（民商法学专业论文）论有限责任公司股东退股权.pdf

山东人学硕i j 学位论文 中文摘要 公司是由若干股东依法设立的，以营利为目的且经营之经济组织。有限责任 公司作为现代公司的重要形式之一，从被创立之初到现在，其独特的优越性就受 到众多投资者的青睐。然而，有一利必生一弊，有限责任公司的中小股东忍受着 比股份公司中小股东更多的困难与煎熬。退股权是保护中小股东权益的一种方 式，作为中小股东保护制度之一的股东退股权制度，能在一定程度上保护股东利 益。但我国新公司法关于退股权制度的规定只有一条，且内容相当简单。相 对于纷繁复杂的公司实践而言，不免会显得有些力不从心，而且其法律规定本身 又存在不全面和可操作性不强等问题，也使退股权制度的设立初衷难以达成。因 此，为使退股权制度保护中小股东利益的目的真证实现，使受压榨的中小股东顺 利的退出公司，就必须不断完善我国公司法上规定的退股权制度。 在论文的写作过程中，笔者主要采用了比较分析法、法律经济分析法 等。结构而言，除了结语之外，全文分为五部分。 第一部分，分析中小股东退出有限责仍公司的诸种方法，在诸种方法 之中，肯定退股权制度具有重要作用。但由于退股权制度对我国而言是一 件舶来品，必不可少存在弊端。 第二部分，对退股权制度作简要分析，重点介绍退股权的涵义及存在 的法律意义。 第三部分，对境外有限责任公司股东退股权制度的比较分析。它山之 石，可以攻玉。国外关于有限责任公司股东退股权制度的立法和司法实践 相对国内而言要成熟的多，因此，在论证退股权存在的理论基础之后，本 文展开对大陆法系和英美法系两大法系的典型代表家一一德国和美国( 其 问有关于日本退股权制度的分析) 关于退股权制度的产生和发展现状的比 较分析，希望为我国有限责任公司股东退股权的完善提供借鉴的基础。 第四部分，存在即合理，退股权制度之所以存在，有其合理性。笔者 通过对公司本质的理解来解释有限责任公司股东退股权制度的合理性。文 中认为的公司本质应该从公司内部来理解，而公司契约理论很好的契合了 公司本质。 第五部分，从我国新公司法关于有限责任公司股东退股权的规 定入手，分析我国新公司法目前关于有限责任公司股东退股权的规定 不足。并以第三部分为基础，对我国有限责任公司股东退股权进行完善。 对于退股权制度自身的完善，笔者从退股权行使的条件、退股权享有的主 体和购买股权的主体、股权价格的确定、退股权行使的程序、退股权行使 的限制等几个方面加以论述。 由于资料收集的有限性，加之本人写作能力及知识水平的有限性，对 退股权某些问题的研究可能还停留在基础阶段。另外，笔者的研究仅仅涉 及有限责仍公司股东退股权制度的几个方面，未能包括退股权制度的所有 方面和细节，这些问题都是我们将来需要继续研究解决的问题。 关键词：有限责任公司；退股权；股东 山东人学顾i j 学位论文 a b s t r a c t ac o m p a n yi sa j u r i d i c a la s s o c i a t i o n ，e s t a b lis h e di na c c o r d a n c e w it h1 a wb ys o m es h a r e h 0 1d e r sf o rt h ep u r p o s eo fp r o f it a so n eo f m o d e r nc o m p a n yi m p o r t a n tf o r m s ，t h el i m i t e d1i a b i l i t yc o m p a n y s u n i q u es u p e r i o r i t yr e c e i y e st h em u l t i t u d i n o u si n v e s t o r s 7 f a v o r f r o me s t a b lis h m e n tt op r e s e n t h o w e v e r t h em in o r it ys h a r e h 0 1 d e r s i nt h e1i m it e dc o m p a n i e ss u f f e rm u c hm o r ed i f f i c u l t i e st h a n t h e s h a r e h o l d e r si nt h ej o i n t s t o c kc o m p a n i e s o p p o s it ei np r a c t i c e s i nt h ec o m p l e xc o m p a n y ，c a na p p e a ru n a v o i d a b l ys o m e w h a t1 a c k st h e a b i l i t yt od ow h a to n ew o u l d1 i k e 。m o r e o v e ri t sl e g a lr u l ei t s e l f i sn o tc o m p r e h e n s i v ea n dh a sn o ts t r o n gf e a s i b i1 i t ya n ds oo n ，t h e s e a l s oc a u s e st h a tw i t h d r a w a lr i g h tc a nn o ta c h i e v et h eo r i g i n a l i n t e n t i o nw h e ni ts e tu p t h e r e f o r e ，f o rt h et r u er e a l i z a t i o no f w it h d r a w a lr ig h t sg o a lo fp r o t e c tin gt h em in o r it ys h a r e h o l d e r b e n e f it ，c a u sin gt h em in o r it ys h a r e h o ld e r ss m o o t hw it h d r a w a l c o m p a n yw h i c hs q u e e z e s ，o u rc o u n t r ym u s tc o n s u m m a t es t i p u l a t i o no f w i t h d r a w a lr i g h ti nc o r p o r a t i o n1 a wu n c e a s i n 9 1 y t h ea r t i c l et r i e sam e t h o do fc o m p a r a t i v e1 a ws c i e n c ea n d e c o n o m i c a la n a l y s i s1 a ws c i e n c e s p e a k i n gf r o m t h es t r u c t u r e ，t h e f u l la r t i c l ei sd i v i d e di n t of i v ep a r t s 。b e s i d e sc o n c l u s i o n s t h ef i r s tp a r t ，a n a l y s i n gt h em e t h o d st h a t t h em i n o r i t y s h a r e h o l d e r sw i t h d r a wf r o m1 i m i t e dc o m p a n y ，a n da f f i r m i n gt h a tt h e w i t h d r a wr i g h th a st h ei m p o r t a n te f f e c t h o w e v e r ，t h ew i t h d r a wr i g h ti sa n i m p o r t e dp r o d u c t s oi th a ss o m ed e f e c t se s s e n t i a ll y t h es e c o n dp a r t ，m a k i n gt h es u m m a r ya n a l y s i so fw i t h d r a wr i g h t ， p r i o r i t yi n t r o d u c i n gt h ei m p li c a t i o no fw it h d r a wr i g h ta n d it sl e g a l s e n s e t h et h i r dp a r t ，t h ec o m p a r a t i v ea n a l y s i so nt h ew i t h d r a w a lr i g h t o ft h eo v e r s e a sl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y t h e1 e g i s l a t i o na n dt h e j u d i c i a lp r a c t i c eo ft h ew i t h d r a wr i g h ta b o u tt h eo v e r s e a sl i m i t e d ll a b i1it yc o m p a n yc o m p a r e dw it hd o m e s ti cs y s t e ma r em u c hm o r em a t u r e ， t h e r e f o r e ，a f t e rd e m o n s t r a t i n gt h er a t i o n a l eo ft h ee x i s t e n c eo f w it h d r a wr i g h t t h i sa r t i c l e1 a u n c h e st ot h er e p r e s e n t a t i y e s n a t i o n a lo ft h em a i n l a n d1 e g a ls y s t e ma n db r i t i s ha n da m e r i c a n1 e g a l s v s t e m - g e r m a n ya n du sa b o u tc o m p a r a t i v ea n a l y s i so ft h ep r o d u c t i o n a n dt h ed e v e l o p m e n tp r e s e n ts i t u a t i o no ft h ew i t h d r a wr i g h t ，ih o p e p r o v i d et h ef o u n d a t i o nf o rt h ef i v ep a r to fw i t h d r a wr i g h to fo u r c o u n t r y1 i m i t e d1 i a b i l i t y t h ef o u r t hp a r t ，e x i s t e n c en a m e sr e a s o n a b l l y ，t h ee x i s t e n c eo f w i t h d r a w l i n gr i g h th a si t sr a t i o n a l i t y t h ea u t h o rh r o u g ht h e u n d e r s t a n d i n go ft h ec o m p a n yt oe x p l a i nt h en a t u r eo f1i m it e d1i a b i1i t y c o m p a n yr e tir e m e n te q u it ys h a r e h o ld e r so ft h er a tio n a lit yo ft h es y s t e m i t h i n kt h en a t u r eo ft h ec o m p a n ys h o u l db eu n d e r s t o o df r o mt h ec o m p a n y ， 山东人学顾j j 学位论文 a n dt h ec o m p a n yc o n t t a c tt h e o r yf itv e r yw e l1t h en a t u r eo ft h ec o m p a n y t h ef if t hp a r t f r o mo u rc o u n t r y sn e w ”l a wo fc o r p o r a tio n ”a b o u t t h es tip u la tio no ft h ew ith d r a w a lr ig h to ft h e1 im it e d1ia b i1it y c o m p a n y ， a n a l y z j n g in s u f f i c i e n c yo ft h e s t i p u l a t i o ni n o u r c o u n t r y sn e w ”l a wo fc o r p o r a t i o n ”a tp r e s e n t o nt h ef o u n d a t i o no f t h et h i r dp a r tr e g a r d i n gi nt h eo v e r s e a sl e g is 1 a t i o nc o m p a r a t i v e a n a ly s i s i m p r o v eo u rs h a r e h o ld e r s w it h d r a w in gr ig h t f r o mt h e s y s t e mo ft h ew i t h d r a w a lr i g h ti t s e l fa n dc o o r d i n a t i o no fi ta n d o t h e rs y s t e m s ，t h ea u t h o rp r o p o s e st h es g g g e s t i o n st 0c o n s u m m a t e s o u rc o u n t r y st h ew it h d r a w a lr ig h tr e g a r d i n gt h eo fc o n s u m m a t i o n t h ew i t h d r a w a lr i g h tit s e l f 。t h ea u t h o re l a b o r a t e sf r o m t h em a i n b o d yw h oe n j o y st h ew it h d r a w a lr i g h t ，t h ec o n d i t i o nt h a tt h em a i n b o d y e x e r c is et h ew i t h d r a w a l r i g h t t h ed e t e r m i n a t i o no ft h e r e a s o n a b l ep r ic e ，t h ep r o c e d u r a lo fe x e r c i s i n gt h ew i t h d r a w a lr i g h t ， e x p i r a t i o na n dl i m i t a t i o no fe x e r c is i n gt h ew i t h d r a w a lr i g h ta n d t h ec o n s e q u e n c eo fe x e r c is i n gt h ew i t h d r a w a lr i g h t a sar e s u l to ft h ec e r t a i n d i f f i c u l t y o f a c q u is i t i o no f i n f o r m a t i o n ，a g a i na d d i n gt h e1i m i t a t i o no fm yw r i t t e na b i1i t y ，s o m e q u e s t i o n so nt h ew i t h d r a w a lr i g h ta r es t u d i e di n s u f f i c i e n t l y i n a d d it i o n ，a u t h o r sr e s e a r c ho n l yi n v o l y e ss e v e r a la s p e c t s ，t h eo t h e r a s p e c t ss h o u l e db es t u d i e dc o n t i n u a l1 y k e yw o r d s ：t h e1im it e d1i a b i1it yc o m p a n y ：t h ew it h d r a w a lr ig h t ： t h es h a r e h o ld e r s 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本 论文不包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。 对本文的研究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方 式标明。本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名：始盏 e l 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同 意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论 文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、 缩印或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：衄导师签名：脚4 e t 期靼 山东人学砍l j 学位论文 一、问题的缘起 公司是社会经济活动最主要的主体，“一般意义上，公司一词通常被 用来指称为经济目标的联合体，如为取得收益而从事商业活动。 在制度 层面，公司作为团体，首先是成员的联合体，但这种联合体又区别于其成 员，具有独立于其成员的财产和利益并进而在事实上和法律上拥有人格； 公司区别于其他团体的特征，则在于其以营利为主要目的。我国公司法 没有明确界定公司的概念，只是规定：本法所称公司是指依照本法在中国 境内设立的有限责任公司和股份有限公司。作者认为，所谓公司，乃是指 “私人通过联合追求营利的制度安排，是具有区别于其成员之人格的相对 独立的营利性团体，是与营利社团法人可以通约的概念。2 公司是私人遂 行自己目的的场所，而不是实现包括国家政治理想等外在于当事人目的的 工具，它体现更多的是私人的意思自治。 公司中最重要的类型是股份有限公司和有限责任公司( 我国现行公司 法仅承认股份有限公司与有限责任公司是合法的公司形式) ，而后者又具 有广泛的适用性，现在社会中存在的公司多数是有限责任公司。一般认为， 有限责任公司最早于1 9 世纪末产生于德国，关于有限责任公司的立法， 最早的应推德国1 8 9 2 年的有限责任公司法。有限责任公司具有股东人 数有限、股东负有有限责任、股票不得上市、公司业务相对保密的特点。 资本具有逐利性、流动性，哪里有利润，它便流向哪里。股东投资于 公司的目的在于赚钱，当这个目的不能达到时，股东便会把其资本撤出公 司，转而投向其它方面。这样，股东退出公司的方法就显得尤为重要。对 于股份有限公司而言，由于其发行的股票是自由流通、可在证券市场上市 交易的，因此股东可以很方便的把其投资收回，退出公司。而对于有限责 任公司来说，由于有限公司本身的封闭性，其股东不能将其投资方便的收 回，更不能轻易退出公司。 考量我国现行公司法，有限责任公司股东退出公司的方法主要有： ( 1 ) 股东转让出资。股东出资转让的实质也就是股权转让，我国现行公 司法第七十二条、七十三条规定了有限责任公司股东股权的转让，对股 1 p a u ll d a v i e s ，g o w e r sp r i n c i p l e so f m o d e r nc o m p a n yl a m 】，s w e e t m a x w e l ll t d 1 9 9 7 , e l 2 蔡立东：公司自治论，北京大学出版社【m 】，2 0 0 6 年，第1 4 页 1 山东人学硕i ：学位论文 东转让股权作了详尽的规定。( 2 ) 公司减资。公司法第一百七十八条 规定，股东可通过公司减资的方式退出公司。( 3 ) 公司解散。公司解散、 清算后，股东便可退出公司，公司法第十章对此有专门规定。( 4 ) 异 议股东股份回购。第七十五条规定了有限责任公司异议股东可要求公司收 购其股权，这实质上是股东将股权转让给公司，但由于受让对象的特殊性， 将其单列为股东退出公司的一种方法。 对于有限公司的小股东来说，其可能会面临各种各样的困难，比如大 股东的倾轧、夫妻公司中夫妻离异等外在与内在困难，在这样的境地下， 退出公司便成为股东的最佳选择。那么以上四种退出方法的效果如何呢? 下面来分析： 股权转让通常有两种情形：对内转让和对外转让。我国公司法第七十 二条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其 股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日 起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的， 不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东 同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东 主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转 让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的， 从其规定。对内转让指将股权转让公司的其他股东，这种转让方式既不会 影响到公司的资合性质也不会造成人合的矛盾，因此公司法对此无限制， 只要转让方和受让方就转让的比例、价格、时间等事项达成协议即可，其 他股东无权干涉。对外转让是指将股权转让给非股东方，这虽然不会影响 公司的资本总额，但由于有限公司的人合性，我们不能保证原股东会接受 新股东的加入，股东间的高度信赖关系也不一定存在，可能会影响公司的 正常运营，所以公司法对对外转让进行了较多的规范和制约。转让出资， 往往是在公司运营中不存在大股东挤压小股东的气氛中进行的，一旦公司 中发生对小股东不公平妨碍的行为，大股东如果反对小股东转让其股份， 则其他的人一般不敢接受转让，也就不可能产生公司法强制其他股东购买 2 山东人学硕i ：学位论文 该转让的股份的法律条件。1 我国公司法对有限责任公司减资程序的规定比较严格，通过股东会决 议，必须经代表三分之二以上表决权的股东表决通过，且须履行对债权人 的告知担保义务。但是当小股东提出进入减资程序时，常因公司的控股权 在大股东手中而无法通过，甚至连股东会的召集都很难。而且减资意味着 股东先于债权人取得公司财产，而公司资产的减少会危及债权人利益的实 现，所以为了维护社会交易的安全，公司法第一百七十八条规定，“公司 减资时，债权人有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保，且公司减资 后的注册资本不得低于法定的最低限额一，可见公司减资的道路困难重重。 公司解散可能是小股东解脱困境的最彻底的方法，但从经济效益考 虑，其并非解决问题的最佳途径。因为从经济角度来分析，解散公司虽 然能够使受害股东摆脱出资长期被锁定的困境，但它损害公司的营运价 值，剥夺了公司的“生命，使该被解散的有限责任公司的利益相关者的 利益受到损害，如工人失业，供应商失去了固定的客户资源，债权人的债 务无法顺利清偿等等，可见解散公司的代价远远大于小股东所受损失。我 国公司法规定了困境股东的一种救济措施一司法解散制度，公司法第 1 8 3 条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重 大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以 上的股东，可以请求人民法院解散公司 。司法解散公司是对身处困境的 股东的最终的救济措施，而公司一经判决解散，待清算后，股东各走一方， 再无困境可言，但是司法解散公司绝非上策，对其适用要慎之又慎。 异议股东股份回购简称退股，是新公司法补充的重要内容，公司 法第七十五条规定：有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股 东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：( 一) 公司连续五年不向股 东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件 的；( 二) 公司合并、分立、转让主要财产的；( 三) 公司章程规定的营业 期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章 程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不 1 甘培忠： 【j 】，引自 h a p ：w w w t h e m i s l a w y e r c o m p a g e _ c n m a i n _ c n a s p ? l i s t = 5 & t i t l e = c 2 d b c e d 2 b 9 f a c i ：p e c b b 9 c 9 c 8 a 8 d 6 c 6 b 6 c g & s i d = 7 1 6 & r e a l i d - = 3 l 4 山东人学硕i ：学位论文 当然，公司法规定的退股权制度还有其他方面的问题，这里只是简单 介绍一下，对该制度本身存在的其他问题，下面的内容将会给予详细介绍。 作为股东退出有限公司方式之一的股东退股权便是本文所要论述的内 容。 5 山东人学硕l ：学位论文 二、退股权的理论分析 ( 一) 退股权的涵义 对退股权的概念，不同学者对其有多种描述，有学者认为股东的退股 权是指在特定条件下，公司的股东要求撤出其对公司的投资，实现个人投 资退出的权利。退股权是一种救济权，是股东在特定情况下保护自己利益 的手段；该权利的存在可以营造自由的投资环境；小股东可以利用退股权 制衡董事会或大股东滥用权利。有学者把其解释为，在股东大会就合并、 解散、营业让与等公司重大事项进行表决前和表决时，如果股东明确表示 了反对意见，而该事项获得决议通过，则法律赋予对该交易有异议的股东 请求公司以公平价格回购其股份的权利。有学者解释为，在股东会作出严 重影响股东利害关系的决议( 如公司营业转让之决议、为限制股份转让而 变更章程之决议、公司合并之决议、股份有限公司转化为有限责任公司之 决议和公司宗旨变更之决议等) 时，股东有权请求公司购回自己的股份。 还有学者将其解释为，在公司中，少数对某根本性交易，比如购并，持异 议的股东之有限的法定权利，在退股权行使过程中，由法院决定该少数持 异议股东所持股权的价值，并由公司向其支付现金。 虽然对退股权有多种不同描述，但目前国内学者对退股权实质内容的 界定是统一的，其内容主要有两个方面：一是有限公司股东的股权收买请 求权；二是股份公司的异议股东股份回购请求权。习惯上，把二者统称为 异议股东股份回购请求权。 根据我国公司法的规定，所谓退股权，是指在有限责任公司的股 东会或者股份有限公司的股东大会就某些事项作出决议时，对该项决议投 反对票( 有限责任公司) 或者持异议( 股份有限公司) 的股东，有权请求 公司以合理价格收购其股份，其又称为评估权或异议股东股份回购请求 权。退股权制度既可用于有限责任公司( 公司法第七十五条) ，又可用于 股份有限公司( 公司法第一百四十三条第四款) 。 退股权是股东的一种权利。股东权利是指股东基于其出资在法律上对 公司所享有的权利。1 股东权利最基本的分类是将其分为自益权与共益权。 1 赵旭东：公司法学【m 】，高等教育出版社，2 0 0 3 年8 月版，第2 7 7 页 6 山东人学傍：学位论文 所谓自益权，是指股东以自己的利益为目的而行使的权利，股利分配请求 权、剩余财产分配权、优先认购权等均可归入此类。凡股东以自己的利益 兼以公司的利益为目的而行使的权利是共益权，会议出席权、特别股东会 召集权、表决权、选举权和被选举权等可归入此类。股东的权利源自于股 东向公司的投资行为，并受公司法的直接保护。就退股权的权利属性而言， 笔者认为退股权是股东固有的权利，属于股东自益权的衍生权利。如同德 国联邦法院在一个判决中( b g h z1 1 6 ，3 5 9 ) 所说的“退股权乃组织法的基 本原则，属于强制的、不可剥夺的股东权，不得以不合法的方式对其作出 限制 。1 退股权对小股东而言，是一种救济权。 ( 二) 退股权制度的法律意义 退股权制度具有重要的法律意义。退股权制度在一定程度上能更好的 解决股东间的纠纷，构建和谐的股东关系，保障股东基本权利，亦在一定 程度上保护了债权人的利益。 公司法兼有公法和私法的特点，国家出于经济调控的考虑会对公司进 行一些必要的限制。然而公司法应更多的体现私法的性质。国家鼓励投资， 倡导投资自由，应该包括投入资金的自由和撤出资金的自由，只有这样对 股东才能更加公平，更符合私法意思自治的原则。有限责任公司是人合性 与资合性兼具的公司，规模相对较小，股东之间良好的合作是公司发展的 基础。这种关系一旦遭到破坏，控股股东压迫小股东，不允许小股东退股 将有害于他们的利益。他们不能像上市公司的股东那样在股票市场上抛出 股票，行使“用脚投票的权利一走了之，只能通过转让股权给其他股 东或第三人。但转让股权是有严格限制的，在控股股东压迫小股东的情况 下，其它股东可能根本不愿购买，而转让给第三人需经全体股东过半数同 意，且第三人若知晓转让股权的原因也不会愿意购买这种股权。因此，让 股东享有完全的退股权，能够更顺利地解决股东间的投资纠纷。 “天有不测风云，人有旦夕祸福”，投资者难免会有生老病死、经 济状况恶化等等急需资金的情况；同时，小股东亦会受大股东压迫。赋予 。h u g ht s c o g i n ，j r w i t h d r a w a la n de x p u l s i o ni ng e r m a n y ： c o m p a r a t i v e r s p e e r s p e c t i v eo bt h e ”c l o s e c o r p o r a t i o np r o b l e m ”【j 】，1 5m i c h j i n t il 1 2 7 7 山东人学硕1 j 学位论文 股东退股权，使股东投资“来去自由 ，公司股东问不和谐因素消除，不 仅对退出股东有益处，对仍然留守在公司的股东亦有益处。 对于债权人而言，公司偿债能力是其所关心的重点，一个股东不和谐 的公司很难保证其有足够偿债能力。允许持不同意见的股东在特定条件下 退出公司，一定程度上完善了公司经营结构，公司效益或许会有更大的提 高，公司债权人利益亦可得到保障。一概不允许股东退出际上不一定有利 于债权人利益的保护，现实社会中大股东进行关联交易、股东为收回投资 致使公司空壳化等现象的存在对债权人的利益影响很大。股东行使退股权 的一个基本原则是尽可能地保护债权人权益，维护交易安全。完善的股东 退股权制度还能通过解散违法经营的公司、驱逐不诚信股东等手段，对社 会经济秩序起到正本清源的良好作用。 8 山东人学硕l ：学位论文 退股权境外立法考察 对于我国而言，公司制度是一件舶来品，而且就目前我国的经济发展 水平和法律完善程度来看，公司制度在我国的发展还是处于初级阶段，因 此面对问题时，我们很自然地会将目光投向公司制度相对发达和完善的国 家和地区，希望得到某些借鉴和启发。 法系，一般可理解为由若干国家和特定地区的、具有某种共性或共同 传统的法律的总称。1 正如法国比较学家达维所说“尽管各国法律极为繁多， 但正如神学家或政治科学家承认宗教或政体类型一样，比较法学家也可以 将法律简化为少数几个系 。2 传统理论将法系分为民法法系( 大陆法系) 与普通法系( 英美法系) ，这种划分对研究东西方法律制度提供了一种很 好的比较方法。 我国公司法首次就有限责任股东退股权问题加以规定，因此，这 方面的立法还有待于进一步完善。民法法系的德国、日本和俄罗斯通过立 法或判例的方式确定了有限责任公司股东的退股权。普通法系的美国、英 国也通过判例或立法的形式肯定了该项制度。从该项制度能够在各个国家 ( 地区) 确立并施行至今的现实角度看，就己经证明该制度有其合理性和 存在的价值。因其代表性，本文主要介绍德国和美国退股权制度的发展过 程及主要内容，同时简要介绍日本等国的退股权制度主要内容。 ( 一) 德国有限责任公司股东退股权的产生及主要内容 在德国，退股权与除名权是相伴随而产生的。德国是一个大陆法系国 家，成文法起重要作用，但由于成文法对有限公司股东退股权与除名权规 定的不完善，“法官造法 在这一问题上扮演了相当重要的角色。退股在 德文中被成为“a u s t r it t ，“立法未规定退股与除名的主要原因，是认 为有限公司属于资合公司，着重于出资的缴足，所以必须严守资本确定与 资本维持原则，以保障债权人的利益。3 1 、退股权产生过程 在1 8 9 2 年有限责任公司法公布之后到1 9 2 3 年卡特尔准则公 1 沈宗灵：比较法研究【m 】，北京大学出版社，1 9 9 8 年版，第4 5 页 2 d a v i d b r i e d e y , m a j o rl e g e ls y s t e mi nt h ew o r l dt o d a y m ( 1 9 8 5 ) ，p1 7 3 谭甄：论有限责任公司闭锁性的救济【j 】，h t x p ：w w v c e l c n 9 山东人学硕l 学位论文 布之前，公司法学者中就有人主张股东应享有退股权与除名权，但帝国法 院基本上都以法无明文规定为由，立场坚定地予以反对。19 2 3 年卡特尔 准则的颁布实施，是股东退股与除名发展的关键性转折点。该准则第8 条 第一款规定，股东得基于重大事由，随时终止卡特尔的附属给付义务，至 于终止权行使之后的法律效果，法律未作规定。帝国法院在该准则施 行后，开始转变立场，承认股东享有单方终止义务的权利，认为卡特尔或 附属给付有限责任公司的股东，在基本出资之外的卡特尔或附属给付义务 使其难以承受时，可单方终止此种义务。对于终止的法律效果，帝国法院 初期认为，股东行使终止权虽消灭了卡特尔或附属给付义务，却并不产生 脱离公司的结果，而对这种股东行使终止权后，一方面免除相关义务，一 方面仍具有股东身份的特殊现象，帝国法院认为可通过收回出资额而将股 东除名，即使这种除名并不符合有限责任公司法第3 4 条要求的章程 中有明文记载的规定。在19 4 2 年8 月的一个涉及将犹太股东除名的争议 中( r g z16 9 ，3 3 0 f f ) ，帝国法院正式承认有限责任公司有一般的除名 权。1 9 5 3 年4 月，德国联邦法院首次处理有限责任公司除名的问题，该 判决( b g h z9 ，15 7 f f ) 在以前帝国法院造法的基础上，进一步完善了除 名权的规定。与除名权相比，法院对退股权较少明确的表示立场。前述帝 国法院时代诸多关于股东单方终止附属给付义务的判决，虽向来被视作股 东具有退股权的例证，但实际上帝国法院在肯定股东有权终止附属给付义 务的同时，从未明确承认这种终止是终止股东本身的身份。联邦法院在上 述首次处理有限责任公司除名问题的判决中，在确认除名权的同时，肯定 退股权的可能，但在随后的判决中又将退股问题搁置。直到1 9 9 1 年1 2 月， 联邦法院才在一判决中( b g h z1 1 6 ，3 5 9 ) 首次明确指出，“退股权乃组 织法的基本原则，属于强制的、不可剥夺的股东权，不得以不合法的方式 对其作出限制一。通说认为，退股限于存在重大事由，且并无其他合适的 方式将该事由排除，致使股东继续留在公司已无意义时，该股东才可行使 退股权。1 此部分内容主要参照谭甄：论有限责任公司闭锁性的救济) 叨，h t l p ：l l w w w c d c i i ， 1 0 山东人学硕i j 学位论文 2 、退股权主要内容 退股是指股东主动要求解除其与公司的关系。笔者在查阅已有资料的 基础上，总结了德国退股权制度以下几方面的内容： ( 1 ) 退股权行使的条件 在德国退股权行使的条件就是要求有重大事由的存在或出现，且不能 被公司章程排除或限制。应予注意的是，重大事由的内容为何，法律或司 法过程没有明确规定，而是赋予法官广泛的自由裁量权，允许其对有限责 任公司的股东关系作灵活的分析。一般认为，重大事由应包括但不限于以 下几个方面：1 、股东自身原因。如股东由于死亡无法经营公司、股东已 经无法履行股东应当承担的义务等情况；2 、其他股东的行为。如多数股 东滥用多数权利或者股东之间存在长久的争议。3 、公司的情况。如股东 长期没有回报或者公司改变经营目的。1 ( 2 ) 退股股权的价格 股东退出公司，其应当收回相应的股权价值。德国法律没有明确规定 股东退股的股权价格确定问题，学说及法院实务共同认可的确定价格的标 准是该出资的市场价值，意在使股东就其出资得到全额的补偿。对市场价 值的确定，实务上常采用的方法是先就公司整体的价值进行评估，然后再 依股东的出资比例计算其出资的价值。 ( 3 ) 退股权行使的限制 在德国，为解决公司收买能力欠缺的问题，退股权的行使不得违反资 本确定与资本维持原则。该原则对退股的限制表现在：第一，根据德国 有限责任公司法第十九条第二款的规定，股东缴纳出资的义务不能免除。 因此，只有已完全缴足公司章程所规定的出资额的股东才可以提出退股请 求，完全未缴纳或只缴纳了部分出资的股东，无权提出退股请求。第二， 如果是公司受让该股东的出资，则公司必须有多于注册资本的资产。根据 德国有限责任公司法第三十条第一款的规定，公司不得将保持资本总 额所必需的资产退还给股东。如果违反该规定，根据第三十一条的规定， 股东应将退股所得的资产返还给公司。所以，在公司资产小于或等于注册 。马俊驹、林晓镍：有限责任公司股东的法律救济【j 】，载于河南师范大学学报，2 0 0 1 年第4 期。 山东人学硕i ：学位论文 资本的情况下，除非公司减资或其他股东愿意受让退股股东的出资，该股 东难以通过退股离开公司，只能求助于解散公司这一最终手段。同时，德 国有限责任公司法第三十四条规定，只有在公司章程规定可收回出资额 时，公司才能收回出资额：未经股东同意而收回其出资额时，只有在该股 东取得出资额前章程中已有关于出资额收回的规定，才能收回；且这种收 回不能违反第三十条第一款关于资本维持的规定。1 关于退股权的其他方面，如行使主体及行使退股权的程序，由于作者 收集到的资料的有限性，本文未加总结。 ( 二) 美国闭锁公司股东退股权的主要内容 在美国，根据股东人数的多少、股权的分散程度以及股权的转让方式 的不同，公司一般可以分为两类：闭锁公司( c l o s ec o r p o r a ti o n ) 和开放 公司( p u b li c l y h e l dc o r p o r a t i o n ) 。闭锁公司与我国通常所说的有限公司， 虽然在资本制度、管理模式等方面存有不同之处，但其股东面临的问题与 我国有限公司面临问题具有相同性。针对股东面临的问题，美国公司法规 定了买断制度( b u y o u t ) 。买断制度即为我们所说的闭锁公司股东退股权。 1 、股东股权制度的产生 在上世纪六十年代之前，美国的公司立法和司法对于股东退股均是持 反对态度，股东要通过司法途径退出公司只有提请解散公司。解散公司虽 然在制止股东间的压制或者僵局上十分彻底，但司法界也认为，该制度可 能成为小股东阻挠大股东意愿实现的工具，而且可能给经营兴旺的公司造 成不可挽回的损害，因此，对其持十分谨慎的态度。最近二十年，越来越 多的州法院通过制定法律的形式补充传统的解散公司的措施，其中包括发 布禁令、任命临时董事或管理人、买断等，而买断是主要的替代性救济， 即以双方同意或法院决定的价格购买争议一方的股份。1 9 9 1 年，美国公司 法委员会承认了摆脱对解散公司的绝对性依赖的趋势，在示范商业公司 法的1 4 3 4 节将买断救济成文化。与法院设计的那些救济措施相比，该 节的规定缺乏灵活性，其中一个主要的限制是，只有在股东请求强制解散 公司之诉中才可适用：而且，该措施井不具有强制性，公司或股东具有是 1 王晶：有限责任公司股东退股权制度研究 【j 】，全国优秀硕博论文库 1 2 山东人学硕i ：学位论文 否收买的选择权，一旦公司或股东拒绝收买，公司必须解散。为解决这个 问题，19 9 6 年美国示范商业公司法( 修正版) 对退股权( 有学者翻译为 估价权1 ) 作了详尽规定，包括主体、行使条件、程序、行权限制等等，并 规定退股权不适用于在纽约股票交易所或美国证券交易所挂牌交易的股 份，或在国家证券交易人协会制定的经纪人行市系统中，被指定为国家市 场体系证券的股份。 2 、美国退股权主要内容 美国示范商业公司法( 修正版) 设专章( 第十三章) 规定退股权， 依据此章节的规定，退股权的主要内容有以下几个方面： ( 1 ) 退股权行使的条件 根据美国示范商业公司法( 修正版) 第13 0 2 条( 1 ) 的规定，在 下列任何公司行为发生时，其股东享有估价权利且有权取得对其所持股份 公平价值的支付：a 、该公司为其中一方当事人的合并已完成；b 、股份将 被取得的公司作为一方当事人的股份交换已完成，且如果该公司股东对该 项股份交换行为具有投票权；但就未被交换的任何类别或序列的股份，任 何股东不享有估价权利之情形除外；c 、依照本法第1 2 0 2 条进行的资产 处理已