（民商法学专业论文）竞技体育侵权行为研究.pdf

内容摘要 内容摘要 体育运动是当代社会经济发展不可或缺的产业，是社会文化多元化的一部 分，是人类追求自身发展的一方面。随着奥林匹克运动的深入人心和全球体育 文化的交流，作为体育运动基石的竞技体育运动扮演着越来越重要的角色，它 独具的体育魅力使之成为体育运动中的宝石。然而，正是由于其竞争性、对抗 性和观赏性等优势使之与身俱来就具有易发生侵权损害的特性，运动员在追求 竞技体育“更高、更强、更快 的同时将不可避免地与其他运动员产生摩擦和 利益冲突，甚至是身体和精神的损害。如何保护这些为竞技体育而努力训练， 甚至是奉献毕生精力为之奋斗的运动员的身心利益已经是一个值得关注的话 题。 本文主要分三部分对竞技体育侵权行为进行论述。 第一章主要对竞技体育内涵以及竞技体育侵权行为构成进行论述。在将竞 技体育分为职业竞技体育、社会竞技体育和学校竞技体育的基础上，进而分析 竞技体育的特点以及相应的侵权行为认定要件。 第二章主要论述竞技体育侵权行为的抗辩事由。这一部分分别从刑法角度 和民法角度来分析。从刑法角度来看，竞技体育侵害行为的正当性来自于社会 相当性理论，要求考虑社会公共利益对体育的保护；从民法角度看，竞技体育 侵权行为的抗辩事由是基于当事人的自由意志，参加竞技体育是自冒风险或同 意侵害行为。 第三章主要论述竞技体育侵权行为认定的关键要件过错。过错存在程 度的区别，而不同竞技体育的功能不同，所涉及的公共利益的考虑因素不同， 所以，职业竞技体育与社会竞技体育、学校竞技体育侵权行为应适用不同的过 错认定。而这些过错认定可以竞技体育规则作为参考标准。 关键词：竞技体育侵权；过错；体育规则 a b s t r a c 下 a b s t r a c t s p o r ti sa 致i n t e g r a li n d u s t r yo fc o n t e m p o r a r ys o c i o - e c o n o m i ed e v e l o p m e n t , a p a r to fs o c i a lc u l t u r a ld i v e r s i t ya n dm a n k i n d sp u r s u i to ft h e i ro w nd e v e l o p m e n t 。 a l o n g 、啦t hw i d e - a c c e p t a n c eo fo l y m p i cm o v e m e n ta n de x c h a n g e st h eg l o b a ls p o r t s c u l t u r e ，c o m p e t i t i v es p o r tw h i c hi sr e g a r d e da st h ec o r n e r s t o n eo fs p o a si sp l a y i n g a ni n c r e a s i n g l yr o l ei no u rs o c i e t y t h eu n i q u ec h a r mo fc o m p e t i t i v es p o r t sm a k e si t b e c o m et h ej e w e lo fs p o r t 。h o w e v e r , j u s to w et ot h e s ea d v a n t a g e sm a k e si tp r o n et o b r i n ga b o u ti n j u r e s a t h l e t e s ，w h oa r ei nt h ep u r s u i to fh i g h e r , s t r o n g e r , f a s t e r , w i l l i n e v i t a b l yh a v ef r i c t i o na n dc o n f l i c tw i t he a c ho t h e r , e v e nc a u s et h ep h y s i c a la n d m e n t a ld a m a g e s t h e r e f o r e ，h o wt op r o t e c tt h e s ea t h l e t e sw h oa t t r i b u t ea l lt h e i rl i v e s t oa t h l e t i c st r a i n i n ga n dc o n t e s ta n de v e ns a c r i f i c et h e i rl i v e sd e s e r v e so u rc o n c e r n t h i st e x td i v i d e si n t ot h r e ep a r t sr e s e a r c h i n go nc o m p e t i t i v es p o r t st o r ta p a r t f r o mf o r e w o r da n dc o n c l u s i o n t h ef i r s tc h a p t e rc h i e f l yc o n c e r n so nt h ed e f i n i t i o no fa n dt h ec o n s t i t u e n t so f c o m p e t i t i v es p o r t st o r t b a s i n go nc l a r i f y i n gt h ec o m p e t i t i v es p o r t si n t op r o f e s s i o n a l c o m p e t i t i v es p o r t s ，r e c r e a t i o n a lc o m p e t i t i v es p o r t sa n ds c h o o lc o m p e t i t i v es p o r t s ，t h e t h e s i s a n a l y s e s t h ec h a r a c t e r i s t i c so fc o m p e t i t i v es p o r t sa n da c c o r d i n g l yt h e e s t a b l i s h m e n to fc o m p e t i t i v es p o r t s t h es e c o n dc h a p t e rd i s c u s s e st h ed e f e n s eo fc o m p e t i t i v es p o r t st o r t t h i s c h a p t e ra n a l y s e st h ei s s u eb o t hi nt h el i g h to fc i v i ll a w a n d c r i m i n a ll a w i nt h el i g h t o fc r i m i n a ll a w , t h ev i o l e n c ei nt h ec o m p e t i t i v es p o r t sl a wj u s t i f yi t s e l fa c c o r d i n gt o s o c i a lm o r a li n t e r e s t se q u a l i t yt h e o r yw h i c hr e q u e s tc o n c e r n i n gs o c i a lp u b l i ci n t e r e s t w i t hr e g a r dt oc o m p e t i t i v es p o r t sv i o l e n c e a st oc i v i ll a w , d e f e n s eo fc o m p e t i t i v e s p o r t st o r ti sb a s e do nt h ep a r t i c i p a n t sf r e ew i l l s ot h ep a r t i c i p a n ts h o u l da p p l y a s s u m p t i o no fr i s ko rc o n s e n tt oi n f r i n g e m e n tt os o m ee x t e n t n l et l l i r dc h a p t e rd i s c u s s e st h ek e ye l e m e n t si ni d e n t i f y i n gc o m p e t i t i v es p i o 俨 f a u l t f a u l te x i s t st oav a r i o u se x t e n t a n dw h e nw ei d e n t i f yc o m p e t i t i v es p o r t st o r t , w eh a v et ot a k et h ep u b l i ci n t e r e s t si n t oc o n s i d e r a t i o no nm eb a s i so fd i f f e r e n t f u n c t i o no fc o m p e t i t i v es p o r t s t h e r e f o r e ，d i f f e r e n tf a u l tf o u n ds h o u l da p p l y r e s p e c t i v e l y i np r o f e s s i o n a l ，r e c r e a t i o n a la n ds c h o o lc o m p e t i t i v es p o r t st o r ta n d i d e n t i f i c a t i o nm a yr e s t o r et os p o r t sr u l e sa sar e f e r e n c e k e yw o r d s ：c o m p e t i t i v es p o r t st o r t ；f a u l t ；s p o r t sr u l e 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文，是本人在导师指导下独立完成的研究成果。 本人在论文写作中参考的其他个人或集体的研究成果，均在文中以明 确方式标明。本人依法享有和承担由此论文产生的权利和责任。 声明人( 签名) ：声哿艿 加。8 年弘月箩日 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门大学有关保留、使用学位论文的规定。厦门大 学有权保留并向国家主管部门或其指定机构送交论文的纸质版和电 子版，有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论文进入学 校图书馆被查阅，有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检索， 有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解密后适 用本规定。 本学位论文属于 l 、保密() ，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密( ) ( 请在以上相应括号内打“寸) 作者签名： 导师签名： 日期：劲心年乒月踟 日期：讼暗年￥月( 阳 霉6 震 耗 ，1 卢且令 引言 引言 体育运动是人类追求自身发展和身体锻炼为基础而发展起来的社会活动。 在此发展过程中，随着社会化和商业化操作的介入，使之成为社会发展和人类 进步的重要组成部分。由于体育运动在不同阶层的发展程度不同，一些体育运 动成为某些群体的职业，并以此为谋生手段，这类体育运动具有较强的对抗性 和激烈程度，因此极具观赏性，称之为“传统竞技体育”。而一些体育运动却 成为人民的主要娱乐方式和休闲方式，并作为加强身体锻炼的主要手段，这种 体育运动称之为社会体育或者休闲体育。另外，还有一种体育运动成为学校教 育的重要组成部分，是发展学生身体条件，培养学生良好习惯的有效手段，这 种运动称为学校体育。这三类以不同目的为主要特征的体育运动即构成完整的 体育体系。其中“传统竞技体育 占据着主导地位，其具有高度的技术性、专 业性，因此也具有较高的风险性。这种体育参加者不断受到挑战身体极限及追 求“更高、更快、更强”的奥林匹克道德精神所驱动，使得“传统竞技体育 项目的范围和种类也在不断的扩大，产生了一些新的更具挑战性、观赏性和刺 激性的运动项目，随之而生的必然是更为激烈的身体对抗和更高强度的运动风 险。 所以，运动员相互伤害的体育伤害或者体育暴力事件在“传统竞技体育 领域已屡见不鲜。而且这种发生在“传统竞技体育”领域的伤害事件也逐步延 伸到学校体育和社会体育的比赛中。但这些暴力事件往往由于竞技体育自身所 具备的对抗性、所谓的自冒风险和受害者同意等免责事由而免除侵害方的侵权 责任。然而，对于发生在学校体育和社会体育的体育暴力事件能否同样免除侵 害方的侵权责任则不无疑问。而要求归纳出竞技体育侵权认定的通行标准，理 论界也鲜有问津。 而我国法律在处理体育侵权案件的通行做法则是不论侵权事件是发生在职 业竞技体育、社会竞技体育还是学校竞技体育，都要求受害者自行承担责任， 回由于本文将对传统上的体育的分类要进行进一步的探讨，特别对是其中的竞技体育的内涵进行重新界 定，所以这里将原先意义上的竞技体育称为“传统竞技体育”。 圆王伟竞技体育运动致害的侵权行为立法定位与救济方式( 硕士学位论文) 【d 1 烟台：烟台大学，2 0 0 7 1 竞技体肖侵投行为研究 而在具体责任分担上一般适用公平原则。从这些案件中可以看出，我国法院 是充分认识到体育运动的对抗性和风险性，因此要求运动院赛参与者要自冒 风险，一旦发生运动伤害事件，往往要求受害方自冒风险而自行承担责任；二 是法院对于体育伤害，并不因伤害事件是发生在传统竞技体育、社会体育还是 学校体育领域而有所区别，而是根据具体体育运动的内在风险统一要求受害方 翻冒风险。三是对于竞技体育侵权这一特殊侵权行为，法律并未给予甓确规定， 司法实践都是按照惯例简单地要求受害方自冒风险，或者根据公平原则要求双 方分配责任；西是这些案件从侧面或多或少反映出体育规则在认定竞技体育侵 权事件的参考价值。因为法院在判决中提到如果是“严重违规行为 则要承担 侵权责任，这说明该类案件体育竞赛规则的作用。 随着体育运动的发展和社会化，学校体育和社会体育也相继呈现竞技体育 的特征，生活中存在大量的学校竞技竞赛和社会竞技竞赛。而这些处在边缘化 的竞技体育与“传统竞技体育 存在明显的区别，也有类似之处。不区分体育 运动的类别而统一要求运动员自冒风险的合理性是值得商榷的。这也是本文写 作的出发点，通过对传统体育分类的进一步挖掘，概括出当代竞技体育的应有 之义，将学校体育与社会体育的竞技因素纳入广义的竞技体育，并将自冒风险 分层次的适用于这些竞技体育中，形成一套按竞技层次不同而适用不同竞技体 育侵权过错认定标准的理论，并对我国相关立法的完蔫提出自已的一些管见。 国最高人民法院中国应用法学研究所编人民法院案例选( 民事卷) ( 1 9 9 2 1 9 9 9 年合订本) 【m 】北京：中 国法翻出叛柱，2 0 0 2 1 6 2 6 l 2 第一章竞技体育侵权行为概述 第一章竞技体育侵权行为概述 第一节体育分类 对于体育概念，存在着多种说法。“体育，是指以身体联系为基本手段，以 增强人的体质，促进入的全面发展，丰富社会文化生活和促进精神文明建设、 提高运动技术水平为目的的一种有意识、有组织的社会现象、为一定社会的政 治和经济服务。“体育是一种特殊的社会现象，是以发展身体、增强体质为 基本特征的教育过程和社会文化活动，是指包括体育教育、竞技运动和身体锻 炼三方面的内容。它既受一定的社会政治，经济的影响和制约，也为一定的社 会政治，经济服务。 美国韦氏词典对体育的定义则是：“体育是整个教 育的一方面，它采用运动活动和有关经验从心理上、体力上、道德上、精神上 和社会上来使个人充分发展，使他成为国家和世界上的一个有用的公民。”体育 既代表了一种文化现象，也是社会现象，它满足人类追求自身完善，强身健体 的目的，也满足人类娱乐，休闲，体验幸福生活的享受，它既有教育的功能， 也有为经济和社会服务的功能。所以，体育活动和相关产业已成为当代人类发 展不可或缺的产物，合理地引导和发展体育活动是人类进步的必要手段和推动 力。 体育运动在发展过程中，由于其在不同领域的作用和侧重有所不同，所以 传统上一般将体育运动作如下分类。 一、竞技体育 竞技体育亦称竞技运动，它是在体育实践中派生出来。竞技运动( s p o r t ) 源于拉丁语c i s p a r t ，含义原指：离开工作“进行的游戏和娱乐活动。但随着竞 争因素的介入，目前它已成为在全面发展身体素质的基础上，最大限度挖掘体 力、智力和运动才能，以取得优异运动成绩为目标而进行的科学训练和各种竞 赛活动。自2 0 世纪7 0 年代起，竞技体育被认为是在高水平竞争中，以夺取优 。刘善言，主编学校体育e m 】济南：t he , 大学 l 版社，2 0 0 1 1 。白刚，刘江，洪霏，编著体育理论教程【m 】北京：国防工业出版社，2 0 0 0 7 竞技体育侵权行为麟究 胜为目标，对健康进行旷日持久的生物学和心理学改造，进而实现最大限度开 发人的竞技运动能力的教育过程。由于在组合“对抗的同时，非常强调“法 的完整和准确，即竞技的规则在保证运动正常进行的同时，也在引导运动不断 趋向科学。因此在应纣激烈的赛场竞争时，竞技体育正广泛采用先进酶科学训 练方法和手段，以探索人类竞技运动的极限。由于竞技体育的表演技艺高超， 竞争性强，且极易吸弓| 广大观众，它作为一种极富感染、又容易传播的精神力 量，在活跃社会文化生活、振奋民族精神、促进各国人民之间的友谊和豳结等 方面，都有着特殊的教育作用。 二、社会体誊 社会体育又称业余体育，这种业余者- - a m a t e u r 一词来自拉丁文a m a l e ，其 意为“爱 ，指的是“喜欢莱事务的入；并菲专业者或职监者的入 。英国人于 1 7 8 4 年就在此意义上使用这个词。1 8 0 1 年，a m a t e u r 被首次运用到体育领域， 指代的是那些职监拳击赛中的“绅士 观众。在此后的1 0 0 多年里，业余者进 行比赛或参与体育是因为他自己乐于参加这样的活动，而并非是为了报酬；职 业者却以比赛谋生。看来，随着体育运动功能被大家所认可，业余体育从当初 的仅仅的以娱乐目的，发展成为现在以健身、娱乐、休闲、医疗和康复为目的 的综合性社会体育活动。出于这种社会体育吸萼| 的对象主要为一般民众，活动 领域遍及整个社会，乃至家庭，所以堪称是活动内容最广，表现形式多样，适 应性较强，参加入数最多的一项群众性体育活动。 三、学校体育 学校体育是学校教育的重要组成部分，也是全民体育的基础，它作为教育 和体育的交叉点和结合部，又是国家体育事泣发展的战略重点。隽了达到教育、 培养以及发展身体的总目标，学校体育按不同教育阶段和年龄特征，通过体育 课程、课余体育训练和课外体育活动等基本组织形式，以“发展身体，增强体 质为核心，全面实施学校体育的各项任务。由于处在学校这个特定的领域内， 体育的实施内容被列入学校酶总体计划，实施效果又有相应的措施予以保证， 从而与其他教育环节共同构成了完整的体育，使学生在德、智、体、美、劳几 4 第一章竞技体育侵杈行为概述 方面都得到全面发展。 第二节传统体育分类的再审视暨竞技体育内涵 传统体育的分类是根据体育的社会功能，也就是体育的目的来进行分类。 竞技体育的譬的在于竞赛，通过不断挑战身体极限，它以夺取比赛胜利为舅标， 有自身独特的训练模式和运作模式；社会体育的目的在于娱乐和休闲以及健身 等；学校体育旨在教学，要求学生透过体育锻炼提高自身的身体素质。以上分 类可以很好地辨别不同的体育，以及在此基础上以什么样的视角来进行不同的 规范。德随着体育运动的广泛推广，本文认为体育运动严格区分为以上三种， 已经是不周全的，有些体育活动已经兼备学校体育和竞技体育或者业余体育和 竞技体育的性质。比如说，校际运动会所进行的比赛，缀难严格地将其归入学 校体育，它有着体育教学的目的，但更多的带有竞技比赛的因素，这是因为各 个学校都会对本校参赛运动员进行一段时间的系统训练，以达到在吃赛中取得 好成绩的目的，它完全展现了竞技体育的某些目的；同样，在业余选手的比赛 中，特别是有组织的韭余比赛孛，体闲娱乐的嚣莳圈然重要，僵夺取比赛胜利 的竞技要求也不可缺少。可见，竞技体育的触角已逐步延伸到学校体育和社会 体育，并与之混合，使学校体育和社会体育在不同程度上都展现了竞技体育的 特有本质竞争性。所以，列巴马特维也夫( 1 9 9 7 ) 将其竞技体育分为大 众普通型竞技钵育和高水平竞技体育，前者也器磅群众性竞技体育，按英专门领 域的不同，又可分为“学校竞技运动、“职业实用性竞技活动、成年人的“体 育标准型竞技运动以及“健康娱乐性”竞技活动等。对此分类，本 文认为将职业化竞技活动列入大众普通型竞技活动值得商榷，一般竞技体育和 职业体育的产生是不可分离的，“在生产力发展的特定时期，竞技体育作为一种 职业成为社会的需要，并且也具有了可能。这样，竞技体育就成为劳动者所从 事的相对稳定的，有经济收入的、专门的工作，具备了作为种职监的条件。 传统上将竞技体育与其他两种体育类型相区别，很大程度上也是考虑竞技体 育的职业性，因诧，从某种意义上说，正是出于职业化了的体育活动，才有所 国铮秉枢职业体育理论襄实泌f 氛司。j 艺京：j 匕衷体育大学出叛社，2 0 0 6 5 5 竞技体育侵极彳亍为醭究 谓的竞技体育、社会体育与学校体育的区分。 通过以上分析，本文认为绝对的按照传统意义上区分体育活动虽然说不会 造成概念的混乱，但在一定程度上已不能反映各领域发生的某些体育活动的特 点，特别是对予竞技体育与其掩体育的绝对隔离已经不适应实践的发展和学术 的研究。而对于其中的竞技体育，也应做出更加宽泛的理解，因此本文认为对 竞技体育应作如下分类： 一、职业竞技体育 职业竞技体育在此对应的是真正意义上竞技体育，也就是职业竞技体育参 与者以参与体育竞赛，夺取毙赛胜剩，并以此为自己主要的收入来源。职监体 育的高水平竞赛更能体现竞技体育的观赏性、娱乐性，也拥有最广泛的观众群 体。一般来说，职业体育运动员都有喜己所属的俱乐郝或团队、有完善的训练 和参赛计划。对于自己所从事的运动项目有比较深刻的了解，包括竞赛规则、 竞赛项匿的注意事项和潜在危险以及如何在竞赛中保护自己等，可以说，职业 体育是体育产业的支柱。很多体育产业，如体育赞助、体育广告、体育慈善等， 一般都是围绕职业体育而展开。 二、社会竞技体育 社会体育按照e l 的不同，同样也可分为竞技性社会体育和娱乐性社会体育， 娱乐性社会体育即为严格意义上以娱乐、毽身、体闲为主的业余体育活动。而 竞技性社会体育则是一种带有竞争性的社会体育，即通常所举行的业余比赛， 这些魄赛的参赛者一般为遭余体育爱好者，他们一般熟悉所参加比赛的竞赛规 则，具备相当的竞赛水平，具有对比赛胜利的狂热，因此，这种业余竞技比赛 发生侵害事件也是时有发生的。 三、学校竞技体育 依据学校体育的侧重点不同，学校体育又分为竞技学校体育和教学学校体 育。其中，教学学校体育的核心在于增强学生体质，注重培养学生懿体育意识、 体育道德以及形成良好的体育锻炼习惯，它也是学校体育的主体。而竞技性学 校体育则更多的体现为学校运动员顼墨、校际体育项鬻以及全函性的联赛。竞 6 第一章竞技体育 受权谨隽概述 技性学校体育又可具体分为高学竞技体育和其他学校竞技体育，高校竞技体育 除了教学霹於外，簧l j 更多静傣现了取遭竞技体育蘸色彩，铡热c u b a ( 中篱大学 生篮球联赛) 、美国的校际体育运动；而其他学校体育则还是侧重教学以及提高 学生麴身体素质，并力其能体育运动储备人才。为了更好逢讨论，本文将职监 化了的高校竞技体育纳入职业竞技体育的范畴。 通过对传统体育分类的裁解，竞技体育鹩蠹涵就完全震现在我髑西翦，当 今，竞技体育应包括职业竞技体育、学校竞技性体育以及社会竞技性体育。这 三类竞技体育是广义上的竞技体育，薅传统意义上的竞技体育瓣可称为狭义竞 技体育，即职业竞技体育。而本文研究的竞技体育侵权行为也是在广义上的竞 技体育概念基础上进行讨论。毒于这三类竞技体育并不同一层面，职业体育体 现的是高水平的竞赛，而学校竞技体育和社会竞技体育则是较低的竞技水平。 芷是壶于这种层次上的区别，使得在不闻竞技体育领域发生侵权伤害攀件适焉 不同的过错认定标准。 第三节竞技体育侵害事件分类和根源 一、竞技体育侵害行为的分类 内于竞技体育有多种顼哥，不同类剽的竞技体育可熊造成的伤害都有厨 不同。在认定竞技体育侵权责任过程中，这些不嗣类别的侵害都发挥着重要 作用。这些不同的侵害主要有以下凡种分类： ( 一 个人项嚣侵害和圈体项蠢侵害 个人滑冰、个人滑雪以及一些技巧性的运动如乒乓球、网球，这些项目一 般都是个人参掘爨：赛，焉在就过程中无论是造成其他运动受伤害还是囊避被侵 害，都称之为个人项目侵害。而团体项目侵害则通常指的是讲究团队协作的运 动顼冒，耽懿篮球、是球、誊蠡球、曲程球和棒球等滋敬顼蒌。这些项鳝往往强 调更为频繁的身体接触，因此伤害事件也较为频发。 这样分类的意义在于，一般来说霜跌项露褶对予个天项蹬其有更强的对抗 性和风险性，因而在认定竞技体育侵权责任中，个人项目的侵权责任认定较团 7 竞技体肖侵权行为研究 体项目更为严格。但这种区分的意义也不是绝对的，如个人项目的拳击的风险 不输予任何团队顼匿，同样地，团队项目中熊排球的对抗性就不弼一些个人项 圈。 ( - - ) 身体接触项目伤害与非身体接触项目伤害 身体接触项罄指的是在竞技比赛中，运动员需要在接触对方身体的状况下 比赛，这些比赛包括两类：一类是完全以身体接触为比赛内容的个人项目，比 如摔跤、柔道等；另癸一类是把身体接触视为比赛的重要组成部分的圜体项叠， 比如篮球、足球等。而非身体接触项目，一般是在比赛中运动员间的竞赛不以 身体接触为必要，这类比赛一般都是一些技巧性项星，如跳永、体操，以及戬 球类为媒介的项目，如网球、乒乓球和羽毛球等。 这种分类的意义同样在于区分不圆体育顼露的风险性，身体接触顼酲运动 的参加者受到侵害的可能性远远大于非接触性项目，因此在非接触性项目中运 动员之闻的伤害一般认定必意外事佟。 ( 三) 正常状态下的竞赛伤害与犯规时的竞赛伤窝 所谓正常状态下的竞赛伤害是指由于运动本身不可避免的、对自身肌体健 康造成的损伤，露犯规时的竞赛伤害是指出予其他运动员的主动犯规行为给受 害人造成的肌体损伤。犯规时的体育伤害又可以按照犯规的形态具体细分为一 般犯规造成的体育伤害、技术性犯规造成的体育伤害和故意犯规造成的体育伤 害等，而且有的是双方犯规，双方各有伤害。回 这种分类对认定竞技体育侵权责任尤为重要，因为法院往往要求正常状态 下的竞赛伤害受害者自行承担责任，换句话说，此时侵害者的行为无需具有正 娄性。焉运动员犯规时的竞赛伤害，侵害者瞧不麓完全被认定为应承担侵权责 任，因为竞技体育侵权责任应根据不同的比赛层次和犯规类型丽有所区别。 二、竞技体育侵害行为频发的根源 竞技体育是一种以夺取比赛胜利为霉的的体育竞争活动，参加者都对胜利 有一种渴望和狂热。有时候这种情绪在比赛中发挥了决定性的作用，促使一方 毋王傣竞技侮弯运动致蒜豹侵投行淹立法定位与救济方式 颈圭学霞论文) p l 矮套；溪台大学，2 0 0 7 羹， 8 第一章竞技体育侵权行为概述 更加投入比赛，正如有的学者所述：“我们并不提倡在运动中过度小心，避免一 些身体接触。某种程度的身体接触甚至是对抗性接触不仅是允许的，而且对于 某些运动来说，甚至会影响它的观赏性和存在价值，比如说，橄榄球运动中剧 烈地暴力抱住、棒球运动中强而有力地投掷、篮球运动中有力的身体卡位等， 都是该项运动吸引入的地方。 诚然，竞技体育的迷人之处确实在一定程度上 源于其强有力的对抗性比赛，但如果对此控制不当就有导致暴力侵权事件的可 能。在现实的竞技活动中，随着竞技体育在社会中的重要性不断提高，暴力事 件有愈演愈烈之势。对此，仔细分析其中原因，大约有以下几方面。 ( 一) 体育日益受关注 竞技体育日益受到社会重视，这使得运动员不惜一切代价获胜。这种获胜 的欲望如此强烈以至于其他东西，特别是体育竞赛精神，已经退化到了边缘。 这种变化的最著名煽动者是一位伟大的运动员文斯伦巴第，他说：“胜利不是 其他任何东西，而是唯一的东西。”伦巴第的这种理论让我们重新审视竞技体育。 当前，在运动场上，胜利已经比其他任何东西重要。运动员和教练员尽其所能 来争取胜利，甚至不惜以暴力来赢取胜利。即使是在竞争性较弱的学校竞技体 育与社会竞技体育中，由于人的好胜心使然，暴力侵害事件也是常见的。 ( - - ) 经济利益 体育产业已经演变成蕴含大量商机的新型产业，可以给人们带来巨大的利 润。各俱乐部都意识到胜利意味着创收：俱乐部比赛胜利越多，球票就卖的更 好，一些球员用具也卖的好，电视转播的受益也高。因此，俱乐部经理仅仅关 注比赛的输赢，而且不惜任何代价，甚至是为达到一定的竞争优势而鼓励支持 体育暴力。 最让人震惊的是专业体育俱乐部中甚至存在“暴力实施者 的情况。很多 体育俱乐部的编制里存在这种人员，当然很大一部分是在教练的要求下实施体 育暴力。一般来说，他们的竞技水平较为低下，但他们的主要目的是激怒、威 胁甚至是伤害对方运动员。正如一个著名的美国冰球联盟( n h l ) 的“攻击实 。h a r a r y , c h a r l e s p a n e ld i s c u s s i o n ：a g g r e s s i v ep l a yo rc r i m i n a la s s a u l t ? a ni nd e p t hl o o ki ns p o r t s v i o l e n c ea n dc r i m i n a ll i a b i l i t y i j c o l u m b i aj o u r n a lo f l a w t h ea r t s ，2 0 0 2 ，2 5 ：1 9 7 9 竞技体窝侵权行为磷究 施者所解释的，“如果我能够让一个技艺高超的运动员想狠狠地揍我而不 是集中精力去好好射门，那就赢得了战斗的一半。 很显然，辩果一量对方被激 怒，带着情绪比赛，那么暴力侵权事件就会很容易发生。2 0 0 6 年世界杯决赛中， 法雷著名球星齐达内头项意大利球员马特拉齐便是很好的例子。 这种人员在竞技场上通常是故意挑起和对方球队中最好球员之间的争端， 以此达到希望裁判将双方都罚出场外的露的。在曲棍球比赛中，比赛一方通常 利用“暴力实施者来挑起争端，使得对方球队的最好球员坐在受罚席上，甚 至被逐出场外。所以说，在像曲棍球一样的集体运动中，这种人员发挥着巨大 的作用，每个竞赛队伍都喜欢在队伍中安排- n 两名能够完成指定任务的暴力 实旌者，这样剩下人员的比赛将更轻松。同时，当某一个俱乐部开始采用过度 暴力而取胜时，其他的俱乐部也感觉有必要采取同样的措施来保证自己的比赛 竞争力，那么如此循环，这种趋势就将愈演愈烈。最藤，具有讽刺意义的是， 在赛季结束时，最成功的体育俱乐部往往是队伍中受伤最少的。 ( 三) 教练的驱使 在体育暴力串，教练 圭往支持富有侵略性的竞赛方式。健们经常鼓励暴力， 阂为这样做能够给他们带来竞争优势。而运动员在教练员的教导下，在比赛中 越发无所顾忌，认为侵略性竞赛已经成为比赛的一部分，也是他们作为球队一 员的责任所在。 对此，一个非常成功的n b a 教练帕特莱利( p a tr e i l l y ) ，清楚地告诉他的 运动员，任何人在限止对手投篮时如果不使用强烈的犯规手段，将被处以罚款； 如果将对手撞倒在绝后去扶他们起来，将处以1 5 0 0 美元的罚款。莱利的教导是 明确的：要么侵犯，要么离开。很显然，教练员对于运动员采取暴力犯规已 经不是默许，丽是一种鼓励和支持的态度。 【美l 杰稀瓷筏体育戆会警一议憨争议p 旧警共译，j 乏衷：溥孥大学漱舨社，2 3 2 3 受 l o 第一章竞技体育侵权行为概述 第四节竞技体育侵权行为的构成要件 一、竞技体育侵权行为的特性 通过以上有关竞技体育侵权内涵和分类研究，可以发现，竞技体育侵权相 对于一般侵权行为具有以下特殊属性： ( 一) 侵权人为特殊主体 这种主体的特殊性在于竞技体育参加者是有资格参加具体比赛项目的主 体。具体可体现为两方面：一是这些参赛者是对比赛规则有足够认识的群体， 即使是社会竞技体育和学校竞技体育的参加者，他们对比赛规则也有最起码的 认识，对于何种行为不属于比赛的应有部分都有一些了解，虽然理解的程度可 能有所区别；二是这些参赛者可能在年龄上有较大的区别，从青少年到老年人 都可以成为竞技体育的参加者，甚至是未成年人。 上述第一个特性使得竞技体育参加者在某种意义上成为侵权法理论内很特 殊的群体，即在某种特定领域的超常技能者或者专业人员，这些人的侵权责任 也就是所谓的专家责任。这里的“专家”在其所属的特定领域已经形成一套特 殊知识和公认的行为标准。因此，在这些特定领域应当建立和适用一种不同于 一般要求的更高的注意义务。如果行为人属于某一领域的专家，如律师、医生、 建筑师、会计师等，其注意标准就会与所属的专业团队有关。而竞技体育， 特别是职业体育的运动员在各自的领域，拥有较常人，特别是不熟悉其运动规 则的群体，一种类似于专家的知识，因此，对其侵权责任的认定应充分考虑此 类因素。 而竞技体育主体的第二个特性主要意义在于未成年人参加竞技体育而发生 的伤害，能否以其为未成年人而免责呢? 德国民法典第8 2 8 条规定：“未满 7 周岁的人对于其施加于他人的损害不承担责任，对已满7 周岁未满1 8 周岁的 人，如果在采取加害行为时还不具有认识其责任所必要的理解力时，对其施加 于他人的损害，不负赔偿责任。对聋哑人亦同。 日本民法典第7 1 2 条规定： 。张新宝侵权责任构成要件研究【m 1 北京：法律出版社，2 0 0 7 4 7 6 “ 竞技体离侵权行为疆究 “未成年人加害于他人时，如果不具备足以识别其行为责任的知识能力，不就 其行为负赔偿责任。 美国侵权法第= 次重述也有类似规定：“行夷人懿隽未 成年人，其应遵守以免予过失之标准为类似之年龄、蠲慧、经验之理性人于同 样情况下痰遵守之标准。势对此类立法的理解，有入从反蘧解释，认隽：来成年 人在采取加害行为时，如果具有认识其责任所必要的理解力，应该承担责任。国 两我霍民法通爱l j 第1 3 2 条觞规定：群寄财产豹秃民事行为能力入、限制 民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由 簸护人适当赔偿，健单位担任篮护入的除并。帮也就是说我雷立法对于无民事行 为能人、限制行为麓力人造成他人损害一律要求其承担赔偿责任。这种立法值 褥商榷，因为责任承担的前提必须是行为人对行为有充分的理解，对行为不理 解所为的行为两要求其完全承担责任是不公平的，有悖予民法的基本理念。所 以，未成年入( 包括无民攀行为能力入和限制行为能力入) 应当只在其对自己 行为理解的范围内承担责任，超出这一范围就应适用公平原则来救济。所以， 肖学者主张我国应参考国外立法经验，可以建立这样的规则：无民事行为能力 人对自己造成的损害不承担民事责任，限制民事行为能力人对其能够辨别的行 为造成的损害承担民事责经。孕 在竞技体育领域，存在很多来成年人参嬲高强度比赛情况，特别是在职业 竞技体育领域，那么在发生竞赛伤害事件后的责任认定就应以来成年竞技运动 员对其所参搬体育竞赛项隧靛理解必基础。在职业竞技体育，未成年竞技运动 员可能从小就接受了较为系统的运动培训，其对所参加竞赛的运动规则也有了 充分的理解。“对拖销嚣言，他们比任何其他人，甚至是许多年龄比他们大很多 的非运动员更清楚哪些行为是运动场上禁止的行为，哪些行为是会造成伤害到 对方身体健康鲍行为，以及对此存在的严重籍果会有清醒的认识。从这个囊度 上来说，未成年的竞技运动员具有对恶意伤害产生的责任的必要的理解力。” 但霜时也应充分考虑未成年竞技运动员对竞赛规则有令认识过程，要求其“参 毋施洪薪，滋云竞技体育运动员恶意伤害民事然偿法律问题研究翻广滔政法管理千赧学院学嘏，2 0 0 5 ， ( 3 ) ：7 0 曲张薮宝艘权责任构成燮传硒究p 渡= l e 京：法律淑凝桂，2 0 0 7 5 7 4 蛰同奉茭注，第7 l 燹。 1 2 第一章竞技体育侵权行为概述 加该项运动已达到相当时间，至于具体时间，应视具体运动而言。 那么对于学校竞技体育和社会竞技体育而言，未成年人所参加的竞赛伤害 是否也能参照适用职业竞技体育的做法呢? 笔者认为不可，学校竞技体育、社 会竞技体育的参与主体不同于职业竞技体育，相比后者，前者具有参与主体广 泛、未经过系统培训学习的特点。要求前者按照职业竞技运动员的标准，对其 有失公平。因此，学校竞技体育和社会竞技体育的未成年人参加体育竞赛应该 按其年龄、心智所达到的程度来认定其对所参加竞赛的理解程度，如果按照上 述标准，未成年人尚未对其所参加竞赛有充分了解而造成对方伤害，应该免除 其侵权责任。至于损害后果的分担，法院可按公平原则确定双方应分担的责任。 ( 二) 充分考虑竞技体育的内在风险 竞技体育的魅力在于其对抗性以及技巧性。我们不能在认定竞技体育侵权 中无限扩大侵权法的介入范围，当竞技体育伤害事件是竞技体育的内在固有风 险时，此时侵权法就应止步，而应该由其他相关制度进行补救，如雇主替代责 任制度、体育保险制度等。正如我们已经提到的，要注重在发展竞技体育事业、 保护全民体育参与的同时，保护运动员的身心利益。要达到这一目的，就必须 建立竞技体育侵权行为认定的可行标准。 ( 三) 特殊的过错认定标准 “由于竞技体育必然存在风险，( 过错的) 注意标准就随着比赛的环境和 固有惯例( 包括犯规) 的不同而变化，所以有些在大街上所不能容许的行为可 能因为标准的放松而为运动员所接受。 同时，竞技体育侵权的认定还因体育 项目不同，违反规则的不同，运动员本身的精神状态有密切关系。具体的过错 认定标准下文将有详细论述。 二、竞技体育侵权的构成要件 由于竞技体育具有上述特性而使得竞技体育侵权行为和一般侵权行为的构 成要件上有所区别，这里的区别并不是说竞技体育在构成要件的数量上与一般 。施洪新，洪云竞技体育运动员恶意伤害民事赔偿法律问题研究【j 】广西政法管理干部学院学报，2 0 0 5 ， ( 3 ) ：7 1 。王伟竞技体育运动致害的侵权行为立法定位与救济方式( 硕士学位论文) 【d 】烟台：烟台人学，2 0 0 7 1 5 竞技体育侵权行为研究 侵权行为有所不同，而是指在具体的侵权行为构成要件的内容上区别于一般侵 权行为。所以，在分析竞技体育侵权行为时，应着重分析竞技体育侵权行为构 成要件的特殊性。 ( 一) 、必须是竞赛参与者的行为 在比赛中，运动员的伤害可能来自多方面，有可能是运动器材的瑕疵，也 有可能是举办方的场地不合规范，还可能是教练的不合适指导。但更多的伤害 来自运动员之间的伤害，也只有这种伤害能构成本文所要讨论的竞技体育侵权， 而其他原因所导致的运动员伤害则构成其他侵权行为。 ( 二) 必须造成运动员较为严重的伤害 竞技体育本身带有的风险性排斥了轻微伤害追求侵权责任的可能性。无论 是在职业竞技体育还是学校和社会竞技体育，当运动员的行为造成另外一方轻 微伤害，运动员一般不会追求对方的侵权责任。也只有发生严重的身体侵害时， 法律才应介入竞技体育领域，运动员也才有诉诸法律、寻求法律帮助的需要。 ( 三) 必须具有相当的因果关系 这一点要求运动员的伤害只能是竞技体育参与者的行为造成的，不是上述 由运动器材瑕疵或者是场地不符合规范所造成的。而这里的“相当因果关系 则要求竞技体育侵害者的行为至少是伤害结果的一个条件，即如我国台湾地区 的通说所述：“无此行为，虽不必生此损害，有此行为，通常即足生此损害，是 为因果关系。无此行为，必不生此种损害，有此行为，通常亦不生此种损害者， 即无因果关系。”而对于竞技体育侵权行为而言，一般来说，判定存在伤害的事 实上的因果关系较为容易，即侵害方的行为造成被害方的伤害或者给被害方伤 害的行为提供了便利即为成立事实上的因果关系，至于侵害方是否应承担侵权 责任，这就要求判定其行为是否构成竞技体育侵权行为的关键要件法律上 过错的存在。 ( 四) 必须存在适用于其领域的过错存在 鉴于竞技体育伤害事件某种程度上的正当性，造成竞技体育的过错认定， 1 4 第一毒竞技体育侵权行为概述 特别是其中的过失认定，具有相当的模糊性。而过错的判定历来存有争议，存 在主观过错说、客观过错说以及主客观过错说。其中，主观过错说要求对行为 人内心的非道德性进行探究，通过判断其内心过错的大小并以此为基础判定责 任的大小。鑫此，学者把此种过失认定为行为人具有鲍一种应受j 难的心理状 态，过错并不包括行为人的外部行为。客观过错说将过错视为一种行为，这 种行蔫即为违法性行为，是对事先存在的义务的违反。而这种事先存在的义务 是以所谓的“合理入 为标准的。主客观行为说则认为：“过错是一个主客观要 素襁结合的概念，它是指支配行为人铁事在法律上和道德上应受非难孵行为的 故意或过失的状态，换言之，是指行为人通过违背法律和道德的行为表现出来 的主观状态。圆以上三种关于过错的分柝，也可以说是学界关于过错探讨的从 古至今的发展历程，也代表了法学理论学派的发展。随着社会的发展变化，主 观过错说因过于抽象和可操作性不强而被人所诟病。相反，客观过错说的基本 理念却被人广为接受，只不过对于客观过错说的具体标准，不同的学者提出了 不同的看法。在采用客观过错说时，就必须确定不同侵权行为的不同注意义务， 而注意义务判定的一般标准为合理人标准。按照布莱克法律辞典的解释： 所谓合理人是指“其行为出于理智，做事不会过度拖延，对将来发生的事采取 合适的，但不是过分预防的预防措施。