李晓军案例分析.doc

李晓军合同法案例分析导读标签： 司法考试2007-07-11 11:405附条件的合同、合同效力、租赁合同、违约责任2002年2月，某市天地实业有限责任公司因扩大经营规模之需，拟在本市找一房主租赁几间厂房。经人介绍，在2月20日，天地实业有限责任公司与甲电子器材厂签订了一份房屋租赁合同。合同规定，如果甲电子器材厂新建厂房能于2002年10月前后竣工并交付使用，就把该厂三间共250平米旧房于10月中旬租给天地实业有限责任公司使用，每月租金为2000元，租期30年。合同签订后一个多月，该市某房地产公司也表示愿意租三间厂房给天地实业有限责任公司，但天地实业有限责任公司考虑到已经和甲电子器材厂签约，再等几个月就可租到房屋，没有必要为此违约，因而没有答应房地产公司。2002年9月底，甲电子器材厂新建厂房竣工，天地实业有限责任公司即找到它要求履行合同，而甲电子器材厂却已把合同中约定的三间厂房租给了某个体工商户乙。天地实业有限责任公司无奈，只好起诉到法院，要求对方赔偿经济损失。根据上述案情，回答下列问题：(1)天地实业公司与甲电子厂签订的合同是附条件还是附期限?(2)天地实业公司与甲电子厂签订的合同是否有效?为什么?(3)天地实业公司与甲电子厂签订的合同在2月20日是否生效?(4)甲电子厂将厂房租给某个体工商户的行为是否违约?应如何处理?(5)设天地实业公司如期租到了甲电子厂的三间厂房，因连日阴雨造成房屋渗漏，则 应由谁承担维修责任?(6)设天地实业公司后来查实，甲电子公司早在2002年2月15日已把合同中约定的三 间厂房租给了乙，期间20年。则甲电子厂应对天地实业公司负什么责任?(7)设甲电子厂为不履行与天地实业公司订立的合同义务，而故意拖延新建厂房的竣 工日期至2003年1月底，则本合同应如何处理?答案(1)是附条件的合同。(2)该合同部分有效。依合同法规定，租赁期间不得超过20年，超过部分无效，所以本合同的租赁期间应为20年。(3)该合同在2月20日签订时尚未生效，因为合同所附的生效条件尚未成就。(4)甲电子厂的行为构成违约，依法应赔偿天地实业公司因其违约造成的经济损失。(5)应由出租人甲电子厂承担维修责任。(6)甲电子厂应对天地实业公司负违约责任而非缔约过失责任。(7)本合同所附条件视为在2002年10月成就，合同于2002年10月生效，甲电子厂应依约履行合同义务。解题思路别，附条件合同的生效规则，租赁合同的期限与维修责任承担，违约责任与缔约过失责任的关系等等。本题所设的7个问题中，第(1)、(3)、(7)问为一类，考查附条件的合同制度，第(2)、(5)问为一类，考查租赁合同的内容，第(4)、(6)问为一类，考查合同的违约责任。下面的法理详解中，也将分作相应的三大块，予以分别阐述。法理详解(1)、(3)、(7)附条件的合同是指设定一定的条件，并将条件的成就与否作为决定效力发 生或消灭的根据的合同。附期限的合同则是指当事人为合同设定一定的期限，并把期限的到 来作为合同效力发生或者消灭的前提。附条件与附期限的最大区别在于，条件是发生与否不 确定的事实。如果在合同成立时，当事人确定作为条件的事实是必定发生的，则该事实为合 同的期限而非条件。可见，期限无论长短，是一定要到来的，而条件的成就与否具有不确定 性。本案中天地实业公司与甲电子厂签订的租赁合同中约定的事实是：甲电子厂新建厂房能 于2002年10月前后竣工并交付使用。乍看起来，这一事实既含有期限，又含有条件。很多人据此而认为2002年10月前后即是本合同所附的期限。其实不然，因为2002年10月前后甲电子厂新建厂房能否竣工并交付使用是一不确定的事实，而“2002年10月前后”这一期限用语是用来修饰“甲电子厂新建厂房竣工并交付使用”这一条件的。据此，我们认为，本合同是一附条件的合同。合同所附的条件依其对合同效力的影响不同，可分为解除条件与延缓条件。延缓条件又称停止条件，是指合同中所确定的权利和义务要在所附条件成就时才生效的条件。本案中双方合同中所附条件即为延缓条件，因此，合同虽于2002年2月20日订立，但并未立即生效，其生效时间应是条件成就之时。附条件的合同一经成立，则已经在当事人之间产生了法律关系，当事人各方均应受其约束。因此，在条件成就与否未得到确定之前，行为人一方不得损害另一方将来条件成就时可能得到的利益。在条件成就与否未定之前，行为人也不得为了自己的利益，以不正当行为促成或阻止条件的成就，而只能任其自然地发展。合同法第45条第2款规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件已不成就。”依此，本案中甲电子厂恶意阻止条件成就事实的发生，应视为该条件已于2002年10月前后成就，该合同亦相应地于2002年10月前后生效。(2)、(5)合同法第214条规定：“租赁期限不得超过20年。超过20年的，超过部分 无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过20年。”第220条规定：“出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。”依以上两条之规定，可得出第(2)、(5)问的答案本题之设计，是围绕附条件的租赁合同而展开的，考查内容包括：附条件与附期限的区。(4)、(6)如前所述，双方订立的合同所附条件已成就，依法已经生效。甲电子厂又擅自将房屋租给乙，显系故意违约行为，依法应承担违约责任。但2002年2月20日双方订立合同之前，甲电子厂在已经与他人订约的情形下，故意隐瞒了事实真相，又与天地实业公司订立合同，后又不履行合同，是否适用合同法第42条规定，对天地实业公司承担缔约过失责任呢?第42条规定：“当事人在订立合同中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。”应当注意的是，缔约过失责任之适用，应以一方给另一方造成损失为前提。此种损失，是指另一方因信赖合同成立和有效，但由于合同不成立和无效的结果所蒙受的不利益。换言之，如果一个合同已经成立、生效，并无适用缔约过失责任之余地。本案中，虽然甲电子厂在缔约过程中有故意隐瞒与订立合同有关的重要事实的行为，但该行为并未导致合同不成立或无效。恰恰相反，双方订立的合同不仅成立，而且已于2002年9月底生效。因此，本案是甲电子厂不履行已经成立、生效的合同而负违约责任，而非缔约过失责任问题。6合同的订立与成立S省某建筑工程公司因施工期紧迫，而事先未能与有关厂家订好供货合同，造成施工过程中水泥短缺，急需100吨水泥。该建筑工程公司同时向A市海天水泥厂和B市的丰华水泥厂发函，函件中称：“如贵厂有300号矿渍水泥现货(袋装)，吨价不超过1500元，请求接到信10天内发货100吨。货到付款，运费由供货方自行承担。”A市海天水泥厂接信当天回信，表示愿以吨价1600元发货100吨，并于第3天发货100吨至S省建筑工程公司，建筑工程公司于当天验收并接收了货物。B市丰华水泥厂接到要货的信件后，积极准备货源，于接信后第7天，将100吨袋装300号矿渍水泥装车，直接送至某建筑工程公司，结果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程仅需要100吨水泥，至于给丰华水泥厂发函，只是进行询问协商，不具有法律约束力。丰华水泥厂不服，遂向人民法院提起了诉讼，要求依法处理。现问：(1)丰华水泥厂与某建筑工程公司之间是否存在生效的合同关系?(2)某建筑工程公司拒收丰华水泥厂的100吨水泥是否于法有据?(3)丰华水泥厂能否请求建筑工程公司支付违约金?(4)对海天水泥厂的发货行为如何定性?(5)海天水泥厂与建筑工程公司的合同何时成立?合同内容如何确定?(6)设建筑工程公司收到海天水泥厂的回信后，于次日再次去函表示愿以吨价1599元接货，海天水泥厂收到该第二份函件后即发货100吨至建筑工程公司。那么，二者之间的合同 是否成立?如果成立，则何时成立?合同内容如何确定?答案(1)丰华水泥厂与建筑工程公司之间存在生效的合同关系。(2)建筑工程公司拒收丰华水泥厂水泥的行为构成违约。(3)丰华水泥厂不可以请求建筑工程公司支付违约金，但可以请求其赔偿因其拒收行为致丰华水泥厂的损失。(4)海天水泥厂的发货行为是要约行为。(5)海天水泥厂与建筑工程公司之间的合同于后者接收货物时成立。合同内容除价款为吨价1600元外，其余依建筑工程公司的第一份函件内容为准。(6)海天水泥厂与建筑工程公司之间的合同成立。合同成立的时间为海天水泥厂收到第二次函件之时。合同内容除价款为吨价1599元外，其余均依建筑工程公司第一份函件为准。解题思路 本题专门考查合同订立中的要约、承诺规则，其法律关系并不复杂，只包括建筑工程公司与海天水泥厂及建筑工程公司与丰华水泥厂的关系。本题共设6问，其中第(1)(3)问为第一部分，考查建筑工程公司与丰华水泥厂的法律关系，难点有三：一是建筑工程公司的第一份函件的法律性质为何?二是丰华水泥厂的发货行为如何定性?三是无违约金条款时，能否适用违约金责任。第(4)(6)问为第二部分，考查建筑工程公司与丰华水泥厂的法律关系，难点在于如何界定要约、要约邀请与承诺三者之间的区别。本题问答的第一部分与第二部分之间并无牵连，考生可以将之分开，分别思考，独立作答。但是，同一部分内部的各个问题之间紧密联系，应注意各个问答之间的协调性，统筹兼顾。 法理详解(1)、(2)、(3)根据合同法第14、15条的规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：内容具体确定；经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。价目表的寄送、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商品广告为要约邀请。要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销的，要约不得撤销。承诺的表示应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。本案中，某建筑工程公司发给丰华水泥厂的函电中，对标的、数量、规格、价款、履行期、履行地点等有明确规定，应认为内容确定。而且从其内容中可以看出，一经丰华水泥厂承诺，某建筑工程公司即受该意思表示约束，所以构成有效的要约。由于要约人某建筑工程公司未行使撤回权，则在其要约有效期内，某建筑工程公司应受其要约的约束。由于某建筑工程公司在其函电中要求受要约人在10天内直接发货，所以丰华水泥厂在接到信件7天后发货的行为是以实际履行行为而对要约的承诺，因此可以认定在二当事人之间存在生效的合同关系。由于某建筑工程公司与丰华水泥厂的要约、承诺成立，二者之间存在有效的合同，则某 建筑工程公司应履行其合同义务，其拒收丰华水泥厂水泥的行为构成违约。由于某建筑工程公司拒收货物的行为构成违约，所以应承担违约责任。由于双方当事人 没有约定违约金或损失赔偿额的计算方法，所以人民法院应根据实际情况确定损失赔偿额， 其数额应相当于因某建筑工程公司违约给丰华公司所造成的损失，包括合同履行后可以获得 的利益，但不得超过某建筑工程公司在订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失 。这里应注意的是，依合同法第114条的规定，我国合同法的违约金是约定违约金。只 有当事人双方明确约定有违约金条款的，才有违约金责任的适用。否则，一方不能请求另一 方承担违约金责任。(4)、(5)海天水泥厂回信及随后的发货行为，应是对建筑工程公司发出的反要约，因为其内容构成了对建筑工程公司发出的要约的实质性变更。合同法第30条规定：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。”第31条规定：“承诺对要约的内容作出非实质性变 更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该 承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。”既然海天水泥厂的回信实质性变更了建筑工程公司的第一份函件，并依此发出货物，那么我们应认为海天水泥厂发出货物时是以单价1600元/吨的意思进行的。面对这一新要约，建筑工程公司未表示异议，并验收、接收了货物。建筑工程公司的验货、接货行为应视为承诺。故此时二者之间的合同即告成立，合同的内容当然以海天水泥厂的回信为准。(6)那么，海天水泥厂发出回信后，建筑工程公司发出的第二份函件应如何定性呢?我们认为，海天水泥厂的回信既为要约，那么建筑工程公司发出的第二份函件是对海天水泥厂回信的承诺，至于该承诺是否有效，还要视该函件是否构成了对海天水泥厂回信的实质性变更。我们认为，对合同法第30条规定应作灵活理解，即便受要约人对要约中有关合同价款作出了变更，但如果这一变更极其微小，应视为非实质性变更。因此，我们认为该份函件将吨价由1600元改为1599元，应为非实质性变更，而要约人海天水泥厂收到函件后即予以发货，表明海天水泥厂未予以及时表示反对。因此，该承诺是有效的，该合同也自海天水泥厂收到函件(承诺)时成立。至于海天水泥厂的发货行为，应是履行合同义务的行为。合同价款当然以建筑工程公司的第二份函件为准，其余内容以第一份函件载明的为准。7客运合同、侵权责任2002年8月5日上午，某客运公司的长途客车上的检票员发现甲、乙、丙3人没有买票，于是让其补票。三人蛮不讲理，司机说，“你们没买票，我们就可以把你们赶下车，干嘛那么多废话。”三人听后，感到害怕，其中甲、乙马上就补了票，但丙由于身上没带钱，央求汽车 把他带到某某站。检票员不同意，把丙赶下车。当日下午1点，售票员发现客人太多，已经 超员5人，于是便拒载后来的客人。丁由于有急事，央求上车，售票员说，“客车运输不能超载，出了问题，我们要负责任的。”丁说：“出了问题，我负责。不管什么问题，我都一人负责。”售票员无奈便让其上了车，还说：“出了问题可由你一人全部负责!”下午3点，售票员发现戊携带危险品，便随之要求把危险品拿到车下销毁。戊坚决反对。售票员说：“要么你拿着危险品下车，要么让我销毁。”后来，由于车内人群拥挤，王某把孕妇赵某挤得流产了。根据上述案情，回答下列问题：(1)司机的说法是否于法有据，为什么?(2)由于丙身上没带钱，售票员最终还是把他赶下车?是否合法?为什么?(3)售票员是否有权销毁旅客携带的危险品?为什么?(4)对于赵某的流产，丁是否应负责?为什么?(5)对于赵某的流产，售票员和其运输公司是否应承担责任?(6)对于赵某的流产，王某是否应该承担责任?(7)设检票员未把丙赶下车，在赶往某某站的途中，由于司机突然刹车致丙倒地重伤，谁应对丙的损失负责?答案(1)于法无据。乘车人没买票，承运人不能直接把人赶下车，应先让其补票。只有其拒绝补票后，才有权拒绝运输(将其赶下车)。(2)合法。因其享受坐车的权利，就应承担付款买票的义务。(3)有权。因其携带的危险品已危及所有旅客的安全。(4)丁某对于赵某的流产应负主要责任之一。因其明知超载运输，而强行上车，对造成并加剧引发赵某流产的拥挤状态负有一定责任。(5)对于赵某的流产，客运公司负责违约损害赔偿。但公司可对其工作人员售票员进行追偿，让其承担部分责任。(6)对于赵某的流产，如果王某没有过错，王某将不承担任何责任，其责任主要由运输公司承担。(7)客运公司应对丙的人身伤害负责。解题思路本题可分为两个部分，第(1)(3)问为第一部分，考查客运合同的权利义务，第(4)(7)问为第二部分，考查违约责任及人身侵权责任的承担。本题设计思路比较简明，法律关系也比较简单。法理详解(1)、(2)、(3)合同法第294条规定：“旅客应当持有效客票乘运。旅客无票乘运、超程乘运、超级乘运或者持失效客票乘运的，应当补交票款，承运人可以按照规定加收票款。 旅客不交付票款的，承运人可以拒绝运输。”第297条规定：“旅客不得随身携带或者在行 李中夹带易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性以及有可能危及运输工具上人身和财产安 全的危险物品或者其他违禁物品。旅客违反前款规定的，承运人可以将违禁物品卸下、销毁或者送交有关部门。旅客坚持携带或者夹带违禁物品的，承运人应当拒绝运输。”根据以上两个条文的规定，可得出第(1)(3)问的答案。(4)、(5)、(6)、(7)合同法第302条规定：“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。”依该规定，客运承运人对旅客的伤亡应负无过错责任。本案中赵某作为旅客，在乘运期间人身受到伤害，客运公司依法应负违约损害赔偿责任。至于丙的伤害赔偿责任，依第302条第2款之规定，仍应由客运公司负担。因为在第(7)问的假设中，检票员未将不买票的丙赶下车，而是同意将其带到某某站，这就意味着丙是经承运人许可搭乘的无票旅客，在运输途中发生人身伤亡的，照样适用第302条第1款的规定。至于丁对赵某的责任，应是建立在一般侵权责任基础之上的，而王某并无过错，对赵某不应负担责任。8合同成立及效力、违约责任、风险负担2001年10月1日，广东某公司经理王某与浙江某制衣厂经理李某在深圳口头成交一笔布匹生意。广东某公司卖给浙江某制衣厂布匹3万米，浙江某制衣厂在收到布匹时支付给广东某公司人民币9万元，由广东某公司办理托运手续，交给李某指定的承运人。2001年10月8日浙江某制衣厂收到布匹，但未向广东某公司付款。广东某公司打电话催问，浙江某制衣厂称，由于路上遇雨，全部布匹已受潮并开始发霉，故制衣厂拒绝付款，并要求广东某公司派人处理这些布匹。广东某公司经理王某于10月15日到达杭州查看布匹，确认是因路上遇雨受潮而发霉。但王某认为，货物既已发出，广东某公司即不再承担责任，故制衣厂仍应依约付款。制衣厂则拒绝付款，并要求广东某公司支付布匹占用其仓库的费用。双方协商不成，广东某公司遂起诉至杭州市某区法院。浙江某制衣厂则反诉广东某公司。广东某公司要求浙江某制衣厂支付货款，并承担王某到杭州查看布匹的费用以及诉讼费用。浙江某公司则要求广东某公司立刻处理这3万米布匹，并支付保管费用。浙江某制衣厂认为，口头合同是无效合同，自始无效，故风险由广东某公司承担。广东某公司认为口头合同为有效合同，双方应按约定履行。法院判决浙江某制衣厂向广东某公司支付货款。现问：(1)广东某公司经理王某与浙江某制衣厂经理李某在深圳的口头约定是否有效?为什 么?(2)布匹由广东某公司办理托运以运交浙江某制衣厂，广东某公司是否应该承担货交承运人以后货物毁损、灭失的风险?(3)法院判决浙江某制衣厂向广东某公司支付货款是否正确?为什么?(4)合同中约定的3万米布匹现归谁所有?(5)设双方约定由广东某公司办理托运手续，并负担运输费用，则布匹遇雨潮霉的损失应由谁负担?为什么?(6)设王某与李某当初在深圳约定双方应在以后订立书面合同，但直至浙江某制衣厂收到布匹后，双方仍未订立书面合同。那么，双方之间的布匹买卖合同是否成立?为什么?答案(1)口头约定有效。因为该买卖合同不是要式合同，口头形式具有同书面合同同等的法律效力。(2)应由浙江某制衣厂承担货物的风险负担，因为此时货物已经交付给浙江某制衣厂。(3)正确。因为这是浙江某制衣厂应负的法律义务。(4)布匹的所有权已经转归浙江某制衣厂。(5)应由广东某公司承担。因为在送货的交货方式下，运输途中尚未完成交付，应由出卖人承担风险负担。(6)该合同已经成立。因为虽然双方未订立书面合同，但广东某公司已经履行了主要合同义务，浙江某制衣厂也已接受，视为合同已经成立。解题思路本题有两大难点，一是口头形式的买卖合同是否有效，二是在代办托运的交货方式下标的物所有权及风险负担何时移转。另外，应特别注意第(6)问的考查意图。法理详解 (1)合同法第10条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”另依第130条的规定，买卖合同一般为不要式合同，双方当事人自愿约定采用口头形式的，口头合同亦为有效。(2)根据合同法的规定，当事人就履行地点不明确的，除货币和不动产的交付外，其他标的在履行义务一方所在地履行。本案中，王某与李某对合同内容仅约定了价金及数量以及由王某办理托运手续，其他未约定，属履行地点不明确的合同，故应在履行义务一方所在地履行。合同法还规定，出卖人应当按照约定的地点交付标的物。当事人未约定交付地点或约定不明确，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人。出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。本案中，王某与李某未约定交付地点，而李某指定了承运人。故标的物毁损、灭失的风险于货物交给李某指定之承运人后，即移转于浙江某制衣厂。(3)法院判决浙江某制衣厂向广东某公司支付价款是正确的。从对上述问题的论述中，我们可以看到，广东某公司经理王某与浙江某制衣厂经理李某的口头约定是有效的口头合同，对当事人双方均有约束力，双方应按约履行各自的义务。本案中，广东某公司已依约履行其交付标的物之义务。浙江某制衣厂以广东某公司交付之货物因路上遇雨受潮发霉而拒绝付款是不符合合同的规定的。由于双方交付地点约定不明确，而浙江某制衣厂指定了承运人。故，广东某公司在货交承运人之后不再承担货物毁损、灭失的风险，该风险由浙江某制衣厂承担。所以，路上遇雨使布匹质量产生问题不能作为浙江某制衣厂拒绝付款的有效理由，法院作出由浙江某制衣厂向广东某公司支付货款的判决是正确的。(4)合同法第133条规定：“标的物所有权自标的物交付时起转移。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”在代为托运的交货方式下，出卖人将货交承运人即算完成交付。 因此，本案中布匹所有权自广东某公司交货给承运人时已经转归浙江某制衣厂。(5)代办托运的意思是指，由出卖人代买受人订立托运合同，而由买受人支付运费。如果运费由出卖人负担，并由出卖人订立托运合同，则应称作送货上门的交货方式。在送货上门的交货方式中，货送到买受人处才算完成交付，故运输途中的风险负担应由出卖人而非买受人承担。(6)合同法第36条规定：“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，合同成立。”第(6)问所 设情形正好符合本条规定。9表见代理、不安抗辩权、留置权甲公司因转产致使一台价值1000万元的精密机床闲置。该公司董事长王某与乙公司签订了一份机床转让合同。合同规定，精密机床作价950万元，甲公司于10月31日前交货，乙公司在收货后10天内付清款项。在交货日前，甲公司发现乙公司经营状况恶化，通知乙公司中止交货并要求乙公司提供担保，乙公司予以拒绝。又过了一个月，甲公司发现乙公司的经营状况进一步恶化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起诉。法院查明：甲公司股东会决议规定，对精密机床等重要资产的处置应经股东会特别决议；甲公司的机床原由丙公司保管，保管期限至10月3日，保管费50万元。11月5日，甲公司将机床提走，并约定10天内付保管费，如果10天内不付保管费，丙公司可对该机床行使留置权。现丙公司要求对该机床行使留置权。依据合同法和担保法回答下列问题：(1)甲公司与乙公司之间转让机床的合同是否有效?为什么?(2)甲公司中止履行的理由能否成立?为什么?(3)甲公司能否解除合同?为什么?(4)甲公司要求乙公司提供担保时，乙公司即予以提供了相应的担保，甲公司应负什么义务? (5)设法院查明，乙公司实际上并不存在经营状况恶化的情形，则甲公司应负什么责任? (6)丙公司是否享有留置权?为什么?(7)丙公司能否行使留置权?为什么?答案(1)合同有效。因为虽然甲公司董事长越权，但乙公司并不知情，甲公司董事长越权的表见代表行为仍然有效。(2)成立。这是先履行合同义务人行使不安抗辩权的行为。(3)甲公司可以解除合同。因为不安抗辩权人在对方于合理期限内未恢复履行能力且未提供适当担保的，可以单方解除合同。(4)甲公司应即恢复履行合同义务。(5)甲公司应负迟延履行的违约责任。(6)丙公司依法享有留置权。因为作为保管人，依保管合同依法享有该权利。(7)丙公司不能行使留置权。因为留置权的行使以留置权人占有留置物为前提，现甲公司已经提走留置物，丙公司无法行使留置权。解题思路本题之设计相当精当，具有相当的难度。本题的7个设问中，可分为三个部分，第(1)问为第一部分，考查表见代理的效力；第(2)(5)问为第二部分，全面、系统地考查不安抗辩权制度；第(6)(7)问为第三部分，考查留置权的设定与行使。本题的难点在于第(1)、(5)、 (7)问，应当予以重视。法理详解(1)依合同法第50条之规定，法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效，即合同依法有效成立。 本案中，作为相对人的乙公司并不知道甲公司董事长越权，构成表见代表行为，双方之间的合同故为有效。(2)、(3)、(4)、(5)合同法第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化；(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(三)丧失商业信誉；(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”第69条规定：“当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提 供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供 适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”以上四问的答案，全都蕴含在第68、69条的规定中。其中，第(2)问的法律依据在第68条第1款；第(3)、(4)问的法律依据在第69条；第(5)问的法律依据在第68条第2款。值得注意的是，不安抗辩权人在行使不安抗辩权时是存在法律风险的。对此，详析如下：1.对方是否存在第68条所列的情形，应由不安抗辩权人负举证责任。2.如果事后事实证明对方并不存在第68条所列情形之一，则已行使不安抗辩权的一方要负违约责任，往往至少要负迟延履行责任。3.不安抗辩权人在行使不安抗辩权时，要尽以下义务：(1)中止履行后，应及时通知对方；(2)对方提供适当担保后，应即恢复履行；(3)对方在合理期限内恢复履行能力后，原则上应恢复履行。以上三点，不安抗辩权人违反一点，均要负违约责任。相应地，不安抗辩权人行使不安抗辩权也可分为两个阶段：1.证明对方存在第68条所列情形之一的，可中止履行；2.对方于合理期限内未恢复履行能力且未提供担保的，可解除合同。以上两个阶段的权 利存在前后次序的逻辑关系，可见不安抗辩权人解除合同的权利是都有限制的，不能一经发 现对方存在第68条所列情形之一，就径直解除合同。(6)、(7)合同法第380条：“寄存人未按照约定支付保管费以及其他费用的，保管人对保管物享有留置权，但当事人另有约定的除外。”担保法第84条：“因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权、债务人不履行债务的，债权人有留置权。法律规定可以留置的其他合同，适用前款规定。当事人可以在合同中约定不得留置的物。”依上引合同法第380条及担保法第84条之规定，寄存人未依约支付保管费的，保管人对保管物享有留置权。但是，留置权人行使留置权须以占有留置物为前提。本案中丙作为留置权人，在行使留置权之前留置物已被寄存人甲提走，所以丙不能行使留置权。10违约责任、合同解除、合同效力某甲和某工厂订立一份买卖汽车的合同，约定由工厂在6月底将一部行使5万公里的卡车交付给甲，价款3万元，甲交付定金5000元，交车后15日内余款付清。合同还约定，工厂晚交车一天，扣除车款50元，甲晚交款一天，应多交车款50元；一方有其他违约情形，应向对方支付违约金6000元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在6月底以前返回。7月1日，卡车在途经山路时，因遇暴雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，工厂对卡车进行了修理，于7月10日交付给甲。10天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机经过大修理，遂请求退还卡车，并要求工厂双倍返还定金，支付6000元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收入损失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照消费者权益保护法请求双倍赔偿。工厂意识到对自己不利，即提出汽车没有办理过户手续，合同无效，双方只需返还财产。现问：(1)汽车买卖合同是否有效?(2)卡车受损，损失应由谁承担?(3)甲能否按照消费者权益保护法请求双倍赔偿?(4)甲能否要求退车?(5)甲能否请求工厂支付违约金并双倍返还定金?(6)甲能否请求工厂赔偿经营损失?为什么?(7)甲能否同时请求工厂对6000元违约金和支付每天50元的迟延履行违约金?为什么?答案(1)汽车买卖合同合法有效。(2)卡车受损应由某工厂负责。(3)甲不能依消费者权益保护法请求双倍赔偿。(4)甲能够要求退车，解除合同。(5)甲不能同时请求支付违约金并双倍返还定金。(6)甲能够请求工厂赔偿经营损失。因为该经营损失属可预见的可得利益损失范畴，依法应予赔偿。(7)甲能够同时请求工厂支付6000元违约金和支付每天50元的迟延履行违约金。因为这两个违约金属于不同性质的，并不冲突。解题思路本题可分为两个部分，第(1)(4)问为第一部分，综合考查汽车买卖合同的效力、风险负担、合同解除及法律调整的范围。第(5)(7)问为第二部分，重在考查违约金、违约损害赔偿金、定金的适用。难点在于第(3)、(7)问，应予重视。法理详解 (1)一个合同有效与否，应看其是否符合国家的法律规定，获得国家法律的肯定性评价。本汽车买卖合同不违反合同法第52、53条之规定，符合有效合同的各项条件，应为有效。 (2)7月1日，卡车受损系一意外毁损，依合同法第142条之规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担。此时卡车尚未交付，故应由出卖人某工厂承担。 (3)因为作为合同的对方当事人某工厂并非消费者权益保护法所称的“经营者”，甲也 不是该法所称的“消费者”。换言之，甲与工厂之间的汽车买卖合同关系不受消费者权益 保护法的调整。(4)合同法第111条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或约定不明确的，依照本法第61条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”本案中，工厂交付的卡车质量不符合约定，甲可依法请求退车(退货)。(5)依合同法第116条之规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。所以，甲不能请求工厂既承担违约金责任，又承担定金罚则。(6)依合同法第113条第1款之规定，当事人一方面履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，甲的经营收入损失可视为因工厂履约不符合约定而给甲造成的可得利益的损失，且这种损失能为工厂在订约时所预见。(7)甲能够同时请求工厂支付6000元违约金和支付每天50元的迟延履行违约金，因为，这两种违约金适用的情形不相同，而工厂同时构成了迟延履行和瑕疵履行两种违约行为，故这两种违约金责任可以并用。11技术转让合同某县砖瓦厂与县农用技术研究所签订了一份技术服务合同：规定县农技所将研制成功的红砖烧制专利技术提供给砖瓦厂，砖瓦厂先支付价款1万元，其余的价款在砖瓦厂烧制出红砖后的获利中提取20%，从获利年度起5年后不再提取，5年后该项技术即归砖瓦厂所有。县农技所为砖瓦厂使用该项技术提供必要的人员指导，食宿费纳入价款中。砖瓦厂利用农技所的技术后，制出的红砖质量好，销路挺好，当年就获利。第二年邻县某乡砖瓦厂看到后，找到农技所，也想利用该项技术。于是双方签订了一个同样的技术服务合同，约定农技所提供该项技术并派人指导，乡砖瓦厂一次性交纳使用费2万元。合同有效期3年，到期双方合同终止，农技所收回该项技术，乡砖瓦厂若继续使用需另行订立合同。不料，这项合同被县砖瓦厂得知，于是向农技所交涉，要求解除与乡砖瓦厂的合同，因为该项技术已归其所有。农技所说该项技术4年后才归县砖瓦厂所有。在此之前其有权与他人订立合同，况且合同在3年后就终止了。县砖瓦厂交涉没有结果，就不再交纳提成费。农技所于第三年3月宣布解除与砖瓦厂的合同，并要求其赔偿损失28万元，停止使用该技术。县砖瓦厂不同意解除合同，更不同意赔偿，而且不理会农技所的决定，继续利用该项技术生产红砖。农技所遂以县砖瓦厂为被告提起诉讼，要求被告停止使用，赔偿损失。现问：(1)本案县砖瓦厂与县农技所签订的合同是技术服务合同吗?若不是，是什么合同?(2)技术合同中价款、报酬和使用费有几种支付方式?本案两个合同的价款支付分别 属于何种方式?(3)县农技所与县砖瓦厂签订合同后，又与乡砖瓦厂签订一份与之相同的合同，期限 3年，这种做法有无法律依据?(4)设县砖瓦厂在签订合同后第3年，与某镇砖瓦厂签订了技术许可使用合同，允许 后者实施从县农技所学来的烧砖技术，是否违反法律?(5)设县农技所与县砖瓦厂签订的合同中约定县砖瓦厂不得在县农技所的技术上发展 新技术，该约定是否合法?为什么?(6)设县砖瓦厂在县农技所技术的基础上，获得了后续改进的新技术，则该新技术成 果应归谁所有?为什么?答案(1)县农技所与县砖瓦厂签订的合同不是技术服务合同，而是技术转让合同。(2)有3种支付方式：其一，一次总算、一次总付或一次总算分期支付；其二，提成支付；其三，提成支付附加预付入门费。其中，县农技所与县砖瓦厂采用的是第三种方式，县农技所与乡砖瓦厂采用的是第一种方式。(3)于法有据。因为法律并不禁止普通专利技术转让合同转让人再将技术转让给第三人。(4)违法。因为在专利技术转让合同关系中，受让人不得许可约定以外的第三人实施该技术。(5)不合法。因为专利技术转让合同不得限制技术发展。(6)该新技术成果应归县砖瓦厂所有。因为技术转让合同双方当事人未约定后续改进的技术成果分享办法的，该技术成果归改进方所有。解题思路解答本题的关键在于第(1)问，即应对县农技所与县砖瓦厂之间的技术合同定性准确，如果定性错误，易致全盘皆输。如果能够认定该合同实为一技术转让合同，那么下面的各问便是考查技术转让合同的各个具体制度，大可一一作答，从从容容，各个击破了。法理详解(1)本案中县农技所与县砖瓦厂订立的合同从表面上看是技术服务合同，实际上是技术转让合同，而且是包含了服务内容的附期限的专利权转让合同。技术服务合同是当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同。本案的合同内容不符合这一定义。县农技所是提供技术，县砖瓦厂是支付价款利用该项技术，实际上符合专利权转让合同的定义，即专利权人作为让与人将其发明创造专利的所有权或持有权移交受让人，受让人支付约定价款所订立的合同。技术服务只是技术转让后的延伸，故是技术转让合同。但从合同的内容来看，县砖瓦厂对于该项专利技术的所有权在5年后才能获得，这样在这5年内合同又类似于专利实施许可合同。在本质上，双方的合同可以说是一个附期限的专利技术转让合同。在这5年的期限届满之前，县农技所保留技术的所有权，县砖瓦厂只有使用权。既然如此，县砖瓦厂就无权限止县农技所再与他人订立技术合同，因为双方合同中并没有约定在这5年内县砖瓦厂享有独占的或排他的使用权。县农技所与乡砖瓦厂订立的专利技术实施许可合同(双方的合同也不是技术服务合同)并没有侵犯县砖瓦厂的权益，因为此时县砖瓦厂并未享有技术的所有权，况且县农技所与乡砖瓦厂的合同并未超过5年的期限。若超过了5年的期限，那么5年之后合同就侵犯了县砖瓦厂的权益了，因为县砖瓦厂已获得了专利的所有权。(2)技术合同的一个必备条款是价款、报酬和使用费的支付方式，一般由当事人约定。同时，合同法第325条又规定了下面几种方式供当事人在约定时选择：一次总算、一次总付或一次总算分期支付，即在合同中对于技术转让费、使用费、咨询费等规定一个总的数额，一次付清或分期付清。这种方式计算比较简单，但对受让人是不 利的，因为技术受让后能否获得效益尚不可知，一次付清负担过重，风险也大，故适用于一些技术本身不复杂、效益快的技术。提成支付，即预先在合同中规定一个比例，待有了效益后按比例提成。可以按照产品的价格、实施专利和使用非专利技术后新增的产值、利润或者产品销售额的一定比例提成等， 至于提成的比例，既可以是固定比例，也可以是逐年递增或逐年递减比例。这种方式对转让 方来说风险较大，但加重了转让方的责任。提成支付附加预付入门费，即合同订立时先付一定的数额作“入门费”，其余的按比例提成。这种方式平衡了双方的利益，是目前采用较多的一种方式。本案中县农技所与县砖瓦厂之间的合同价款的支付方法即属于提成支付附加预付入门费的方式。但双方对于价款的约定有一点是不合法的，合同将县农技所指导人员的食宿费也纳入价款中是不正确的。因为食宿费是非技术性款项，根据合同法的规定，非技术性款项与价款、报酬和使用费应当分项计算，不可混在一起。(3)、(4)合同法第346条规定：“专利实施许可合同的受让人应当按照约定实施专利， 不得许可约定以外的第三人实施该专利；并按照约定支付使用费。”前面已经分析过，县农 技所与县砖瓦厂签订的合同在5年期间类似于一个专利实施许可合同，故双方当事人应受第346条的调整。依第346条，受让人不得许可第三人实施该专利技术。但是，作为出让人，能否许可第三人实施该专利技术呢?这就要视第一个专利实施许可合同的性质而定，若为独占性或排他性专利实施许可合同，出让人也不得许可第三人实施该技术；若为普通专利实施许可合同，则出让人有权许可第三人实施该技术。本案中未交待县农技所与县砖瓦厂的合同性质，应依法推定为普通专利实施许可合同，故出让人县农技所有权许可第三人乡砖瓦厂使用实施该技术，而受让人县砖瓦厂则无权许可第三人镇砖瓦厂实施该技术。(5)合同法第343条规定：“技术转让合同可以约定让与人和受让人实施专利或者使用技术秘密的范围，但不得限制技术竞争和技术发展。”(6)合同法第354条规定：“当事人可以按照专利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。”12合同订立、违约责任、商品房预售合同广安房地产开发公司9月份经工商行政管理局等主管部门审批，筹建“广安花园”。10月初，公司在当地电视台、广播电台中向公众播出销售广告，吸引市民入住“广安花园”。10月10日，市民张某向广安公司提出要购买“广安花园”的房屋一个单元。广安公司表示，有意购买者可预先登记并留下联系地址、联系方法等，张某遂登记了A座楼B单元C层D号。11月1日，广安公司将张某预登记的房屋卖给他人。11月20日，广安公司通知张某另选一单元房，张某之妻前往。张妻没有签订买卖合同，但要求广安公司收下现金人民币5000元，作为以后购买房屋的“定金”。广安公司收款后，开了收据给张妻。后张某坚持购买其于10月10日预先登记的房屋，双方引起了纠纷。张某遂于12月向人民法院起诉，请求判令广安公司按其登记房屋给付。诉讼期间，广安公司的所有商品房全部售完。现问：(1)请对广安公司与张某及其妻的各个行为进行法律定性，并说明理由。(2)请问房屋买卖合同成立了吗?(3)广安公司应否双倍返还定金?(4)广安公司应对张某夫妇承担什么责任?(5)设“广安花园”尚未竣工，广安公司通过广