（法学专业论文）中小股东提案权的法律保护研究.pdf

摘要 iiiifi ij j j fillrllli i i iij i i i i i i i ii h i i y 2 14 2 2 5 1 摘要 股东是现代公司的主体，公司经营的最终目的是实现股东利益的最大化， 因而，赋予股东一定的权利有利于他们参与公司的经营管理。中小股东在公司 中通常处于弱势地位，从立法的角度加强中小股东权益的保护，是防止他们的 合法权益遭受公司管理者和大股东侵害的有效举措。 股东提案权是当前我国法律赋予股东的一项参与公司管理、表达自己意志 的权利，该项权利对于中小股东的保护无疑大有裨益，是我国关于中小股东保 护的一项重要的立法举措。然而遗憾的是，尽管我国目前的法律赋予了股东提 案权，但是这一权利的规定表现得非常简单粗糙，仅仅是做了原则性的说明， 对于股东提案权的一些细节内容缺乏相应构建，可以说股东提案制度在我国已 经建立，但远远不够完善，相应的配套机制也没有出台，这是不利于保护中小 股东利益的。 相比之下，美国、英国、加拿大、日本等发达国家由于较早的在立法中注 重股东提案制度的规定，经过长期的发展与完善，目前该制度在立法上较为完 善，在实践当中也更有法可依，值得我国借鉴与参考。 本文在分析我国股东提案权制度存在不足的基础上，通过介绍国外先进立 法成果，提出了完善和健全我国股东提案制度的一些建议，希望对于我国相关 的立法工作能够起到绵薄之力。 关键词：中小股东；股东提案权；法律保护；救济机制 i i a b s t r a c t s h a r e h o l d e r sa r et h em a i nb o d i e so fm o d e mc o m p a n i e s t h ef i n a lp u r p o s eo f n m n i n gac o m p a n yi s t or e a c ht h et a s ko fg i v i n gs h a r e h o l d e r st h em a x i m u m i n t e r e s t s ，t h e r e f o r e ，p r o v i d i n gt h e ms o m ec e r t a i nr i g h ti sb e n e f i c i a lf o rt h e mt ot a k e p a r ti nc o m p a n y 、sm a n a g e m e n t u s u a l l y , m e d i u ma n ds m a l ls h a r e h o l d e r sa r ea tw e a k p o s i t i o n , s o ，w en e e dt oe s t a b l i s hl a w st os t r e n g t h e nt h e i rr i g h t sa n di n t e r e s t s t h i si sa n e f f e c t i v ew a yt oa v o i dt h eo c c u r r e n c eo ft h ei n f r i g e m e n to ft h e i rl e g a lr i g h t sc a u s e d b yc o m p a n y 、sm a n a g e m e n tg r o u p sa n dm a j o rs h a r e h o l d e r s s h a r e h o l d e r sp r o p o s a lr i g h ti st h ec u r r e n to u rc o u n t r yl a wg i v es h a r e h o l d e r sa p a r t i c i p a t i o ni nt h ec o m p a n ym a n a g e m e n ta n de x p r e s st h e i rr i g h t so fw i l l ，t h i sr i g h ti s u n d o u b t e d l yb e n e f i c i a lt ot h ep r o t e c t i o n o fs m a l la n dm e d i u ms h a r e h o l d e r s i na d d i t i o n ，t h i sr i g h ti sai m p o r t a n tl e g i s l a t i v e m e a s u r ef o ro u rc o u n t r yt op r o t e c ts m a l la n dm e d i u ms h a r e h o l d e r s h o w e v e r ，u n f o r t u n a t e l y ，d e s p i t e t h ec u r r e n to u r c o u n t r yl a wg i v e s t h e s h a r e h o l d e r sp r o p o s a lr i g h t ，b u tt h ep r o v i s i o no ft h a tr i g h ta p p e a r 、v e r ys i m p l ea n d r o u g hj u s td ot h ep r i n c i p l ee x p l a n a t i o na n dl a c ko f c o r r e s p o n d i n gc o n s t r u c t i o na b o u t t h es o m ed e t a i l so fs h a r e h o l d e rp r o p o s a lr i g h t a si tw e r e ，s h a r e h o l d e rp r o p o s a ls y s t e m h a sb e e ns e tu pi nc h i n a , b u ti ti sf a rf r o mp e r f e c t ，t h ec o r r e s p o n d i n gm e c h a n i s ma l s o d o n tc o m eo ns t a g e ，w h i c hn o tc o n d u c i v et op r o t e c tt h ei n t e r e s t so fs m a l la n dm e d i u m s h a r e h o l d e r s c o m p a r e d 、 ，i t l l t h e s ed e v e l o p e dc o u n t r i e ss u c ha sa m e r i c a ，b r i t a i n ， c a n a d a ，j a p a n ，w h i c hh a v ee a r l yt a k e nm o r ea t t r a c t i o n o nt h e l e g i s l a t i o no f s h a r e h o l d e rp r o p o s a ls y s t e m t h es y s t e mh a sg r e a t l yd e v e l o p e da n dm o d i f i e df o ra l o n gt i m e f u r t h e rm o r e ，t h i ss y s t e mi sq u i t ec o n s u m m a t e di nl e g i s l a t i o n , e s p e c i a l l yi n p r a c t i c e ，s ow ec a nr e f e rf r o mi t t h i sc o n t e x th a sa n a l y s e dt h a tw es t i l lh a v es o m es h o r t a g e so nt h eb a s i so f s h a r e h o l d e rp r o p o s a ls y s t e m w ec a nr e f e rf r o mt h ea d v a n c e dl e g i s l a t i o nc o n t r i b u t i o n o ff o r e i g nc o u n t r i e s , p u t t i n gf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n sa b o u tm o d i f i n ga n dp e r f e c t i n g o u rs h a r e h o l d e r p r o p o s a ls y s t e m ih o p e i tt a i ld os o m eh e l pt oo u rc o u n t r y s i i i l e g i s l a t i o nw o r k k e y w o r d s ：m e d i u ma n ds m a l ls h a r e h o l d e r s ；s h a r e h o l d e rp r o p o s a l 啦灿；l e g a l p r o t e c e t i o n ；r e l i e fm e c h a n i s m i v 引言 第一章引言 “股东平等原则是各国公司法普遍承认的基本原则，是公平、正义价值在 公司法中的体现。股东平等原则也是公司存在和运作的基础，没有股东平等原 则，公司法所设计的整套制度将失去存在的意义。”回但是，是实践中股东平等 只能是理想的目标，中小股东由于在资本控制上处于劣势，其合法权益经常遭 受大股东的侵害，公司仅体现大股东的意志而忽视中小股东意志的事例时有发 生。如何从立法的角度保护中小股东的利益，并能在中小股东合法权益遭受侵 害时给予救济是健全和完善现代公司制度所应考虑的一个重大的问题。 2 0 0 5 年修订后的新公司法以及随后最高人民法院先后颁布的三个司法 解释，即最高人民法院关于适用( 中华人民共和国公司法) 若干问题的规定 ( 以下简称“公司法解释”) 充分考虑到中小股东保护的问题，在修正旧公司 法不足及借鉴发达国家立法经验的基础上，新公司法确立了一系列有利于 中小股东权益保护的制度及权利损害的救济措施，主要表现为“扩大了股东知 情权的范围；引进了累积投票制；确立了股东表决权回避制度；完善中小股东 对股东会议的请求权和召集权：完善股东退出机制；确立股东代表诉讼制度”。 这些规定，对于保护中小股东的权利，健全我国现代公司制度，繁荣社会主义 市场经济无疑会发挥重要的作用。 此外，新公司法妒第1 0 3 条还增设了股东的提案权制度，这是1 9 9 3 年的 旧公司法中所没有规定的，由于该条款规定“单独或合计持有公司百分之 三以上的股东”即享有提案权，因而较大的照顾了中小股东。在现实中，大股 东侵害中小股东权益的方式有多种，剥夺中小股东的提案权就是其中的一种。 大股东往往利用自己股权集中的优势，在公司的经营与管理中无视中小股东的 意见，中小股东的主张与建议经常被人忽视或置之不理。而事实上，持有公司 的股份就意味着对公司享有经营与管理的权利，而不应区分股份的多少。提案 权制度的确立，无疑赋予了中小股东表达自己主张，参与公司管理的权利，对 国雷兴虎商法学【l 咽北京：人民法院出版社，中国人民公安大学出版社，2 0 0 3 ，8 1 。 口朱晶晶论中小股东权益保护边界之合理界定【d 】 博士学位论文 上海：华东政法大学，2 0 1 0 ，1 1 1 3 。 2 引言 于预防公司成为大股东的“一言堂”，发扬现代公司的民主精神有着重要的意义。 证监会在2 0 0 6 年发布的上市公司股东大会规则第1 4 条与上市公司章程 指引第5 3 条也明确规定了股东提案权制度，具体规定与公司法1 0 3 条大 致相似。中小股东提案权制度在立法的层次上基本确立了。 但是，公司法尽管确立了股东提案权制度，但其规定仅仅体现在第1 0 3 条中，在之后出台的三个公司法解释中也没有对这一制度做进一步的阐释， 因而，现有的法律规定对这- n 度显然解释的不够透彻。此外，具体到一些细 节问题上显得无法可依、无章可循。本文将具体探讨这- n 度，深入剖析相关 法条，并结合民商法上的相关制度，借鉴发达国家的先进立法成果，研读前辈 学者的研究，提出对这一制度的改进和完善建议，希望凭着笔者的努力，能够 对立法和司法实践尽到绵薄之力，更希望能够起到抛砖引玉的功效，推动学术 界对这一问题是深入研究，起到完善立法、服务于实践的目的。 第1 章中小股东的法律保护概述 第2 章中小股东权益的法律保护概述 2 1 中小股东的概念和范围 “股东是股份公司或有限责任公司中持有股份的人，有权出席股东大会并 有表决权”，股东是现代公司的基础，他们基于投资者的身份参加对公司的 经营与管理，并分得相应的利润。 2 0 0 5 年新修订的公司法规定了目前我国公司的两种形式，即有限责任 公司和股份有限公司，除了有限责任公司中有一人有限责任公司允许股东只有 一人外，其他的公司形式都必须至少有两人以上，并由股东会或股东大会代 表股东行使最高权力。公司股东的人数一般在两人以上，尤其是股份有限公 司，股东人数往往是几十人上百人，在股东中，每个人持有的股份和控制的资 本又不尽相同，根据股东控股的数量和对公司的控制力，一般可以将股东分为 三种： l 、控股股东。根据公司法第2 1 7 条的规定，所谓的控股股东，就是其 出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限 公司股本总额百分之五十以上的股东，此外，如果该股东的出资额或者持有股 份的比例虽然达不到上述标准，但是其享有的表决权已足以对股东会、股东大 会的决议产生重大影响的股东也可以称为控股股东。根据这一条款的规定，可 见划分控股股东的标准是根据持股的数量和影响力，控股股东也就是能够对公 司起着决定性影响，在公司中有着重要地位的股东。 2 、大股东。大股东与控股股东的概念不完全相同，大股东一般表现在对公 司的股份持有相对多的数量上，但大股东未必能够成为控股股东，也有一些控 股股东所持有的股份未必占有绝对的多数。通常来说，大股东会担任公司的董 事或高级管理人员，其表决权也能左右着公司的命运与方向，对公司产生重大 的影响。 3 、中小股东。如何界定中小股东这一概念，是本节的一个重点问题。通常 给人的感觉是中小股东往往就是股份占有或资本控制比较低的股东。诚然，这 。百度百科 胨 e b o l h t t p ：b a i k e b a i d u e o m v i e w 4 8 0 4 7 h t m 。 雪具体可以参见公司法第2 4 条和第7 9 条，其中有限责任公司的人数为5 0 人以下，股份有限公司的 发起人人数为2 人以上2 0 0 人以下。 4 第1 章中小股东的法律保护概述 一界定是符合传统观念的，仅仅以股份占有和资本控制来衡量中小股东显然是 不符合当代公司构成的。股份持有的多与少是相对的，在一个公司中，某一股 东控制了8 0 以上的股份，此时根据股份持有数量称呼其他仅占有2 0 的股东 为中小股东是合理的，但是在股权日益分散的现代公司中，公司股东众多，在 公司中持股最高的股东持股份额不超过3 到5 的情形已是司空见惯，在这种 情况下，再以持股数量来划分大股东和中小股东显然有失偏颇。 因而，界定中小股东的标准应该有两个：第一、即持股数量，在公司中， 如果有股东持股占有较大的优势，可以认定为大股东，其他持股较少，明显处 于劣势的可以认定为中股东或小股东。第二、当所有股东持股数量均不多时， 无法通过持股数量区分大股东和中小股东时，则应衡量股东对公司的控制力， 正如王保树先生所说的“是否成为公司大股东的标准并非完全以其所持股份是 否达到某一比例为绝对标准，而是以每一具体事件为准，视其对该事件影响力 与决定力而论 。换句话说，在持股数量相当时，能够对公司产生决定性影响 和控制的股东可以认定为大股东，反之则可以认定为中小股东。 中小股东的概念应当定性为在公司的股东中持有相对数量较少的股份或对 于公司的影响力和控制力较低的股东，从控股数量和对公司影响力两方面来界 定中小股东显然更加符合现代公司的实际情况。 2 2 保护中小股东权益的意义 近年来，“我国中小股东权益受到不法侵害的问题屡屡见诸报端，引起国家 领导和政府部门的高度重视”。随着我国社会主义市场经济建设取得举世瞩目 的成绩，公司已经成为我国市场经济最主要的主体，保护中小股东，确保他们 的合法权益得到保护已经刻不容缓，至少有以下几个方面的意义： 首先，保护中小股东是保护弱势群体，保护中小投资者的合法权益，必将 促进我国的社会主义市场经济得到进一步的发展。在公司中，与大股东相比， 中小股东无论在股份持有和信息获取来看均差距甚远，加上受到资本多数决原 则的支配， 中小股东的权益经常得不到保护，无疑属于公司中的弱势群体，“他 王保树商事法论集【m 】北京：法律出版社，1 9 9 7 ，1 3 6 。 韩桂君两大法系中小股东权保护的法律制度研究【j 】财经政法资讯，2 0 0 1 ( 4 ) ：4 1 。 资本多数决原则是指股东大会依持有多数股份股东的意志作出决议，该原则在英国的福斯诉哈博托的判 决书就提出，目前已经成为世界大多数国家普遍认可的原则，可以参见宋智慧资本多数决：异化与回归 【m 】北京：中国社会科学出版社，2 0 1 1 。 5 第1 章中小股东的法律保护概述 们希望公司繁荣并保障自己的权益，可往往只能在受到压迫( o p p r e s s i o n ) 、排挤 ( f r e e z e o u t ) 、诈欺( f r a u d ) 以及不公正歧视( u n f a i r p r e j u d i c e ) ，他们的权益得 不到保护自然会打击他们投资的积极性，不利于市场经济的发展。我国立法一 贯倾向于保护弱势群体，保护中小股东的合法权益，对于提高他们投资的积极 性，繁荣社会主义市场经济自然大有裨益。 其次，保护中小股东是避免公司成为体现大股东意志的工具，有利于发扬 公司中的民主精神。社会主义政治需要民主，政策和法规要体现民意，同样在 公司经营和管理中，也应当充分体现股东的意志，而不应把大股东和中小股东 区别对待，中小股东的建议和意见如果合理且能够得到大部分股东的支持，也 是应该被股东大会采纳的。然而，实际情况却是对于他们的善意提议，别人可 以置之不理，“他们处在黑暗中 。保护中小股东的权益，让他们的意见能够得 到尊重和采用，有利于公司朝着民主方向发展，让股东大会能够真正代表大多 数股东的真实意志，这也是现代公司的基本要求之一。 最后，通过法律保护中小股东也是完善社会主义法制，健全社会主义市场 经济体制的重要举措。改革开放的三十多年来，我国已经初步建成了社会主义 市场经济体制，但与之相配套的上层建筑社会主义市场经济立法还处于相 对滞后的状态，这是不利于我国经济的长远发展的。通过法律手段保障中小股 东的合法权益，对于依法治国、运用上层建筑去服务于经济基础显然能够发挥 重要的作用。 以上三点，是保护中小股东权益的意义所在，也以为着保护中小股东的权 益不应该仅仅停留在口头上和理论研究上，而是应该通过法律规定和政策调控 予以规范。 2 3 中小股东的法律保护机制 虽然在1 9 9 3 年的宪法修正案中就明确了我国实行社会主义市场经济， 但由于建国后已经根深蒂固的计划经济思想仍没有被完全摒弃，加上经验不 足，因而在1 9 9 3 年通过的公司法中体现了大量的计划经济色彩，该法中缺 国林淑华小股东权益保护法律问题研究t o 硕士学位论文 厦门：厦门大学，2 0 0 6 ，2 。 窜同上，转引自胡果威美国公司法【 q 北京：法律出版社，1 9 9 9 1 7 0 。 1 9 9 3 年宪法修正案第七条将中华人民共和国宪法第十五条修改为：“国家实行社会主义市场 经济。”“国家加强经济立法，完善宏观调控。”“国家依法禁止任何组织或者个人扰乱社会经济秩 序。” 6 第1 章中小股东的法律保护概述 乏对中小股东权益保护的规定。随着我国社会主义市场经济体制的建立以及对 中小股东权益保护问题的重视，2 0 0 5 年新修订的公司法完善了对中小股东 权益保护的规定，为中小股东合法权益的保障提供了法律层面的支持，对于预 防实践当中损害中小股东权益事情的发生有着重要的作用。笔者将在此处介绍 新公司法所确立的中小股东权益的保障机制。 2 3 1 扩大了股东的知情权 中小股东权益受到侵害的一个重要原因在于知情权得不到保障，公司的信 息和资料经常是被大股东、公司的高管所垄断，“我国原公司法关于股东知 情权的规定简单而粗糙，只规定了股东对股东会会议记录和公司的财务会计报 告的参阅权利，对于如何行使该权利，该权利在受到阻碍的情况下获得何种救 济都没有明确的规定，不具有可操作性，不能有效保障中小股东对公司经营状 况等方面的知情权。 新公司法弥补了这一缺陷，扩大和深化了股东的知情权，并提供了相 应的救济机制，如该法第3 4 条规定：有限责任公司的股东有权查阅、复制公司 章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东还有权书面请求查阅公司的会计账簿，公司拒绝股东查阅的，必须自股东 提出书面请求之日起十五日内以书面的形式答复股东并说明拒绝查询的理由。 在查阅的请求遭到拒绝后，股东可以向人民法院提出救济，请求法院要求公司 提供查阅，以保障自己合法的知情权遭受不合理的侵犯。 该法第9 8 条规定了 股份有限公司的股东也享有对相关资料的查阅权。此外，新公司法第1 5 1 条还规定了股东享有对董事、监事和高级管理人员的质询权。 新公司法对股东知情权所做的规定，有利于增加了公司的透明度，保 障中小股东及时和全面的掌握相关信息。 2 3 2 累积投票制 1 9 9 3 年公司法规定公司董事和监事的选举采用的是直接投票制，其结 果导致选举结果完全由大股东操控，中小股东由于表决权的数额低，根本没有 机会选出自己理想中的董事和监事。考虑到这一弊端，新公司法引进了累 积投票制度。 。许崇峰，关苏晴略议新公司法对中小股东权益的保护【j 】中共郑州市委党校学报，2 0 1 1 ( 3 ) ：7 2 。 参见公司法第3 4 条。 7 第1 章中小股东的法律保护概述 所谓“累积投票制指当股东大会要选举两名以上的董事时，股东所持的每 一股份即拥有与待选董事总人数相等的投票权，股东既可用所有的投票权集中 投票选举一人，也可分散投票选举数人，按得票多少依次决定董事入选的表决 权制度。该制度的目的在于防止大股东利用表决权优势操纵公司高级管理 人员的选举，为中小股东选举出代表自己利益的高管提供制度上的保证。 举个例子，如果某公司有股东两人，大股东享有7 0 0 股，小股东享有3 0 0 股，现公司欲选举董事5 人，按照累积投票制，则共有表决权5 0 0 0 票，大 股东享有3 5 0 0 票，小股东有1 5 0 0 票，虽然在总票数上小股东明显逊色于 大股东，但小股东完全可以将1 5 0 0 票集中投于某一个或两个被选举人上， 那样就可以选出代表自己意志的股东，避免董事会完全成为大股东的“一 言堂”。从制度构建的角度来看，累积投票制显然更加合理，能够避免选举 流于形式。累积投票制有利于中小股东集中选票，选举自己理想的高管， 进而在公司的日常经营与管理中能够体现自己的意志。累积投票制的引进， 对于健全我国公司制度无疑有着深远的影响。 2 3 3 增设股份收购请求权和公司解散请求权 新公司法第7 5 条规定了股东股份收购请求权，当股东的意见与股东 会的决议不能够统一时，可以请求公司以合理的价格回收自己持有的股份，并 且股东不能与公司达成股权收购协议的，可以向法院提起诉讼。该条的规定有 利于保护异议股东，尤其是那些意见不能得到保障的中小股东。 新公司法第1 8 3 条赋予了股东解散公司的请求权，根据该条的规定， 公司经营管理发生严重困难，持有公司百分之十表决权的股东可以请求法院解 散公司，以避免自己的利益受到重大损失。由于百分之十的门槛比较低，所以 该条事实上是为中小股东保障自己利益提供了一个杀手锏，可以有效的避免大 股东通过操纵经营困难的公司而损害中小股东的利益。 股份收购请求权和公司解散请求权是新公司法增设的两项重要权 利，为中小股东保护自己的权益提供了有力的法律武器。 。百度百科累积投票制【e b o l 】h t t p ：b a i k e b a i d u c o m v i e w 6 0 2 3 6 5 h t m 。 。该条规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其 股权：公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； 公司合并、分立、转让主要财产的；公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股 东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 8 第1 章中小股东的法律保护概述 2 3 4 完善了股东的诉讼机制 为了加大对中小股东合法权益的保护，新公司法不仅沿承了旧公司 法规定的股东直接诉讼制度，而且创立了股东派生诉讼制度。股东派生诉讼 是指“公司的董事、经理及大股东等违反对公司的忠实义务或从事其它违法活 动，导致对公司及股东整体利益的损害时，股东以自己的名义为公司的利益对 侵害人提出起诉，追究其法律责任。”与股东自身利益受到侵害而提出诉讼的 直接诉讼不同，股东派生诉讼一般是在股东的权益没有受到直接侵害，而是股 东为了保护被侵害的公司利益，以自己名义对侵害人提出的一种诉讼。 新公司法中实际上有两处规定了股东派生诉讼：第一处是在公司法 第22 条，该条规定股东会或者股东大会、董事会的会议在召集程序或表决方式 有违反法律、行政法规或者公司章程情形的，或者根据该会议作出的决议在内 容违反公司章程的，有关股东可以在六十日内，请求人民法院撤销。该规定实 际上赋予了股东对股东( 大) 会、董事会的非法决议的撤销请求权，该法条对 撤销请求权的主体在持股数量上没有限制。第二处是在公司法的第1 5 2 条， 该条对股东派生诉讼制度作了明确、细致的规定，有权提出派生诉讼的主体是 “有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有 公司百分之一以上股份的股东，派生诉讼的对象是董事、高级管理人员、监事 和其他非公司人员但对公司进行了侵害的人。当然该条也对股东进行派生诉讼 做了一定的限制。 无论是股东直接诉讼还是股东派生诉讼，对主体资格均没有太多的限制， 中小股东在自身权益或公司权益遭受侵犯而无力应对时，可以向人民法院寻求 司法救济，这对于处于弱势群体的中小股东无疑提供了一道最有力的保障。 2 3 5 本章小结 制定和完善法律法规，建立健全中小股东合法权益的保障机制已经成为当 股东直接诉讼是指股东的合法权益受到侵害时，以自己的名义提出的诉讼。公司法第1 5 3 条规定：“董 事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起 诉讼。”这一规定赋予了任何股东，不论持股的多少，均可以在自身合法权益受到侵害时，可以向人民法 院提起诉讼的权利。 周剑龙日本的股东代表诉讼制度【a 】商事法论集( 2 ) 【c 】北京：法律出版社，1 9 9 7 2 6 1 2 7 9 。 股东提出诉讼的前提是董事、监事的不作为或事态紧急，公司法第1 5 2 条第2 款规定“监事会、不 设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼， 或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥 补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。” 9 第1 章中小股东的法律保护概述 代公司制度中所必须关注和重视问题。随着社会主义市场经济的发展和法制建 设的推进，我国在中小股东保障机制建设上已经取得了一定的成果，“新公司 法的施行，赋予了中小股东一系列自益权和共益权，对于保护投资者的积极 性，增强投资信心，维护中小股东权益提供了基本保障。 这些中小股东保障 机制的建立和完善，对于防止大股东侵害中小股东权益，维护中小股东的正当 利益，进而推动我国公司制度的进步及促进社会主义市场经济的发展必将发挥 重要作用。 就我国目前法制现状来看，股东们各权利近年来均逐步实现享有，而提案 权却一直存在一定程度的缺陷和瑕疵。我国对中小股东提案权为何未能引起股 东们的足够重视呢? 在现实中应该怎样操作? 对于股东们对它的忽视，我们应 该给予强大力度的保护及救济。 孙芳远论我国中小股东权益保护制度的完善叨市场周刊理论研究，2 0 1 1 ( 5 ) ：1 5 2 。 1 0 第2 章股东提案权制度及其性质 第3 章股东提案权制度及其性质 3 1 股东提案权的概念 根据现代汉语词典的解释，“提案”一词的意思是“提交会议讨论决 定的建议 。从该解释可以知道“提案”一词的使用范围很广，在官方会 议、非官方会议中，与会人员( 包括个人和团体) 提出的建议均可以使用提案 一词。这与议案有着本质的区别，议案属于国家十三种公文的文种之一，一般 适用于行政机关的行文当中，使用范围和使用对象要比提案窄得多。但提案一 般应当以书面的形式作出，这又与口头的建议与意见有一定的区别，提案相对 来说更为正式，适用于较为正式的场合里。 一般而言，享有提案资格的权利被称为提案权，即对某一类事情发表自己 的观点和意见。不同的主体享有不同的提案权，如根据立法法的规定，全 国人大常务委员会组成人员十人以上联名，可以向常务委员会提出法律案，列 入常务委员会会议议程的法律案，一般应当经三次常务委员会会议审议后再交 付表决，提案人有义务回答相关人员的询问， 这是人大常委会成员的提案权， 提案权的主体是全国人大常务委员会组成人员。提案权是提案人享有表达自己 观点，请求相关机构采纳自己意见的一项重要权利。 而所谓股东提案权，是指“股东可以向股东大会提出议题或者议案的权 利。” 具体而言是股东参与公司的实际经营管理，向股东大会提出自己的意 见，以期能够得到支持和采纳。股东提案权制度产生于上个世纪2 0 、3 0 年代的 美国，其产生的原因是公司的所有权与经营权的分离，为防止管理层对公司的 控制，最终预防股东权力的丧失。固美国国会于1 9 3 4 年制定的美国证券交易 法可以称得上是将股东提案权法律化的滥觞，该法第1 4 条授权美国联邦证券 管理委员会( s e e ) 可以自行制定有利于股东的规则。到了1 9 4 2 年，美国联邦 证券管理委员会( s e c ) 订立了委托书规则x 一1 4 a 一7 ( 现行股东提案规则1 4 a - 8 的 前身) ，依据该规则股东可以向公司提交的提案，并要求公司将其提案包含在 中国社会科学院语言研究所词典编辑室现代汉语词典北京：商务印书馆，2 0 0 2 ：1 2 3 8 。 参阅中华人民共和国立法法第2 5 、2 7 、2 9 条。 刘俊海股份有限公司股东权的保护【m 】北京： 法律出版社，2 0 0 4 ：2 9 3 。 【美】阿道夫a 伯利、加德纳c 米恩现代公司与私有财产【m 】北京：商务印书馆，2 0 0 5 1 2 5 。 1 1 第2 章股东提案权制度及其性质 管理层的委托书文件中，该规则事实上正式确立了股东提案权制度。 美国确立的股东提案权制度立即受到很多国家的借鉴，英国在1 9 4 8 年问世 的公司法第1 4 6 条规定：持有议决权2 1 的股东或平均每人持有1 0 0 英镑以 上股份的百名股东提出请求时，公司有义务将其议案告知其他股东。大陆法 系的德国股份公司法第1 2 6 条和1 2 7 条也规定了股东提案制度。我国台湾 地区于2 0 0 5 年修订了公司法，其中的一个重大举措就是于第1 7 2 条新增了 股东提案权，并且在修正案中阐述了其立法理由“鉴于现代公司法架构下，公 司之经营权及决策权多赋予董事会，为使股东得积极参与公司之经营，爰赋予 股东提案权”，台湾地区在修订公司法时增加股东提案权条款也是希望股 东能够积极参与公司的经营与管理。由此可见，赋予股东提案权在一定程度上 能够解决因公司所有权与经营权分离而带来的弊端。 我国1 9 9 3 年制定的公司法的立法宗旨主要在于确立公司制定和公司法 的基本原则，因而没有规定股东提案权制度。随着我国社会主义市场经济的发 展与公司制度的健全，在借鉴国外先进立法经验的基础上，在2 0 0 5 年修订公 司法时便于第1 0 3 条增设了股东提案权制度。这一制度的确立，标志着我国 公司制度的进一步完善和公司法更加健全，对于鼓励股东参与公司的经营 管理有着积极的作用。 3 2l ：公司法关于提案权的规定 现代公司结构通常有股东( 大) 会、董事( 会) 、监事( 会) ，股东( 大) 会是公司的最高权力机关，它由全体股东组成，重大事项必须由股东( 大) 会 通过方才能够生效。董事( 会) 是公司的执行机构，负责执行股东( 大) 会的 决议，监事( 会) 的职能是负责监督董事( 会) 及公司管理人员。由于董事( 会) 、 监事( 会) 及部分股东的意见必须由股东( 大) 会通过才能生效，由此就产生 了董事( 会) 提案制度、监事( 会) 提案制度和股东提案制度，我国现行的公 司法对这三种制度也都有明确的规定，下文将分别叙述之。 3 2 1 董事会的提案权 董事会是公司的经营管理层，负责公司具体事务的执行。由于现代公司大 国转引自夏瑜股东大会提案制度研究【d 】 硕士学位论文 南京：南京理工大学，2 0 0 6 ，l l 。 。百度文库台湾2 0 0 5 年公司法【l 诅o l 】h t t p ：w e n k u b a i d u _ c o n d v i e w c 2 7 1 f d 9 7 6 b e c 0 9 7 5 f 4 6 5 e 2 3 3 h t m l 。 1 2 第2 章股东提案权制度及其性质 多所有权与经营权分离，因而董事会往往代表股东进行实际的经营管理。根据 公司法第4 7 条的规定，董事会有权“制订公司的年度财务预算方案、决算 方案；制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；制订公司增加或者减少注册 资本以及发行公司债券的方案；制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式 的方案”，但公司法第3 8 条明确指出董事会提出的上述方案应由股东会审 议，因而我们可以理解为董事会只有方案提出的权利，能否最终通过还取决于 股东会的审议结果。这一规定可以视为董事会的提案权。由于董事会负责执行 股东会的决议，因而董事会的提案被股东会通过后还是需要董事会来执行。 由于董事会有权召集股东会议，甚至有权提议召开临时股东会议，因而董 事会完全有机会在会议上提出自己的观点和意见，提交股东大会审议。由于掌 控着股东会议组织和召集的权力，董事会基于这一得天独厚的优势，其享有的 提案权可以得到充分的保障，可谓是实质意义上的提案权。 3 2 2 监事会的提案权 设置监事会的目的就是为了防止董事会及公司的管理人员滥用职权，超越 职权，利用经营管理的便利牟取个人利益而损害股东的利益。根据公司法 5 4 条的规定，监事会享有七项职权，其中第五项就规定了监事会可以向股东会 议会议提出提案。监事会本身的职责就是监督公司管理人员，并且可以列席董 事会会议，因而能够对董事会起到威慑作用。此外，公司法也赋予了监事 会提议召开临时股东会会议的权利，并规定在董事会不履行召集股东会会议职 责时，监事会可以自行召集并主持股东会会议。这一规定为监事会的提案权提 供了有力的保障，能够对不履行职责的董事会起到掣肘作用。因而，监事会的 提案权也可以称得上是实质上的、有保障的提案权。 3 2 3 股东的提案权 股东是公司的投资人，享有参加股东会会议并享有表决权。从理论上说， 公司的最终目标就是为股东牟取利益最大化，因而股东的意见应该得到充分的 尊重与考虑，但现代公司的一大特征是股权较为分散，股东也比较多，股东如 何将自己的意见反映给其他股东并得到股东会会议的认可就涉及到股东提案制 度。有学者就指出，与董事会、监事会的提案权相比，股东( 尤其是中小股东) 的提案权要重要的多，因为董事会、监事会均有召集股东大会的权利， “作为 第2 章股东提案权制度及其性质 召集人提出提案是自行召集权中应有的内容，只有当提案人不是作为自行召集 权人而提出提案的情况下，此时提案人才是在行使自己的提案权。”唧 前文已经述及，国际上一些发达的国家已经陆续在本国的公司法或企业法 中规定了股东提案权制度。我国在2 0 0 5 年修订的公司法第1 0 3 条第二款规 定股东提案权，该规定为“单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东， 可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收 到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案 的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项 。圆此后不 久，证监会根据新修订的公司法颁布了上市公司股东大会规则，该规 则第1 4 条也作出了与公司法大致相同的规定。 证监会于2 0 0 6 年修订的 上市公司章程指引第5 3 条也规定了股东提案权。 根据相关法律法规，股东提案权制度在我国的公司法体系中初步建立，但 需要指出的是，无论是公司法的规定还是证监会两部法规的补充，对股东 提案权制度都只作出了一些原则性的规定，在实践当中股东的提案权，尤其是 中小股东的提案权能否得到保障则存在很大的问题，关于这一问题，在下文中 还将具体阐述。 3 3 股东提案权的性质 股东权泛指公司赋予股东所有权利的总称。一般情况下，可以将股东权分 为自益权和共益权、固有权和非固有权、单独股东权和少数股东权几类，在分 析股东提案权之前我们有必要对该项权利作出准确的定位。 首先，股东提案权属于共益权。按照刘俊海的观点，自益权是股东为牟取 直接的自身利益而行使的各项权利，这些权利包括红利分配请求权、新股优先 认购权、剩余财产分配请求权等。共益权是指股东为谋取自身利益同时以参与 公司经营为目的的权利，主要有表决权、质询权、股东大会召集请求权等。 郭锋少数股东权在股东大会中的行使与保护阴中国经贸导刊2 0 0 1 ( 5 ) ：l g 。 o 中华人民共和国公司法第1 0 3 条。 见上市公司股东大会规则第1 4 条，该条款全文为“单独或者合计持有公司3 以上股份的股东， 可以在股东大会召开1 0 日前提出临时提案并书面提交召集人。召集人应当在收到提案后2 日内发 出股东大会补充通知，公告临时提案的内容。除前款规定外，召集人在发出股东大会通知后，不 得修改股东大会通知中已列明的提案或增加新的提案。” 刘俊海股份有限公司股东权的保护i m 北京：法律出版社，2 0 0 4 ：5 3 刘彦平也持相似的观点，可 参阅刘彦平中小股权保护的制度基础【m 】北京：人民出版社2 0 0 6 ：1 3 。 1 4 第2 章股东提案权制度及其性质 股东提案权一方面是股东保障自身权益的一种手段，同时也是股东参与公司经 营管理的一种方式，因而它属于自益权。 其次，股东提案权是固有权。固有权是国家强行法赋予股东的权利，又称 不可剥夺权，由于固有权有着国家法律的明确保障，因而公司是不能够通过制 定公司章程和股东大会决议剥夺或限制的权利。非固有权又称可以剥夺权利， 它没有国家有关法律法规明确规定，不受国家强行法的保护，因而是公司可以 通过公司章程或股东大会决议予以剥夺、限制或者不予赋予的权利。股东提案 权由我国现行公司法规定，属于强行法，任何公司不能剥夺和限制股东的 提案权，因而属于固有权。 最后，股东提案权是少数股东权。单独股东权和少数股东权是以股东权行 使的方法为标准进行的分类，所谓单独股东权是不论股东持股的多少，由股东 一人就可以行使的权利，如股东的查阅权、表决权等；少数股东权是股东所持 有的公司股份必须达到一定的比例才可以行使的权利，如公司解散请求权。 少数股东权是对股东权利的一种限制，以防止股东滥用权利，造成公司成本过 高。根据我国公司法1 0 3 条第2 款的规定，股东提案权必须达到一定的比例 才能行使，所以可以认定为少数股东权。 通过分析，我们可以得出股东提案权是共益权、股东固有权和少数股东权 的结论，这对于我们进一步分析股东提案权大有裨益。 3 4 股东提案权对保护中小股东权益的必要性 股东提案权对于完善公司法制度，促进我国现代公司机构的健全、完善股东 大会制度有着重要的意义，鉴于这些问题与本文无关，故不多加叙述，在此仅 论述股东提案权对于保护中小股东权益的重要性。股东提案权对于处于弱势群 体的中小股东有着重要的意义，主要表现在三个方面： 第一、有利于中小股东参与公司的经营管理，防止公司成为大股东的工具， 提升公司的民主。在实践中，“大股东往往凭其绝对控股地位而掌握了公司董事 会，董事会在一定程度上成为大股东专权的工具。有学者就指出“新公司法 虽然在中小股东权益保护上取得重大进展，但是由于没能在理念上区分股东自 益权和共益权，从而导致股东平等原则的股东权益配置上不加区分适用，导致 刘俊海论股东的表决权叨法律科学，1 9 9 5 ( 6 ) ：6 2 。 1 5 第2 章股东提案权制度及其性质 资本多数决原则的滥用，无限制适用于自益权和共益权，导致在决策权方面资 本决定一切，最终导致中小股东在决策权上的有权无实，决策意志为大股东吸 收或抛弃，丧失其作为公司社员的主体意志，权益受到严重侵犯。因而，赋 予持有一定股份比例的股东以提案权，打破以往只有董事会