e l e g a ld e f i n i t i o no fp r o p e r t yi s b a s e do nc h a n g e sf r o mt h ep r o p e r t yt od i s t i n g u i s h ， w h e r en o n p a r t ya g r e e m e n tb e t w e e nt w oo rm o r ep a r t i e s ，t h a ti s ，t h ep a r t i e sa r en o t b a s e do nl e g a la c t sb e t w e e nt w oo rm o r ep a r t i e s ，a n dd i r e c t l yb yl a wt om e e tt h e s t a t u t o r yp r o v i s i o n sa tt h ec o m p o s i t i o no fc h a n g e sh a p p e nf r o mt i m et ot i m e t h e e f f e c t i v e n e s so fe l e m e n t so ft h ep r o p e r t y s e c o n d l y , t h ea r t i c l es u m m a r i z e st h e c h a r a c t e r i s t i c so ft h es t a t u t o r yp r o p e r t yr i g h t s ，i n c l u d i n g ：t h er e a s o n sf o rt h es t a t u t o r y c h a n g e si np r o p e r t yr i g h t s ，a n dp r o p e r t yc h a n g e sa sw e l la sn o n p u b l i cn a t u r eo ft h e u n i t yo ft h ep r i n c i p l eo fa u t o n o m y t h i r d ，t h ea r t i c l eo i lt h el e g a lp r o p e r t yr i g h t sa n d l e g a lp r i n c i p l e so fp r o p e r t yr i g h t sc o m p a r i s o n ，t h et w oa r ed i f f e r e n ti nn a t u r e ，l i k et h e d i f f e r e n ts t a t u t o r ya n dt h e i rp r o p e r t ya tad i f f e r e n tp o s i t i o nc h a n g e s f i n a l l y , t h r o u g h a n a l y s i s ，c a nb em o r ec l e a ru n d e r s t a n d i n go ft h es t a t u t o r yp r o p e r t yr i g h t s ，i ti s t h e r i g h tt y p e ，b u tt h ec a u s eo fi t sc a u s eb yt h ed i r e c tp r o v i s i o n so f t h el a w t h es e c o n dp a r ti st h el e g a lp r o p e r t yo ft h ev a l u eo r i e n t a t i o n t h ea r t i c l ef i r s t d i s c u s s e st h el e g a lp r o p e r t yo ft h es u b s t a n c eo ft h ep u r s u i to ff a i r n e s s t h ef a i rv a l u e m e t h o dc a nb ed i v i d e di n t ot h es u b s t a n c eo ft h ef o r mo fe q u i t ya n df a i r n e s s ，i ne s s e n c e ， t h ef a i r n e s so ff o r m a le q u a l i t yr e q u i r e m e n t s p r o p e r t yr i g h t ss u c ha ss t a t u t o r yl i e n s a n dp r i o r i t y ，t oa b a n d o nf o r m a le q u a l i t y ，a n do nt h ep u r s u i to fs u b s t a n t i v ef a i r n e s s ，f o r 1 i i w o r k e r si naw e a kp o s i t i o n ，a sw e l la so t h e rc i v i lr i g h t st h es u b j e c to fc i v i ls p e c i a lc a r e a n dp r o t e c t i o n s e c o n d l y , t h ea r t i c l ed i s c u s s e st h el e g a lp r o p e r t yo ft h ev a l u eo ft h e p u r s u i to fe c o n o m i ci n t e r e s t s ，m a i n l yi n c l u d i n gt w oa s p e c t s ：t oe n h a n c et h ee f f i c i e n c y o ft h eu s eo fp r o p e r t ya n dp r e s e r v a t i o no ft h ev a l u e a g a i n ，t h ea r t i c l ed i s c u s s e st h e v a l u eo fl e g a lp r o p e r t yr i g h t st ot h ep u r s u i to fo r d e r , i n c l u d i n gt h es t a b i l i t ya n do r d e r a n dh a r m o n y s t a t u t eo fl i m i t a t i o n ss u c ha sa c c e s st ot h es y s t e mc a nd e t e r m i n et h e t h i r dp e r s o na n dp o s s e s s i o no ft h el e g a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h ep e o p l ei no r d e rt o a v o i dc o n f l i c t sa n dd i s p u t e s ；ap r i o r i t ys y s t e mt ob r e a kt h ef o r mo fe q u a l i t ys ot h a ta h a r m o n i o u ss o c i a lo r d e rc a l lb ep r o t e c t e d t h et h i r dp a r ti st h et y p eo fl e g a lp r o p e r t yr i g h t s l e g a lp r o p e r t yr i g h t s ，i n c l u d i n g t h et y p e si nt h ee n d ，s c h o l a r sh a v eb e e na ta n yd e f i n i t ec o n c l u s i o n f i r s to fa l l ， b e g i n n i n gf r o mt h er o m a n l a wa r t i c l e ，e x a m p l ei n t r o d u c en a t i o n a ll e g i s l a t i o no nt h e e x i s t e n c eo ft h es t a t u t o r yp r o p e r t yt y p e s s e c o n d l y , t h ea r t i c l ed i s c u s s e st h eb e h a v i o r d u et ot h ef a c tt h a tt h es t a t u t o r yp r o p e r t yh a p p e n e d h a p p e n e dd u et ot h ef a c tt h a tt h e p r o p e r t ya c t ss o l e l yi na c c o r d a n c ew i t ht h el a wc h a n g e si nt h ed i r e c tp r o v i s i o no ft h e a g r e e m e n tw i t h o u tt h ep a r t i e s ，s ob ec l a s s i f i e da sl e g a lp r o p e r t yr i g h t s ，i n c l u d i n gt h e f i r s ta c c o u n t ，a c c r e t i o n ，t h el o s tl o s t ，f o u n da n dm a d et h eb u r i e ds t a t u t eo fl i m i t a t i o n s a n do b t a i no w n e r s h i p t h i r d ，t h ea r t i c l ed i s c u s s e st h es t a t u t o r ys e c u r i t yi n t e r e s t s ， i n c l u d i n gp r i o r i t y , l i e n s ，a n ds t a t u t o r y s t a t u t o r ym o r t g a g e st h er i g h tq u a l i t y f i n a l l y , t h e a r t i c l ed i s c u s s e st h es e c u r i t yi n t e r e s t so ft h eq u a s i - l e g a lm e a n st h ep r o v i s i o n so ft h e l a wo rt h ep a r t i c u l a rt r a n s a c t i o ni no r d e rt op r o t e c tt h es e c u r i t yo rp o l i c y - b a s e df a c t o r s t og i v ear i g h tt o ”t h ee f f e c t i v e n e s so fp r o p e r t yr i g h t s ”，t h ep r o p e r t yi sn o tc o m p l e t e ， i n c l u d i n gn e i g h b o r i n gr e l a t i o n s ，s t a t u t o r yr i g h t sa n di na c c o r d a n c ew i t ht h el a wo nt h e g r o u n dh o u s ed e c i s i o n ，t h ee x e c u t i v ei n s t r u c t i o n so ft h ep r o p e r t yh a p p e n e d t h ef o u r t hp a r to fp r o p e r t yl a wi no u rc o u n t r yt h el e g a lp r o p e r t yo ft h er e f l e c t i o n a n dr e c o n s t r u c t i o n f i r s to fa l l ，t h ep r o p e r t yl a wo fo u rc o u n t r yi nt h ed e v e l o p m e n to f t h es t a t u t o r yp r o p e r t yr i g h t st or e f l e c tt h es t a t u sq u o a c to nt h eb a s i so ff a c t so ft h e c a s et i t l e ，t h ep r o v i s i o n so fl e g i s l a t i o ni no u rc o u n t r yv e r yl i t t l e c u r r e n tl e g i s l a t i o n d o e sn o tr e c o g n i z et h er e s u l to ft h ef i r s ta c c o u n t e df o r , a c c r e t i o n ，t h el o s tl o s t ，f o u n d a n dt i m e l i n e s so fb u r i e dm a d et oo b t a i no w n e r s h i po ft h es y s t e m ，as e c u r i t yi n t e r e s ti n o u rc o u n t r yf o rt h es t a t u t o r yp r o v i s i o n so ft h el i e no n l yc l e a r , b u tt h es c o p eo f a p p l i c a t i o no fl i e np r i o r i t ya n dt h es y s t e mi t s e l fa l s ol a c ko fe x i s t e n c e ，i fm a d ei ng o o d f a i t hl i e ns y s t e ma n dt h ee l i m i n a t i o no ft h es y s t e mi sn o tp e r f e c t p r o p e r t yr i g h t s l e g i s l a t i o nc a nb es e e no no u rc o u n t r yt h el e g a lp r o p e r t yr i g h t ss y s t e ma r el a g g i n g b e h i n dt h en e e df o rt h et y p eo fs u p p l e m e n t s e c o n d l y ，t h ea r t i c l ed i s c u s s e sc h i n a s p r o p e r t yl a wi n t h er e c o n s t r u c t i o no ft h es t a t u t o r yp r o p e r t yr i g h t s 1b e l i e v et h a t i v 、， 硕士学位论炙 m a s t e r st h e s i s a c c o u n t ss n o u l db ee s t a b l i s h e df i r s t ，a c c r e t i o n ，l o s ti nl o s t ，t h ed i s c o v e r y a n db u r i e d u s u c a p l o s y s t e m ，h e l pt os e to n l yd i f f e r e n c e sb e t w e e nt h eu s eo fm a t e r i a l s a n d j 功p r o v ee f f i c i e n c y as e c u r i t yi n t e r e s ti nt h es t a t u t o r yc o n t e x t ，i ts h o u l db e c o n d u c t e d t op e r f e c tt h el i e ns y s t e m ，t h e p r i o r i t ys y s t e ms e tu ps i m u l t a n e o u s l y k e yw o r d s ：s t a t u t o r yp r o p e r t y ；p r o p e r t ys t a t u t o r y ；v a l u e s ；t y p e s v ： 硕士学位论丈 m a s t e r st h e s i s 华中师范大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究 工作所取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其 他个人或集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和 集体，均己在文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 作者签名o 厉鸭魄z 译死乒日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查 阅和借阅。本人授权华中师范大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有 关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位 论文。同意华中师范大学可以用不同方式在不同媒体上发表、传播学位论文的 全部或部分内容。 作者签名：弘妈 日期：压卵年厂月节日 导师签名： 日期：年月 日 本人已经认真阅读“c a l l s 高校学位论文全文数据库发布章程”，同意将本 人的学位论文提交“c a l l s 高校学位论文全文数据库”中全文发布，并可按“章 程”中的规定享受相关权益。回童途塞握童卮鲎卮! 旦圭生；旦二生；旦：生 筮! 吐 作者 日期 弘鹅 年歹，j 缈日 导师签名： 日期：年月 日 ：血7 戤w 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 一、法定物权之析义 ( 一) 法定物权的含义 孟德斯鸠曾讲到“在民法慈爱的眼神里，每个个人的权利就是整个王国。 传统民法立足于“自由平等”和“个人主义”观念，形成了著名的四项法律原则： 人格平等原则、私有权神圣原则、契约自由原则和过失责任原则。然而自德国魏 玛宪法规定“所有权附有义务”以来，法律思想上对于私有权绝对的观念，开始 有所修正，即认为私有财产是将社会物资托于个人，其目的在于不仅使其所有， 也使其获得充分利用，所谓“从归属到利用”，实现社会的公共福利。因此，所 有权行使与不行使以及如何行使，还须兼顾社会全体利益，无完全绝对的自由。 在罗马法中，自由( 权) 的定义是：“凡得以实现其意志之权力而不为法律所禁 止者，是为自由。 法律在把自由确认为权利的同时，也就确定了各种自由权利 的范围，使之有可能在自由的法律通则之下互相协调。如果自由权利以为着为所 欲为，那么自由就不复存在了，因为这将是对自由的相互否定。因此，各种自由 权利都必须有一个明确的边界。近来关于权利是否有边界问题，在学界引起了 激烈讨论，有学者提出“物权限制论”，将“物权限制”界定为：法律为界定物 权边界或保护公共利益而对物权的主体、客体和内容等要素以及对物权的行使所 作的约束性规定。除了物权主体、客体和内容的限制外，这其中包括物权效力 的限制，即效力法定，如法国民法典中的优先权制度，日本民法典中的 先取特权制度及中华人民共和国合同法第2 8 6 条规定的建筑承包人的优先受 偿权。 物权法主要是强行法，当然，物权法作为私法，也要贯彻私法自治原则，如 确认物权人可以在法律规定的范围内依自身的意志设立、变更以及转移物权。即 物权法中的私法自治多体现于物权变动，但是基于法的公平与效率的考虑，物权 法有时会对物权的绝对性及变动的自治性进行限制，直接规定某些物权的发生或 者变动，而并不依据当事人的意思自治。这些物权的发生，或基于事实行为，如 对无主物的先占而取得所有权；或基于债权关系，如承运人的留置权、特殊债权 人的优先权的产生等。需要指出的是，物权的这些强制性规定绝不意味着将物权 法变为管理性的法规。 法国民法对抵押权分为三种：法定抵押权、裁判上的抵押权和约定抵押权。 叫张文显：法哲学范畴i i j d d ，中困政法人1 f * t o 一| i 版 p2 0 0 1 年版第2 1 1 页。 o 丁文：物权限制论，中圈社会科学：i ：版f l2 0 0 8 年版，第2 9 贞。 1 、一， 硕士学位论文 m a s t e r st h e s l s 依照法国民法典第2 1 1 7 条和第2 1 2 1 条的规定，法定抵押权是直接依法律规 定而产生的抵押权。我国合同法第2 8 6 条规定：“发包人未按照约定支付价款的， 承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建 设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价， 也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖 的价款优先受偿。”，这里建设工程承包人所享有优先受偿权，其性质如何，在理 论界引起了较大争论，有学者认为其性质应属于法定抵押权，其成立直接根据法 律规定，不须当事人间订立抵押合同，也不须办理抵押权登记。学界将这里的 法定抵押权界定为法定物权。 在理解法定物权的含义时，我们需要对“法定物权进行扩充表述，即法定 发生的物权或者法定变动而生的物权。物权变动的主要原因、常见原因是法律行 为，所发生的物权变动被称为因法律行为的物权变动；同时法律的直接规定、法 院的判决和政府的行政指令等也是物权发生变动的重要原因，这种物权变动被称 为非因法律行为的物权变动。罗马法在所有权取得方式中存在“协议取得与非 协议取得”的划分，协议取得是当事人经协商同意，由一方从另一方取得所有权， 如要式买卖、交付等；非协议取得是依照法律或裁判而取得，如先占、时效取得、 加工、添附和分析裁判等。 在市民法的取得方式中存在“法定取得( 1 e g e s ) ”， 各种所有权取得的方式，实际上都是依据法律而产生，但此处专指纯因法律的特 别规定而直接取得所有权的方法，不以所有人的同意为要件，也不须另办所有权 移转的手续。 我国台湾学者从物权的发生来界定，凡非经交易，也就是非经自由的意思表 示，单方或多方合致而依其意思发生变动效力，径依法律规定即可发生的物权变 动，就称为法定物权。相对于此的可称意定物权，是就两种不同原因的物权所做 的二分法，区隔的基础是“发生的原因”。所谓径依法律规定即生物权变动，只 是排除依当事人以一定法效意思所生的变动，倒不是说，立法者直接形成特定物 权的变动，法律还是抽象地设定一些要件，符合要件时，特定物上就会有物权变 动。此法定物权的概念采广义说，无论发生得丧变动的是所有权或限制物权，既 然都是依法即可发生，即在满足法律规定的要件时成立，其合理性都需要加以检 验。 梁慧星：合同法第二百a - t 一六条的权利性质及其适用，山两大学学报( 哲学社会科学版) ，2 0 0 1 年6 月第3 期。 包梁慧星：中国民法典草案建议稿附理 f 1 物权编，法律版 l2 0 0 4 年版，第1 8 页。 。剧干 j ：罗马法原论( ：册) ，商务日】 5 馆1 9 9 4 年版，硝3 3 9 贝。 。券水钦：法定物权的社会成奉，t 中d 二l 社会科学2 0 0 5 年第6 期。 2 、 硕士学位论文 m a s t e r st h e s l s 我国大陆有学者认为法定物权是指非依当事人的意思，而是基于法律的直接 规定发生的物权，如法定抵押权和留置权；与此相对则是意定物权，即依当事人 的意思而发生的物权。此处以物权发生是否基于当事人的意思为标注而作区分， 二者区别的实益，主要在于成立要件与适用法律的不同。笔者认为此说对法定物 权的解释亦属广义说。 综合上述学者的观点，笔者认为，法定物权是指从物权变动的依据来区分， 凡非经当事人双方或多方合意，即非基于当事人双方或多方法律行为，而由法律 直接规定在满足法定的构成要件时而发生变动效力的物权。本文所称的法定物权 采广义说，不仅包括法定担保物权，还包括依事实行为而取得的所有权即原始取 得的所有权。传统学说认为法定物权是法律直接规定的物权，主要为留置权、优 先权和法定抵押权等法定担保物权，其界定过于狭窄，仍未完全脱离物权类型法 定的范畴。主要表现为其排斥因事实行为而取得的所有权，在有关对物权作法定 物权与意定物权分类的著述中，都回避了所有权是意定物权还是法定物权的问 题。原因在于所有权的发生原因较之他物权更为复杂，尤其是所有权存在原始取 得的问题。笔者认为，可以在学理上，将依事实行为如先占而取得的所有权归类 为法定所有权，与意定所有权相对，区别的依据在于动态的取得的方式是基于法 定还是当事人合意，而不在于静态的类型是法定还是自由创设。 ( - - ) 法定物权的特点 法定物权与意定物权是依物权的成立原因不同而作的分类。与意定物权相 比，法定物权的特点主要表现在以下几个方面： 1 物权变动原因的法定性 物权变动是物权发生、变更和消灭的总称，从权利主体角度来看，物权变动 可称为物权的取得、变更和丧失。而其变动的原因，可以分为法律行为( 如买卖、 抛弃、抵押等) 和法律行为以外的事实( 如民法上的先占、添附、时效以及民法以 外的公用征收等) 两种。在物权变动中，从权利人角度来看，至关重要的是物权 取得，它可以分为原始取得和继受取得( 传来取得) 。其划分的法律意义在于：根 据原始取得方法取得的物权不是建立在其他主体的物权的基础之上的，而物权人 通过继受取得的物权则因派爿：于前物权人的物权而不能超出前物权人所拥有的 程度。有学者认为，原始取得的所有权大体可归类为法定物权：继受取得的所有 “。陈坪彬：物杈法，法律h ：版社2 0 0 4 年版，第4 4 页。 3 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 权则因原因的不同，既可以是法定物权( 如继受取得的所有权) ，也可以是意定 物权( 如通过转让而取得的所有权) 。所以上述物权变动原因的区分都无法准确 体现法定物权与意定物权的区分标准。 我们还可以将物权变动的原凶划分为意定和法定。债的标的即债务人的给 付，依保路斯的意见分为三种：给( d a r e ) 、为( f a c e r e ) 、供( p r a e s t a r e ) ，其 中给( d a r e ) 指移转物权。固在传统民法中，债是导致物权变动的主要原因。比 如，在买卖交易中，买方支付一定的价款且在卖方交付标的物后，即取得物之所 有权。抵押权人依据抵押合同而取得对标的物的抵押权。而法定物权之发生则无 需当事人之间存在约定，法律直接规定权利人在满足一定构成要件时即取得某种 物权，表现为变动原因的法定性。 2 物权变动的非公示性 一个完整的物权行为应由物权原因行为和物权变动行为共同完成。物权原因 行为即引起物权变动的前置行为，物权的变动行为对于不动产( 含部分特殊动产) 而言即指登记行为，对于动产而言即为交付行为。基于当事人的协议而取得的物 权，必须经过公示，方得设立。而法定物权的成立，无需有协议，也不必公示， 在符合法律规定的要件时当然发生。 我国台湾地区民法典第7 5 9 条规定：“因强 制执行、公用征收或法院之判决，于登记前已取得不动产物权者，非经登记，不 得处分其物权。”此条规定的物权变动不进行物权公示、即不必进行不动产登记 或动产的占有交付。虽不必经公示，但限制物权取得人的处分权，目的是为了保 障交易安全。这些不必公示的物权变动也直接来源于法律的直接规定，且导致物 权主体发生变更。依据法律直接规定而发生的物权变动，具有极强的效力，完全 能够满足物权变动对排他效力的需求，故这种物权的发生不必进行不动产登记或 动产的占有交付。如优先权的发生即不需要公示。 3 与意思自治原则的统一性 民法以维护个人利益为目标，呈现利益个体化的要求，因此，最好的实现方 法应是由利益个体自作安排，即民事主体的意思自治。然而，到了近代社会，契 约参加人在社会上或经济上地位悬殊，弱者不免被强者所利用，意思自治只能徒 具虚名。现代各国民法典也纷纷对民法的基本意思自治原则进行修正。从极端尊 重个人自由，转向兼顾社会公共福利或社会公正，因此在以任意规范为主的民法 函刘保下：物权体系论，人民法院h 版4 t ：2 0 0 4 年版第8 6 页。 嘻剧 4 j ：罗马法原论( f ：册) ，商务日j 书馆1 9 9 4 年版，第6 7 9 页。 刘保t ：物权体系论，人民法院 j 版社2 ) 0 4 年版第8 6 贞。 4 硕士学位论文 m a s t e r st h e s l s 中出现了诸多强制规范。强制规范与任意规范在表面上是对立的，但实际上，二 者在强制性上显著不同，就功能而言，强制规范与任意规范只是从不同角度去支 撑私法自治而已。强制规范只是提供了一套游戏规则，像乒乓球双打规则一样， 告诉你由谁取得发球权，发球的范围以及得分的标准，规则的目的在于让所有球 员都能把球技发挥到极致，而惟一不变的精神就是公平。法定的功能在于建立自 治的基础结构。 法定物权为强行性规定，在一定程度上对所有权进行了限制，如对遗失物所 有权规定中对遗失人所有权的排斥，但是其有利于对物的充分利用，创造社会财 富。再如留置权和优先权制度，在一定程度上可以实现“不平等 主体之间的实 质公平，打破民事主体间形式上的平等，这必然对民法之意思自治原则带来冲击。 但是民法意思自治的原则并没有被否定，法定物权并不会限制交易主体的行为自 由，反而更有利于维护交易的秩序，在弱势于强势之间实现实质的公平。这种实 质公平的实现将有利于民事主体实现意思自治，即“法定”的功能在于建立自治 的基础结构，其与意思自治在实质上是统一的。 ( 三) 法定物权与物权法定之辨析 物权法定是指物权的种类和内容只能由法律规定，而不得由民事权利主体随 意创设。作为物权法的基本原则，物权法定要求不管是法定物权还意定物权，其 类型和内容必须由法律强制规定。物权法定与法定物权都属于物权法中的强制性 规定，体现了国家对私法的干预。两者的区别在于国家强制力介入财产秩序的方 式和程度不同，主要体现在以下几个方面： 1 两者的性质不同 物权法定为物权法之基本原则，在拉丁文中，现代汉语中“原则 一词的对 应词是“p r i n c i p i u m ”，有“开始、起源、基础、原则、原理、要素”等义。无 论在汉语中还是在拉丁文中，原则一词的核心义项皆为根本规则。物权法的基 本原则贯穿在整个物权法制度和规范之中，体现物权立法的基本理念和精神，其 内涵可界定为“原理”和“指导思想 。而法定物权与意定物权相对，属于物权 在学理上的分类，它们以物权的发生是否基于当事人的意思为区分的标准，其内 涵为一种实体权利，具有确定的内容。诸如质权、抵押权是依当事人的意思而发 生的物权。法定抵押权、留置权是非依当事人的意思，而是基于法律的直接规定 徐固栋：民法基本原则斛释，中国政江人学出版社2 0 0 4 年版，第7 页。 5 硕士学位论文 m a s t e r 。st h e s i s 发生的物权。我国物权法中第十八章即时关于留置权的规定，以及我国合 同法第2 8 6 条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在 合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、 拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该 工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优。此条中承包人 所享有的优先先受偿，虽然权利性质是属于法定抵押权还是优先权存在争议，但 是权利变动原因为法律强制规定。所以无论是意定还是法定，其皆为物权的一种 类型。物权法定作为物权法的原则，是物权法的基础性真理、原理，或是为了其 他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。 2 两者“法定”的对象不同 物权法定是对物权