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硕士论文股东实物出资制度研究 摘要 实物出资作为与货币出资、知识产权出资、土地使用权出资等并列的一种独立出资 形式，日益受到社会各界的重视。股东实物出资制度一方面能提高社会资源的利用率， 优化资源配置，另一方面还可以为公司节约大量的交易成本，从而促进和鼓励投资，同 时它还关系到股东之间权益的分配，对公司以及债权人的利益都有重要影响。随着我国 市场经济的不断发展，实物出资的应用越来越广泛，在公司资本制度中的重要性也日益 突显。 股东实物出资制度建立在法经济学理论、公司信用基础理论、公司自治理论等理论 基础之上，以效率、安全和自由为价值目标，具有规范股东出资行为、促进资源优化配 置、解决部分社会问题等诸多方面的功能。就股东实物出资的实体性要求而言，除增资 场合的特定协议认购人外只有公司的初始股东或发起人具备用实物出资的主体资格，同 时用于出资的标的物应当满足特定性、现实存在性、评价可能性和可独立转让性四方面 要件，实物出资的比例以不违反货币出资的最低比例限制为原则。就股东实物出资的程 序性要求而言，实物出资的方式应当尊重股东的意志，通过发起人协议或公司章程进行 约定，实物出资的有关信息，特别是实物出资价格评估情况，要执行严格的公示程序， 接受社会公众监督，防范股东可能出现的欺诈行为，同时需要建立完善的实物价格评估 机制，明确实物价格确定的方法和程序，从而保证出资实物价格确定的客观公正。实物 出资的缴纳时间在不违反法律强制规定的前提下应尊重股东之间的约定，缴纳方式采取 形式主义原则。实物出资具有不同于其他出资形式的风险，可以根据实物是否交付和公 司是否成立划分为三种情况，分别确定风险的承担者。除此之外，实物出资瑕疵也是实 物出资过程中常见的问题，包括出资物本身的瑕疵和出资行为的瑕疵，实物出资人需要 承担瑕疵担保责任。 目前我国股东实物出资制度存在许多不足，比如主体范围、公示力度和效果、评估 和监督、风险和责任承担等方面都有一定缺陷，要对实物出资制度加以完善，既要从制 度框架上进行总体构思，也要对实物出资股东的范围、评估和监督机制、履行方式、风 险和责任承担制度、隐性实物出资等具体制度进行规范。 关键词：实物出资，实体性要求，程序性要求，风险和责任 a b s t r a c t i n v e s t m e n ti nk i n d ，a sa ni m p o r t a n tf o r mo fc o r p o r a t ei n v e s t m e n t ，h a sb e e ne n j o y i n g m o r ea n dm o r ep o p u l a r i t y i ti sa s s o c i a t e dw i t ht h em o n e t a r yc a p i t a l ，i n t e l l e c t u a lp r o p e r t ya n d o t h e rf o r m so fi n d e p e n d e n tf o r m so fs h a r e h o l d e r s t h es y s t e mo fi n v e s t m e n ti nk i n d ，o nt h e o n eh a n d c a nm a k es o c i a ln a t u r a lr e s o u r c e sa sm u c ha sp o s s i b l et ob eu t i l i z e dt oa c h i e v et h e b e s tc o n f i g u r a t i o n ；o nt h eo t h e rh a n d ，i ta l s os a v e st r a n s a c t i o nc o s t , a n dp r o m o t e sa n d e n c o 啪g e si i e s t r i l e n t a tt h es a m et i m e ，i ti sa l s or e l a t e dt o t h es h a r e h o l d e r s r i g h t sa n d i n t e r e s t sd i s t r i b u t i o n ，w h i c hi n f l u e n c e sal o to nt h ei n t e r e s to ft h ec o m p a n ya n dt h ec r e d i t o r s w i t ht h ed e v e l o p m e n to fm a r k e te c o n o m yi nc h i n a , i n v e s t m e n ti nk i n di sa p p l i e dm o r ea n d m o r ew i d e l y , w h o s ei m p o r t a n c ei nt h ec o m p a n y sc a p i t a ls y s t e ma l s ob e c o m e si n c r e a s i n g l y a p p a r e n t t h es y s t e mo fi n v e s t m e n ti nk i n dh a sb e e nb a s e do nt h et h e o r yo fl a wa n de c o n o m i c s ， c o m p a n yc r e d rt h e o r ya n dc o m p a n ya u t o n o m yt h e o r y i tp l a y st h e g o a lo fv a l u ea b o u t e f f i c i e n c y s a f e t ya n df r e e d o m i n v e s t m e n ti nk i n da l s oi n c l u d e st h ef u n c t i o no fe c o n o m i c ， s o c i a la n do t h e ra s p e c t s a c c o r d i n gt ot h ep r o c e d u r a lr e q u i r e m e n t so ft h es h a r e h o l d e r s i n v e s t m e n ti nk i n d ，e x c e p tf o rs u b s c r i b e r o ft h es p e c i f i co c c a s i o n s ，o n l yt h e i n i t i a l s h a r e h o l d e r so rp r o m o t e r sw i t ht h es p a r er e a lc o n t r i b u t i v eh a v et h es u b j e c t i v i t yq u a l i f i c a t i o n t oi n v e s t r n e n ti nk i n d t h ec o n t r i b u t i o no ft h es u b j e c tm a t t e rs h o u l dm e e tf o u re l e m e n t s ， i n c l u d i n gs p e c i f i c a l i t y , r e a l i s t i ce x i s t e n c e ，e v a l u a t i n gt h ep o s s i b i l i t ya n di n d e p e n d e n c e t h e 戌m oo fi n v e s t m e n ti nk i n df o rc a p i t a lc o n t r i b u t i o nc a l ln o tb el e s st h a nc u r r e n c yi no r d e rn o t t ov i o l a t et h ep r i n c i p l eo fm i n i m u ml i m i to fp r o p o r t i o n a l i t y o nt h es h a r e h o l d e rp r o c e d u r a l r e q u i r e m e n t si nt e r m so fi n v e s t m e n ti nk i n d ，i ts h a l l r e s p e c tt h es h a r e h o l d e r s w i l l ，b yt h e p r o m o t e r sa g r e e m e n to rt h ea r t i c l e so f a s s o c i a t i o no ft h ec o m p a n ya g r e e d t h ei n f o r m a t i o no f i n v e s t m e n ti nk i n dm u s ta c c e p tt h ep u b l i c ss u p e r v i s i o n ，a n dp r e v e n tt h es h a r e h o l d e r sf r o m f r a u d t h es y s t e mo fi n v e s t m e n ti nk i n ds h o u l d e s t a b l i s ha n di m p r o v et h er e a lp n c e a s s e s s m e n tm e c h a n i s m ，c l e a rp h y s i c a lp r i c ed e t e r m i n i n gm e t h o da n dp r o g r a m ，s oa st oe n s u r e t h ei n v e s t m e n tr e a lp r i c ed e t e r m i n e db yt h eo b j e c t i v ea n df a i r t h et i m eo fp a y m e n tf o r i n v e s t m e mi nk i n di sn o ti nv i o l a t i o no fl a we n f o r c e m e n tu n d e rt h ep r e m i s eo fr e s p e c t b e t w e e nt h es h a r e h o l d e r sa g r e e m e n t i tw i l lp a yt h e i rw a yt ot a k ef o r mp r i n c i p l e i n v e s t m e n t i nk i n di sd i f f e r e n tf r o mo t h e rf o r m so ff i n a n c i n gr i s k ，a c c o r d i n gt ow h e t h e rt h eg o o d s d e l i v e r e da n dw h e t h e rt h ec o m p a n yw a se s t a b l i s h e d ，i ti sd i v i d e di n t ot h r e et y p e st od e t e r m i n e r i s kt a k e r s i na d d i t i o n ，g o o d sf l a wi sa l s ot h ec o m m o np r o b l e mi nt h ep r o c e s s ，i n c l u d i n gt h e c a p i t a li t s e l fa n dt h ei n v e s t m e n tb e h a v i o r s h a r e h o l d e r so fi n v e s t m e n ti nk i n dn e e dt oa s s u m e 硕士论文股东实物出资制度研究 t h er e s p o n s i b i l i t yo f s e c u r i t yf l a w s a tp r e s e n t ，t h e r ee x i s t sm a n yd e f i c i e n c i e si nt h es y s t e mo fi n v e s t m e n ti nk i n da r o u n dt h e w h o l en a t i o n , s u c ha st h em a i nb o d ys y s t e m ，p u b l i cs y s t e m ，e v a l u a t i o na n ds u p e r v i s i o n s y s t e m ，r i s ka n dr e s p o n s i b i l i t ys y s t e m t oi m p r o v et h ec u r r e n ts y s t e m ，w en e e dt on o to n l y t h i n kal o to ni n s t i t u t i o n a lf r a m e w o r ko fo v e r a l lc o n c e p t i o n ，b u ta l s oo nt h er a n g eo f s h a r e h o l d e r s ，a s s e s s m e ma n ds u p e r v i s i o ns y s t e m ，t h ew a y a n dt i m el i m i tt op e r f o r m a n c e ，r i s k a n dr e s p o n s i b i l i t ys y s t e m ，h i d d e ni n v e s t m e n ti nk i n da n do t h e rs p e c i f i cs y s t e m s k e y w o r d s ：i n v e s t m e n ti nk i n d ，s u b s t a n t i v er e q u i r e m e n t s ，p r o c e d u r a lr e q u i r e m e n t s ， i u s ka n dr e s p o n s i b i l i t y 硕士论文股东实物出资制度研究 1 引言 公司制度作为现代社会最重要的发明之一，已经成为市场经济中不可替代的经济制 度。公司法作为调整公司从设立、发展到终结的纲领性法律，无疑在公司制度中具有核 心地位。我国公司法第2 7 条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识 产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法 律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。该条规定的一个重要方面就是引入了股 东实物出资制度，将除知识产权、土地使用权等之外的非货币财产也作为公司股东出资 的一种形式加以规定，从而为建立有中国特色的实物出资制度奠定了基础。 股东实物出资制度的一个重要价值就在于实物出资和现金出资一样可以起到充实 公司资本的作用，同时实物出资还能起到鼓励投资、优化资源配置、最大限度地发挥实 物资产的效力、减少公司设立的交易成本等诸多作用，这也是实物出资制度在世界范围 内越来越受到重视的根本原因。 当然，在实物出资制度建立的过程中必须要面对很多问题，处理不当甚至会起到相 反的作用。因此，从理论研究的角度来讲，对实物出资制度的相关问题进行研究具有重 要的意义，特别是在我国社会经济急速变革，公司法的相关规定又不太完善的大背 景下，结合我国的现实状况，对我国公司股东实物出资制度进行分析和探讨又具有很强 的现实意义。 对于股东实物出资制度，国内外学者进行了大量的相关研究。例如，关于实物出资 制度在公司股东出资制度中所具有的功能，宋智慧在商法价值范畴论析一文中就指 出：“实物出资必须存在的第一个原因就是公司始终以便利股东营利为最根本的取向。 回该观点把实物出资制度的功能定位在为股东的出资行为提供便利条件；而徐玉超在论 现物出资法律制度一文中认为：“从方便股东进行投资的层面来看，若是强行规定股 东一律都要以货币形式出资来设立公司的话，肯定会降低股东进行投资的主观意愿；而 且从公司治理者的层面来讲，如果法律对实物出资进行限制，那么完全可以采取隐性出 资的方式来进行规避，这将致使该出资无法在公司财务报表上显现，不易于管理及掌控， 从而对公司治理产生不利影响，并且难以反映通过实物出资而增加的公司资产。 该 观点又偏向于将实物出资制度作为规范股东出资行为的一种制度资源加以利用。但是总 的来说，这些学者都只是从一个相对狭小的角度对实物出资制度的价值和功能进行论 述，缺乏一定的层次性和多面性，这也是本文着力避免的问题。 宋智慧商法价值范畴论析 j 1 学术论坛，2 0 0 5 ( 4 ) ：1 1 7 亩徐玉超论现物j l ；资法律制度 j 学术论坛，2 0 0 5 ( 4 ) ：7 9 l 引言 硕士论文 再比如关于实物出资的风险承担问题， 崔建远在合同法新论总则中就认为： 国内外学者也有各自的不同观点。王利明、 “实物出资的标的物在实际交付以前发生的 灭失风险应由出资人承担，从而免除公司的相关义务。 这种观点偏向于用合同法中 的债权债务关系与实物出资关系进行对比和理解，但是实物出资关系毕竟又不同于单纯 的债权债务关系，因此，完全用合同法中的立法理念来指导实物出资未必合适。但是如 果按照冯果教授在股东现物出资若干问题研究一文中所主张的：“对实物出资的标 的物交付公司之后发生灭损风险的承担问题，如果从维护其他认购股权人的利益和保障 公司资本充实性的角度出发，应该要求每个发起人都负有连带填补差额之义务，其中也 包括实物出资者在内，原因就在于标的物交付后的灭失会导致公司实有资本的减少，从 而危及到公司和其他出资人的利益。圆又未免对实物出资人过于苛刻，不利于保护实 物出资人的积极性。所以从上述学者的观点来看，对于实物出资的风险承担问题，现有 的研究成果都偏向于在各自的领域内进行扩展，而忽视了各类制度之间的衔接，因此， 笔者在处理这个问题的时候划分不同情况，区别对待，力求既与民法体系中的风险分担 制度相适应，又兼顾公司资本充足原则的特殊性要求。 本文的目的就是为了通过对股东实物出资制度中若干核心问题的探讨和研究，并结 合国外相关的立法经验，对建立符合我国市场经济特征的股东实物出资制度提供可借鉴 的意见和建议。 王利明、崔建远含h 法新论总则 m 北京：北京大学出版社，2 0 0 4 ：5 5 圆冯果股东现物出资若十问题研究 j 中国法学，1 9 9 9 ( 6 ) ：8 4 2 硕士论文 股东实物出资制度研究 2 股东实物出资制度的理论基础 2 1 股东实物出资制度的理论依据 2 1 1 法经济学理论 法经济学是指用经济学的方法和理论来研究法律和法律制度的形成、结构、过程、 效果、效率及未来发展的学科。对于传统法学研究来说，主要是以“公平”、“正义”等 价值要素为前提，通过规则分析的方法实现其研究目的；而法经济学则是运用西方经济 学的一般方法和工具，以经济要素分析为主要手段，以经济学的核心内容为前提和基础。 因此，效率在法经济学理论中至关重要。而追求效率也是公司法的基本目标之一， 进行有效率的权利和资源配置，应该是其核心内容。众所周知，不同的法律制度会给各 类的市场主体带来差别化的成本和收益，所以，利用法经济学的有关理论来解析公司法 律制度，对于提高公司的效率有着极其重要的意义。 从这点来讲，公司制度出现的一 个基本前提就是为了满足社会资源的优化配置，让资本与实物更好地结合在一起，从而 产生出更大的利润，创造出更多的社会财富。对于股东的出资，出于节约交易成本、简 化设立手续的考虑，一般都认为货币是最好的出资方式。但是，如果由此把非货币出资 都排除在外，那么有可能恰恰背离了设立货币出资制的初衷。在一个市场制度还不太完 善的环境中，经济增长依靠的不是资源优化配置前提下的内生效益增长，而是一种依赖 于增加资源供给的粗放发展，但这种发展会随着资源的枯竭而无法持续。股东实物出资 制度的设立正是为了避免这种粗放式的增长，其重要性丝毫不亚于货币出资制度。实物 出资在经济学上最大的意义就是它可以将闲置资产作为一种投资投入到另一个生产环 节中去，从而最大限度地发挥物的效能，实现物尽其用的目的，同时还可以起到促进实 物资产流动，增加经济活力的作用。 2 1 2 公司信用基础理论 在公司制度发展之初，人们认为公司存在的基本前提是公司资本，公司资本不但是 从事正常经营的条件，而且还是公司信用的基础。股东在缴纳全部的出资款之后，就不 再需要对公司承担个人债务，这就是公司的资合性特征。因此，公司债权人的保障就来 源于公司的资本状况，公司资本越雄厚，股东出资额越多就表明公司信用越高。但是随 着实践的发展，人们发现这种理论越来越被现实所抛弃，因为公司资本状况往往不能真 实和完整地反映一个公司的实际信用状况，实际上“注册资本仅仅表明了股东已经按照 出资额履行了其对公司债务的责任，它只是一个账面上的数字而已，并不能必然反映公 。谢地、吕岩峰、杜莉法经济学 m 北京：科学m 版社，2 0 0 9 ：2 5 o 曲振涛公司法的经济学分析 m 北京：中国财经出版社，2 0 0 9 ：5 5 3 2 股东实物出资制度的理论基础硕士论文 司的实际资信情况。”在这种状况下，人们逐渐将目光由资本信用转向了资产信用。 在公司资产信用理念下，公司对外承担责任的能力不再是其注册资本的大小，而是 与其所拥有的资产有关。因为公司的实际偿债能力需要公司所拥有的资产来作为依托， 没有公司资产，公司信用就失去了基本来源。资产信用可以非常直观地反映出公司的信 用状况，通过分析公司资产中的固定资产与流动资产，还能衡量公司的偿债能力和变现 能力，这是它的根本优势所在。这些都是在公司资本信用理念下所无法实现的。因此， 公司资产信用才是公司真实信用状况的反映。 正是因为有了公司资本信用向公司资产信用的转变，才有了股东实物出资制度产生 的可能。因为实物资产可以像货币资金一样起到信用保障的作用，在某些特定情况下甚 至比货币出资具有更大的优势。例如，在严重通货膨胀的情况下，货币资金的实际购买 力急剧贬值，而实物资产的价格却节节攀升，股东的实物出资往往能给公司带来更大的 收益。因此，可以说“从资本信用到资产信用的转变，是在对公司信用进行科学分析基 础上的理性选择，是公司法发展的历史轨迹，也是中国公司法未来的发展趋势。” ： 2 1 3 公司自治理论 公司自治是指股东作为私法上的主体和公司的拥有者，有权对公司日常事务进行自 我管理、自主决策、自由经营，包括自由选择设立和解散公司、选择公司组织形式、决 定公司重大事务以及选任和解雇公司董事和管理层等。公司自治的理论以私法自治和契 约自由为基础。所谓私法自治，就是指调整私人之间民事关系的法律规范的总称，“个 人自治或自我发展是私法最重要的特征。 尊重当事人的自主意思是私法自治的核心要 素。法律应该尊重行为人的意思表示，只要不违反法律的强制性规定，法律就不应当进 行干预，行为人的意思表示在当事人之间发生法律效力。 契约自由理论认为公司的本 质是一种契约关系，它是股东通过合法程序所组建的一种组织实体，该契约关系与普通 民法上的契约关系没有本质区别，因此，普通民法所追求的契约自由原则也可以适用公 司这种特殊契约。 基于公司自治的理论，有观点就认为，股东实物出资制度也是股东之间意思自治的 一种体现。而公司法中关于实物出资的规定就是对这样一种意思自治的确认和保护。 当然，这种意思自治也不是没有界限的，而是受到严格的实体和程序限制。总的来说， 股东实物出资制度的建立还是极大放松了对股东出资行为的限制，增加了股东出资方式 的选择，提高了股东进行投资的积极性，增强了经济发展的活力。但是，公司法又不完 全是私法意义上的法律，它同时具有一定的公法性质。因此，从这个角度来讲，也不能 。赵燕对我国公司注册资本的思考 j 中外法学，2 0 0 7 ( 3 ) ：2 5 赵旭东从资本信用到资产信用 j 法学研究，2 0 0 3 ( 5 ) ：1 1 3 德 罗们特霍恩、海闪科茨、汉斯g 莱塞德国民商法导论 m 楚建译北京：中国人百科伞书出版社，1 9 9 6 ：9 0 固周文洋试论公司自治的理论依据和实践意义 m 滁州职业技术学院学报，2 0 0 6 ( 3 ) ：6 6 张民安公司契约理论研究 j 现代法学，2 0 0 8 ( 2 ) ：2 2 4 硕士论文 股东实物出资制度研究 完全按照民法所规定的契约自由和私法自治的原则进行处理。这主要是因为实物出资会 给公司设立带来一定的风险，这种风险不仅会给股东造成较大的影响，而且对公司的债 权人和其他相关的利益主体也会产生较大的影响，因此，对于实物出资制度来说，必须 严格限定实物出资的范围，规范实物出资的程序，这些都是实物出资制度与一般民法契 约关系的重要区别。 2 2 股东实物出资制度的功能 2 2 1 行为规范功能 允许股东以实物出资并不代表可以允许股东不加限制地用任一实物资产进行出资， 恰恰相反，应该建立起一个规范有序的股东实物出资制度对整个过程加以规范，这样才 能让实物出资起到应有的作用。股东实物出资制度的基本功能就在于规范股东的实物出 资行为，最大限度地抑制其反面作用，发挥其正面的功能和价值。 股东实物出资制度的规范功能主要表现在相关的法律法规对股东实物出资的实体 性要件和程序性要件进行了规范，从而保证该制度能够正常运行。股东实物出资制度既 有本身作为单个制度资源所存在的功能和意义，同时也具有作为公司法重要组成部分的 整体价值，二者结合在一起，为规范股东的出资行为起到了不可替代的作用。 2 2 2 经济功能 实物出资制度的经济功能最重要的一个表现就是能够对市场资源进行整合，实现资 源的优化配置。股东能够提供的实物资产一般都是特定情况下被闲置起来的机器设备或 者辅助设施，例如，某些国有企业破产之后，虽然企业的生产经营停止了，但是相应的 机器设备却还能继续使用。如果能允许这些破产企业以实物资产出资，参与到新公司的 生产中去，那么这些“死去”的资产又可以被盘活，从而实现国有资产的保值增值；反 之，如果不允许股东以实物资产出资，那么前述破产企业要想参与到新公司中，就必须 对剩余资产进行变卖形成货币资金，再进行出资，在这个过程中，资产的缩水程度可能 非常巨大，这对于保护国有资产是十分不利的。 实物出资制度的经济功能的另外一个表现就是可以为公司节约大量非必要成本。公 司作为一个以盈利为目的的组织实体，在法律允许的范围内最大限度地赚取利润是公司 生存和发展的根本目的，而最大限度节约成本是实现利润最大化的前提和保障。事实上， 在当今激烈的市场竞争环境中，成功的公司无一不是节约成本的佼佼者。股东实物出 资之所以能够为公司节约交易成本，其关键点在于：公司在成立之后要从事正常的生产 经营活动，需要花钱购买相应的机器设备或辅助设施，而购买这些实物资产的资金又是 来自于股东的出资款，在这种情况下，如果股东能够直接以公司所需要的机器设备等实 胡艳东股权出资问题的法律分析 d 广东：暨南大学，2 0 1 0 ：2 4 5 2 股东实物出资制度的理论基础 硕士论文 物进行出资，那么公司就免去了重新购置实物资产的繁杂过程，而且作为出资的实物资 产一般都会通过严格的评估认证，其实际价值不会偏离市场价格太多，这样还可以免去 公司对外购买实物资产时因市场价格波动而承担的额外支出，从而大幅节约交易成本。 这还只是看得见的经济成本，还有看不见的时间成本，股东以实物出资可以帮助公司省 去大量在市场上购买相应实物资产的时间，从而让公司能够第一时间投入生产，在市场 竞争中占得先机。 2 2 3 社会功能 实物出资制度的社会功能主要是指实物出资制度可以通过间接的方式推动一些社 会问题的解决，例如就业问题、资源再利用问题等。从促进就业的角度看，通过实物出 资制度，可以促进失业人员更容易地通过创办公司的方式来实现自我就业和带动他人就 业。从资源利用方面来说，通过实物出资可以减少重复建设的问题，对资源的再利用有 很大的积极影响。这些都是从实物出资制度对社会产生的结果角度进行分析的。再比如 说，在国有企业改制的过程中有很多闲置的机器和设备，如果这些资源可以以实物出资 的形式重新投入到市场循环中去，不仅可以为社会创造巨大的经济效益，而且可以减少 资源的浪费和环境的污染，从这一点来讲，实物出资对环境保护也是有促进作用的。 2 3 股东实物出资制度的价值 由于法律的价值具有多层次性，在某些领域内一些价值目标肯定会出现冲突的现 象，例如效率与安全之间的冲突、自由与规范之间的矛盾等，这些矛盾冲突从某种程度 上影响了对法律制度的价值认定。但是，美国法学家庞德却认为：“价值的认定虽然困 难，但却不能回避。 笔者也同意这种观点。就股东实物出资制度而言，其所蕴含的价 值目标主要包含三个方面的内容，即效率价值、安全价值、自由价值，且三者之间存在 着相互依存和相互排斥的关系。 2 3 1 效率价值 所谓效率，又称效益，经济学中是指在一定的投入量中获得最大的产出，或者在获 得同样产出的前提下投入最少的资源。法律作为社会关系的调整器，一般把正义、公 正、自由等价值作为首要价值目标，但是，公司法因为具有特殊性，所以将效率价值作 为其首要价值目标。公司成立的最根本目的就是从事营利性活动，从而为股东赚取利润， 追求效率就成为公司的生命所在。公司法主要是通过一系列的制度安排和原则规定来体 现其对效率目标的追求。对于实物出资制度来说，效率价值更是十分明显。一方面，效 率价值在经济学上的一个重要表现形式就是“成本一收益比”，这是公司能够营利的根 o 美 罗庞德通过法律的社会控制一法律的任务 m 沈宗灵、董世忠译北京：商务印书馆，1 9 8 4 ：5 5 。杨奋福权利法哲学研究导论 m 南京：南京人学出版社，2 0 1 0 ：1 3 8 6 硕士论文股东实物出资制度研究 本原因所在，实物出资制度就是通过节约公司的设立成本来实现提高公司效益的目的 的，这从微观上保证了公司的价值创造效率。另一方面，前文也提到了实物出资制度具 有优化资源配置的功能和作用，它让社会上闲置的实物资源可以尽可能地流入到再生产 领域，从而提高资源的利用率，这就从宏观上保证了整个社会的价值创造效率。 与法的其他价值一样，效率是法律的重要价值因素之一，它是一个社会进步的动力。 一个因循守旧、不求效率的法律体系，即便是在形式上做到了秩序稳定、社会分配公平， 也不能说是一个正当而完善的制度。公司法中的股东实物出资制度对效率价值实现的 促进作用是体现在多方面的，既有实体法的经济性原则，也有程序法上的简便和有效， 同时也对社会资源的合理配置、生产效率的提高等产生积极影响。 2 3 2 安全价值 所谓安全价值，是指为了规避市场交易过程中存在的大量不确定性因素和市场风险 所采取的各种保障措施。庞德曾经说过：“安全就是人们站在理想与理想的关系之间所 考虑的安全，并且难以在理想本身中发现。人人觉得安全的世界是人道主义的理想。通 过对法律持续的影响，这种理想正在不断传播到全世界各个角落。”由于实物出资中的 实物资产面临着价值不确定以及变现难等问题，也会给公司债权人和其他股东带来一定 的风险，因此，实物出资制度的安全价值也是其基本的价值取向。这主要表现在以下两 个方面： 首先，出资人的根本目的是为了获取利润，这便存在着实物出资人为了获取不正当 利润而损害其他股东或者债权人利益的可能性。主要表现在通过虚假评估或者其他违法 手段将有瑕疵的实物资产作为实物出资，从而给公司造成损失。这就需要从实物出资的 范围上对实物出资行为进行风险防控，尽量减少不适格的实物出资对其他利益主体的权 益所造成的危害。 其次，公司作为实物资产的最终承担者，同时面临着对债权人的信用保障问题。如 果公司的实物资产具有很大瑕疵，那么公司的信用状况就会大打折扣，而大量的风险不 得不由债权人来承担。在这种状况下，实物资产的真实性和流动性就成为一个十分重要 的问题。实物出资制度通过对实物出资的程序进行严格规定，从而达到防控风险、保障 债权人权益的目的。 2 3 3 自由价值 在法律上，自由首先意味着主体可以自主地选择和实施一定的行为，同时，这种行 为又必须与法律规范中所规定的行为模式相一致。孟德斯鸠说：“自由就是做法律所许 谢雄军、欧爱民宪法j 生活 j 企业家天地理论版，2 0 0 8 ( 5 ) ：1 6 5 圆张，根西方法哲学史纲 m 北京：中国政法人学出版社，1 9 9 3 ：2 7 0 7 2 股东实物出资制度的理论基础硕士论文 可的一切事情的权利。自由价值是市场经济的固有特征，商法在调整商事关系的过 程中也必须要反映市场经济的这种客观要求。而这种客观要求又是通过民法关系中的私 法自治理念来表现的。在民事法律关系中，每个人都可以而且应该按照自己的意志自由 地、自行负责地从事相应的法律行为，只要不侵犯他人的合法权益。亚当斯密的观点 也表明，“市场中个人要获得个人和社会效益最大化的最有效的做法，就是让他在经济 活动中自由地选择自己的道路，因为个人才是其本人利益最明智的判断者。”回 公司法出于促进投资的目的，对意思自治的保护是十分明显的，主要体现在：国家 对公司正常的经营活动一般不做干预，由公司和股东自由选择符合自身最大利益的方式 从事生产经营活动；同时提倡法律在设定规则时，考虑到方便公司的这种自主性，尽可 能提供可选择性的规则模式，摒弃繁琐的手续和程序，提高交易的便利性。就实物出资 制度来说，意思自治内容贯穿其间，公司法希望在股东的资产效率和安全性之间寻求一 个合适的平衡点。所以，从这个层面上来讲，公司法应该更加体现股东的自由意志和自 主选择，尽可能地在投资效率与风险防控上实现平衡。 实质上，效率价值、安全价值和自由价值并不是孤立存在的，而是作为相互联系而 又相互制约的三个因素并存着。 首先，公司的营利性决定了效率价值是其追求的首要目标。建立实物出资制度的根 本出发点是提高公司制度运行的效率，使其更好地实现社会财富增值的目的。如果实物 出资制度所耗费的社会成本比单纯的货币出资还要高，那么整个实物出资制度就失去了 存在的意义。因此，尽量简化实物出资的相关程序，提高其内在效率，应该成为实物出 资制度的基本追求。 其次，必须重视安全价值在保护其他利益主体方面的作用和功能。在市场经济体制 中，任何利益冲突都必须通过合法的程序和手段加以解决，否则只会对市场的正常秩序 造成影响，从而给整个市场的交易安全带来危害。因此，追求安全价值就是要为市场营 造一个和谐、平稳、正常的运营环境，以保障市场秩序的正常可持续运行。因此，对于 实物出资制度来说，必须要对其他利益主体的安全进行保障，否则会偏离该制度的设置 初衷。 再次，自由价值是实物出资的内在动力，促进效率价值的实现。人们只有在自由宽 松的环境中才能尽可能地发挥积极性和创造性，从而促进效率的提高。而且，自由还是 人类社会追求的基本状态，人们创造财富的根本目的之一就是实现物质和精神上的自 由。因此，实物出资制度也应该尽可能尊重市场交易主体之间的自由意志，在不损害他 人合法利益的前提下，逐渐放松管制，促进经济要素的自由流动和快速增长。 综上所述，笔者认为，在实物出资制度三层价值体系中，三要素应该是“相互关联， 。韩人元中国宪法学i 二的基本权利体系 j 汉江大学学报( 社会科学版) ，2 0 0 8 ( 1 ) ：3 5 国宋智慧商法价值范畴论析 j 学术论坛，2 0 0 5 ( 4 ) ：1 1 7 8 硕士论文 股东实物出资制度研究 各有侧重 的关系，效率价值位于核心，安全价值和自由价值分属两翼，任何一方面都 不能予以忽视。 。赵旭东新公司法制度设计 m 北京：法律出版社，2 0 0 6 ：2 7 2 9 3 股东实物出资的实体性要求硕士论文 3 股东实物出资的实体性要求 3 1 实物出资股东的范围 在股东出资时，所有的股东都可以以货币资金作为出资方式，但是是不是所有的股 东都可以采取实物出资的方式进行出资呢，也就是说实物出资的股东是否有范围限制， 这是一个十分重要的问题。另外，是不是在公司设立和增资扩股的阶段都可以以实物出 资，这些问题都需要进一步探讨和研究。 3 1 1 公司设立阶段 股东要以实物进行出资，首先必须具备以下几个方面的基本条件：第一，股东必须 符合法律规定的民事主体资格。如果是自然人股东必须具备相应的民事行为能力，如果 是法人股东则必须是经过合法登记注册的法人机构。第二，股东的身份必须符合法律的 规定。例如，一些政府机构、非营利性组织等由于法律规定其不能从事商事活动，因此， 自然不能成为实物出资的出资人。第三，股东具备从事某种行业的资质。例如，在证券 行业中，某些人会因为遭受到证监会的处罚而永久不能进入证券行业，那么他当然不能 以股东身份从事与证券业有关的活动，自然也不能以实物出资人的身份进行实物出资。 在公司设立阶段，有限责任公司具有很强的人合性特征，股东人数不超过5 0 人， 公司资本不能向社会公开募集，而是由全体股东缴纳，因此，对于实物出资行为可能出 现的问题监控起来相对比较容易，安全性很高，就算出现股东以实物方式进行虚假出资 也很容易被发现。而且出资人之间的出资行为是建立在信任和合作基础上的，“彼此之 间缺乏信任的人是不可能成为公司的股东的，即便是他们愿意出资。在这种情况下， 股东之间通过实物进行欺诈的可能性也很小。所以，在笔者看来，有限责任公司设立阶 段不需要对实物出资股东的范围进行限制。 与有限责任公司所不同的是，股份有限公司具有资合性特征，股东人数众多，人员 分散，难以控制。因此，大多数国家和地区对股份有限公司设立阶段实物出资股东的 范围进行了限制，只允许股份有限公司的发起人可以以实物作为出资。例如，日本商 法典第1 6 8 条第2 款规定：“( 股东) 现物出资的范围，仅限于发起人。 这主要有三 个方面的考虑：第一，股份有限公司的发起人( 包括发起设立和募集设立) 对于所设立 公司的情况更为了解，对公司的利益也更加关心，因此，赋予发起人以实物出资的权限 可以更好地对实物资产进行管理和控制；第二，由于法律对股份有限公司的发起人规定 了不同于一般股东的责任与义务，将实物出资限于发起人是为了进一步强化他们作为出 资人的这种责任和义务，从而预防实物出资可能带来的风险和弊害；第三，股份有限公 陈建平有限责任公司人合性与资合性关系评析 j 黄河科技人学学报，2 0 0 8 ，1 0 ( 6 ) ：8 3 圆张孜现物出资制度的规制描施 j 商业研究，2 0 0 5 ( 2 0 ) ：1 6 9 1 0 硕士论文 股东实物出资制度研究 司往往规模庞大，股东众多，大型跨国公司的股东数甚至高达几十万，如果允许所有股 东都可以进行实物出资则会带来严重问题，不具有可操作性，违反实物出资制度设立的 初衷。 3 1 2 公司增资阶段 在公司增资阶段，是否也将实物出资股东的范围限定在初始股东和发起人的问题， 世界上有两种立法体例：一种是“形式限定 方式，即直接在增资阶段也将实物出资的 主体限定为发起人。虽然这种方式简单明了，但是笔者认为这种规定未免有不分情况“一 刀切”之嫌。另一种就是以台湾为代表的“实质限定 方式，所谓实质限定是指公司法 并不从形式上限定只允许发起人为实物出资的主体，而是从实质防控风险的角度对实物 出资的主体加以限制。台湾的公司法也作出了类似的规定，除发起人及发行新股时 不公开发行而由原股东认购或由特定人协议认购外，不得用实物进行出资。这主要是为 了在增资阶段对实物出资股东的范围进行差别化对待，而不是采取“一刀切 的方式加 以限制。一方面，该立法体例允许发起人和新股发行时不公开发行的原始股东成为实物 出资的股东，这是因为公司不公开发行新股时，所涉及的对象只是特定的出资人，因此 对社会大众的影响是有限的，对实物出资是否被滥用有很好的监控能力；另一方面， 通过特定人协议认购的方式，法律允许包括非发起人在内的所有股东都有权以实物进行 出资。这是因为在特定人协议认购股份的过程中，特定协议人需要承担比一般股东更多 的责任和义务，而这些责任和义务足以防止特定协议人滥用实物出资给其他公司利益主 体造成危害，而且在特定情况下，公司增资的目的不一定是为了扩大公司的资本份额， 而是为了取得公司日常经营中所需的某些特定资产，从而促进公司的发展。圆假如立法 者规定在增资的情况下实物出资主体也只限定在发起人的话，那么肯定会对公司增资所 要达到的目的造成不利影响。所以，笔者认为在增资场合需要对实物出资的主体范围进 行适当的扩大，将特定协议认购人也纳入到实物出资股东的范围。 3 2 用于出资的实物的范围 多数国家并未对可以用于出资的实物的范围和具体形式进行明确，这主要是考虑到 现代社会财产的形态越来越呈现出多样化的特征，法律根本不可能对出资实物的范围作 出十分明确具体的规定。在国外的司法实践中，一般都是采用学说和司法判例来对具体 问题进行判定的。 实物从范围来讲，可以分为广义的实物和狭义的实物。广义的实物是指除货币之外 的一切财产，包括有形财产和无形财产，这与一些国家非货币出资中的“现物”的范围 。一 函七文字新公司与企业法 m 北京：中国政法大学 f 版社，2 0 0 3 ：1