（法学理论专业论文）物上请求权制度研究.pdf

摘要 物权法是规范舞| 产归属关系和保障财产魍属秩守的民事法律， 是市场经济运行的基本规则。物上请求权制度作为大睦法系国家民 法特有的对物权进行保护的制度，是物权法的重要组成部分。由于 历史的原因，我国民法上对物上请求权制度缺乏系统的规定，理论 研究也很薄弱，此种状况已经不能适用我国社会主义市场经济发疑 的需要。有签翔j 毙，本文着力从理论和实践两个方掰对物上请求权 制度一些基本翘题进行了较为深入鼢分析霹究，以嬲能对我霆物权 法的制定及司法实践有所裨益。 本文除导言外，分为六个部分。 第一部分物上请求权制度的历史演进。论述了物 ? 请求权制 度起源于罗马法，确立于德国民法典的历史发展过程，以及其 它主要大陆法国家物上请求权制度的立法现状。 第二部分耪上请求投的一般疆论。首先对物上请求权的概念、 存在根据及耱类进行了论述；其次对物上渣求权鹃性质进行了探讨， 结合对几种不同观点的评援，笔者提出了自己的见嬲，认为物 ：清 求权是依存于物权的一种相对独立的请求权：第三，通过对几个”e 要大陆法国家的立法例及学说的比较分析，以及我圜大陆学者芙于 物一l 请求权是否罹于消灭时效的不同看法，提出了物上请求权依其 性矮应罹予消灭时效的税点；第四，笔者对物t 请求权与损害赔偿 请求投、不当褥剥请求权、合溺请求权等债权性质韵请求权避行了 比较硪究，撞出物一l 渚求权作为曝护物权鲍一种方法，无论在构成 要件、内容、性质上都区别于债权请求权。最后，笔者还剥物l ：请 求权的限制与扩张避行了探讨。 第三部分基于所有权而生的物一i ：请求权。在所有物返还请求 权中，分析了所有物返还请求权的构成要件、内容和举证责任，并 对返还请求权可否独立让与的问题进行了探讨，认为返还请求权依 其性质不存在独立让与瀚麓题。在所有权妨害除去请求投移妨害防 止请求权中，对这鼹种谴求权的梅成要件程内容进 予了分拆淡踢， 并着重对所有权妨害除去请求权与赝有物返还请求投是孬存在p 突 进行了探讨，认为一般情况下，两者不存在冲突。最后，笔者还对 恢复原状请求权是否为物上请求权的一种不仅从理论上而f 1 还从 实务上以案例分析的方式阐明自己的观点，指出恢复原状请求权心 与损害赔偿请求权为相同性质，不可能成为物权请求权的一种。 第四部分基于他物权的物上请求权。首先笔者从各国立法例 和学说两方面对他物权的物上请求权存在的根据进行了比较分析， 指出凡物权，不管法律有无明文规定，原则上均应承认其有物一t - 5 , 青 求权。只是所有权以外的他物权，其所享受的利益与所有权朱必棚 同，因此，基于他物权的物上请求权，应依各该物权所保护的利益 内容的不同，个别的予以考察。其次结合我国的实际情况对儿种主 要的他物权的物上请求权的具体内容进行了论述。最后该文还对他 物权的物上请求权与所有权的物上请求权的关系进行了探讨。 第五部分。与有保护请求权。论述了占有保护请求权的概念、 内容以及占有之诉与本权之诉。 第六部分我国物上请求权制度的立法现状及完善。分析了我 国物上请求权制度立法上的不足，同时对我国物权法草案建议稿 相关规定进行了评析，提出了如何加以完善的j z 法建议。 关键词：物上请求权债权请求权占有保护请求权 a b s t r a c t l a wo fp r o p e r t yr i g h ti st h ec i v i ll a wt h a t s p e c i f i e st h e r e l a t i o n s h i po fp r o p e r t yo w n e r s h i pa n de n s u r e st h eo r d e ro f p r o p e r t yo w n e r s h i p i ti st h eb a s i cr u l eo ft h ew o r k i n go f m a r k e te c o n o m y s y s t e mo fp e t i t i o nr i g h to np r o p e r t y ，a st h e p e c u l i a rs y s t e mt h a tp r o t e c t sp r o p e r t yr i g h ti nl a wo fp r o p e r t y r i g h t d u et oh i s t o r i c a lr e a s o n c h i n e s ec i v i ll a w1 a c k so f s y s t e m a t i cr e g u l a t i o no ni t a n dt h e o r e t i c a ls t u d yo ni ti s a l s ov e r yf r a i l s u c hc o n d i t i o nc a n n o tf i ti nw i t ht h en e e d s o ft h ed e v e l o p m e n to ft h ec h i n e s es o c i a l i s tm a r k e t e c o n o m y i nt h el i g h to fs u c hr e a s o n ，t h et h e s i s ，a i m i n ga tp r o v i d i n g s o m ev a l u a b l er e f e r e n c e sb o t ht ot h e 1 e g i s l a t i o n o fl a wo f p r o p e r t yr i g h ti no u rc o u n t r ya n dt ot h ej u d i c i a lp r a c t i c e ， p r e l i m i n a r i l y s t u d i e ss o m eb a s i c p r o m e m s o ns y s t e mo f p e t i t i o nr i g h t t h e o r e t i c a l l ya n dp r a c t i c a l l y b e s i d e si n t r o d u c t i o n t h et h e s i sc o n s i s t so fs i xp a r t s p a r to n eh i s t o r i c a le v o l u t i o no ft h es y s t e mo fp e titi o n r i g h to np r o p e r t y t h i sp a r ts t a t e st h eh i s t o r i c a ld e v e l o p m e n t p r o c e s s o ft h e s y s t e m o fp e t i t i o n r i g h t o n p r o p e r t y i t o r i g i n a t e sf r o mr o m e a w a n de s t a b l i s h e df r o m6 e r m a nc i v i i 国d e i ta l s os t a t e st h ec u r r e n tl e g i s l a t i o nc o n d i ti o no fs y s t e mo f p e t i t i o nr i g h to np r o p e r t yi no t h e rm a i nc o n t i n e n t a li a w c o u n t r i e s p a r tt w og e n e r a lt h e o r i e so ns y s t e mo fp e t i t i o nr i g h to n p r o p e r t y f i r s t l y ，t h ea u t h o ri nt h i sp a r ts t a t e st h ec o n c e p t ， k i n d sa n dt h ee x i s t i n gf o u n d a t i o no fs y s t e mo fp e t i t i o nr i g h t o np r o p e r t y i ns e c o n d l y ，t h ea u t h o ri n q u i r e si n t ot h eq u a l i t y o fp e t i t i o nr i g h to np r o p e r t y s e c o n d l y ，t h ea u t h o ri n q u i r e s i n t ot h eq u a l i t yo fp e t i t i o np r o p e r t y i nc o n n e c t i o nw i t ht h e a s s e s s m e n to ns e v e r a ld i f f e r e n tv i e w s ，t h ea u t h o rp u t sf o r w a r d h i so w ni d e a t h a tp e t i t i o nr i g h t o n p r o p e r t y i so n eo f r e l a ti v e l yi n d e p e n d e n tp e t it i o nr i g h t ， w h i c h d e p e n d s o n p r o p e r t yr i g h te x i s t e n c e 7 h i r d l y ，a c c o r d i n gt ot h ec o m p a r i s o n a n d a n a l y s i s o f l e g i s l a t i o n o fs e v e r a lm a i nc o n t i n e n t a l c o u n t r i e s 。a sw e l la sd i f f e r e n tv i e w p o i n t s o nw h e t h e rp e t i t i o n r i g h to np r o p e r t yi sd e c l i n et op e r i s hp r e s c r i p t i o nt h a tp u t f o r w a r db yt h es c h o l a r si no u rc o u n t r y ，t h ea u t h o rp u t sf o r w a r d t h a tp e t i t i o nr i g h to np r o p e r t ya n dp e t i t i o nr i g h to nd a m a g e a n dc o m p e n s a t i o n ，a sw e lla sp e titi o nr i g h to nd a m a g ea n d p e t i t i o nr i g h to nc o n t r a c t 。t h ea u t h o rs t a t e st h a tp e t i t i o n r i g h to np r o p e r t y a so n eo f t h ew a yt h a tp r o t e c t sp r o p e r t y r i 曲t ，i sd i f f e r e n tf r o mp e t i t i o nr i g h t o no b l i g a t o r yr i g h t i ni t sc o n s t i t u e n t 。c o n t e n ta n dq u a l i t y 。i nt h ee n do ft h i s p a r t t h e a u t h o rs t u d i e st h el i m i t a t i o na n de x p a n s i o n o f p e ti ti o nr i g h to np r o p e r t y p a r tt h r e ep e t i t i o nr i g h to np r o p e r t yb a s e do no w n e r s h i p i no w n e r s h i pr e t u r n i n gp e t i t i o i lr i g h to f ，t h i sp a r ta n a l y z e s t h ep r i n c i p a lc o m p o n e n t s ，c o n t e n t a n db u r d e no fp r o d u c i n g e v i d e n c eo fo w n e r s h i pr e t u r n i n gp e t i t i o nr i g h t a n d p r o b e s w h e t h e rt h er e t u r n i n gp e t i t i o nr i g h ts h a l l b ei n d e p e n d e n t l y t r a n s f e r r e d t h ea u t h o rh o i d st h a t t h er e t u r n i n gp e t i t i o n r i g h t s h a l ln o ti nn a t u r eb ei n d e p e n d e n t l y t r a n s f e r r e d b e s i d e s ，t h i sp a r ta n a l y z e s a n dd e s c r i b e st h ep r i n c i p a l c o m p o n e n t sa n dc o n t e n to ft h ep e t i t i o nr i g h t f o rr e m o v a lo f o w n e r s h i po b s t r u c t i o na n dt h a tf o rp r e v e n t i o no fo b s t r u c t l o n i tm a i n l yp r o b e sw h e t h e rt h ep e t i t i o nr i g h tf o rr e t u r n l n go f o w n e r s h i p a r ec o n f li c ti n g ，f i n d i n g t h a tt h e ya r en o t c o n f l i c t i n ga ta 1 1 f i n a l l y ，t h ea u t h o re x p r e s s e sh e ri d e ao f w h e t h e rr e s t i t u t i o np e t i t i o nr i g h t i so n ek i n do fp e t i t i o n r i g h t so np r o p e r t yb o t h i nt h e o r ya n di ni n s t a n c e s ，p o i n t i n g o u tp e t i t i o nr i g h t so np r o p e r t yb o t hi nt h e o r ya n di ni n s t a n c e s p o i n t i n go u tt h a tr e s t i t u t i o np e t i t i o n r i g h ts h a l lb et h es a m e i nn a t u r ea sd a m a g e sp e t i t i o nr i g h t i n s t e a do fo n ek i n dr e a l p e t i t i o nr i g h t s p a r tf o u rp e t i t i o nr i g h to np r o p e r t yb a s e do nr e a l r i g h t o ft h eo t h e r p a r t y i nt h ef i r s t p l a c e ，t h e a u t h o r c o m p a r a t i v e l ya n a l y z e st h ee x i s t e n c eb a s i so fp e t it i o nr i g h t o n p r o p e r t yo f r e a l r i g h t o ft h eo t h e r p a r t y i nt e r m so f l e g i s l a t u r ee x a m p l e si nv a r i o u sc o u n t r i e sa n dt h e o r i e s ，p o i n t o u tt h a ta n yr e a lr i g h t ，w h e t h e rs t i p u l a t e di nl a w ，s h a l1h a v e i t sp e t i t i o nr i g h to np r o p e r t y a c k n o w l e d g e d h o w e v e r ，t h er e a l r i g h to ft h eo t h e rp a r t ye x c e p to w n e r s h i pm a yh a v ed i f f e r e n t i n t e r e s t sa n do w n e r s h i p t h e r e f o r e ，p e t i t i o nr i g h to np r o p e r t y b a s e do nr e a lr i g h to ft h eo t h e rp a r t ys h a l lb er e s p e c t i v e l y c o n s i d e r e da c c o r d i n gt od i f f e r e n ti n t e r e s tc o n t e n t sp r o t e c t e d b yt h i sr e a lr i g h t i nt h es e c o n dp l a c e ，i nt h ee n d ，t h i s a r t i c l ed i s c u s s e st h er e l a t i o nb e t w e e n p e t i t i o nr i g h t o n p r o p e r t yo fr e a lr i g h to ft h eo t h e rp a r t ya n dp e t i t i o nr i g h t o np r o p e r t yo fo w n e r s hip p a r tf i v ep o s s e s s i o np r o t e c ti o np e titi o nr i g h t t h isp a r t e x p o u n d st h ec o n c e p t c o n t e n to fp o s s e s s i o np r o t e c t i o n p e t i t i o nr i g h ta n dp o s s e s s i o n r e l a t e ds u i t sa n ds u i tr e l a t e d t of u n d a m e n t a l r i g h t s p a r ts i xp r e s e n ts i t u a t i o no fl e g i s l a t u r ea n dp e r f e c t i o n o ft h es y s t e mo fp e t i t i o nr i g h to np r o p e r t y t h i sp a r ta n a l y z e s t h el e g i s l a t i v es h o r t c o m i n go ft h ec h i n e s es y s t e mo fp e t it i o n r i g h t o n p r o p e r t y b e s i d e s ，t h is p a r t e v a l u a t e st h e r e g u l a t i o n s i nr e a 7 r i g h t l a wd r a f t sa n d p r o p o s e s s o m e l e g i s l a t i r es u g g e s t i o n sa st oh o wt op e r f e c t it k e yw o r d s ：p e t i t i o nr i g h t o b l i g a t o r yr i g h t ，p o s s e s s i o n o np r o p e r t y ，p e t i t i o nr i g h to n p r o t e c t i o np e t i t i o nr i g h t v 物上请求权制度研究 导言 物权法是规范财产归属关系和保障财产归属秩序的民攀法 律，是市场经济运行的基本规则。物上请求权制度作为大陆法系 国家民法特有的对物权进行保护的制度，是物权法的燕要组成部 分。 所谓物上请求权，依通说，是指当物投鲢圆潢状态受到妨害 或有被妨害之虞时，物权人为回复其物权的圆满状态请求妨害 人海一定行爻或不为一定行必的投零l 。在一些大睦法系国家，如 德国、瑞士民法典就明确规定了这一制魔；日本民法瞰只规定了 占有之诼( 占鸯保护游求权) 铡瘦，疆经翔倒的瓣释也搀筑起了 物上请求权制度：我豳台湾地区的民法典也有关于物上请求权的 立法魏定，虽璺嚣益完善的憝势。健在其骞大醣法簧绞懿我溪， 现行民法却尚来真正建立起独立的物上请求权制度，有关物。e 请 求权髂内容，氐法通则仅肖简萃涉及( 繁83 条、第1 34 条 ， 且将物上请求权的内容规定予侵权的民事责任中，而没有根据物 权的特殊性对相应体现物上请求权的民事责任形式的特殊构成、 适用等阔题作蹴明确规定，以至于在概念的区分与性质的界定上 有模糊不清之嫌谘。与此同时，我国学者对物上请求权的理论探 寸 瞧比较少，迄今为止，对物上请求权制度有比较深入研究的只有 王利明、侯利寨二位学者，但两入观点又多有不同。报明显，这 释现状已经不能适用我国社会主义市场经济发展的需要。 目前，我国正着手制定2 1 世纪的物权法，但由于物权法的制 定浩繁复杂，掰瑟临麴疑难越题岗多，遥切嚣要在理论上进行探 。这是一种狭义的解释，参她陈华彬：物权法原理，国家行政学院出版社，1 9 9 8 年 版，第9 7 页；广义的物上请求投的含义除此之外，还包括占精人的占有保护请求权 ( 参见王翻绢：钕投法论，1 9 9 8 每驻，第1 4 5 嚣) 。 。王利明：“物权法中的重大疑难问_ 蓖探讨，载民商：；圭理论与实践，吉林人民出 版社1 9 9 6 年版第2 15 2 1 8 页 讨。有鉴于此，本文羲力对物上请求权制度进行了较为深入的分 析研究，娃期对我国的物上请求权铷度的立法完善和司法实践有 所槔益。 第一部分物上请求权制度的历史演进 一、物上请求权制度探源 一般认为，大陆法系民法所特有的关于物权保护的物上请求 权别发乃滋篾予罗马法。 在罗玛法时代，权利是通过诉讼来保护的，所谓“无救济则 无投剩。”所以褒罗马法那里，具有物上请袋权馒矮的那部分内容 主要表现为基予所有权和地，上权、永佃役、役权、抵押权等他物 权以及占露搿褥提起懿各种诉投。 ( 一) 基于所有权而享有的：“物件返还诉权( v e i v i 瘸；c a t o ) ”、“所有粳保全诉投a c t 0n e g a t o r ；a ) ， 和“麓希 利西亚那诉权( a c t i 0p u b ii c i a n a ) ”心 l 、在罗马涤上，“物件运还诉权”是效力最强的权葶。蔽“余 发现余物，余都收回”为原则，法谚有“物在召唤主人”之说， 即寝示所裔人褥随时收回所有物之意。因此。提起该诉讼的原告 必须是争讼之物的所有入，通过该诉讼，贩告可要求承认其对物 的所有权，并要求非法占有者返还物及其上的一切添附。而该诉 的被告为对标的物现实占有之人。毽到了优索时代，被告的蕊固 有了扩大，纵现已不占有标的物，但其对占有的使失如果出于恶 意，仍褥以之为被告。 2 、罗马法上的“所有权保全诉权”，又称禁止妨害诉权或 祷除疆髻诿权是搔艨有入提霆酶在毽入镘害其新有权露请求 排除妨害的诉权，主要适用于他人对不动产主张存在役权时的 情况。最初只有所鸯久才霹潋提起，螽爰乏扩大翔 龟物投人，翔 用益权人、永佃权人、地上权人、抵押权入等，称为准所有权保 。簏携：罗马法琢论f 上) ，赛务窜带建，t 9 9 4 年藏，雾3 7 9 3 8 6 要 2 全诉( a c t i on e g a t o r i au t i l i s ) 。奠被告只限予现对妨害物权行 使的人。 3 、菩布粕蹲亚邢诉权，爻称“回复占有诉权”。楚指取得时 效完成前，善意而有会法原因的受让人我失对其物的占有时所提 起的回复占有的诉权。该诉实际上是一种戳时效取得为基础的虚 拟的所有物返述之诉，至优帝时代，随着耍式物与略式物区别的 消失，双重所有制度也不复存在，因此菩布利醚贬那之诉也随之 消灭。 ( 二) 基于他物投( a c t i 0c o n f e s s o rl a ) 而享有的诉权，主 要寿回： 役权确认诉权，是指役权人的役权遒到所有入的否认或其行 使受裂侵害嚣重，褥提起的确认役投熟存在绒禁止侵害役杈的诉双。 行使此诉权可以使役权享有人获得对其权利的重新肯定和恢复， 还霹戮获褥被告提供的将来不再侵密役权麴担保。 永佃权诉权( a c t i o ne n p h y t e u t i c 8 t i a ) ，其作用张于请求返 逐永铟物。当第三入就汞铟镑 # 法主张役授时，永程投久可准予 行使“所有权保全诉”以排除侵害。 地上权诉衩，准予适震“所有投保全诉投”，静要求侵害人接 除侵害的诉权。 抵择权诉权( a c t i oh y p o t h e c a r i ) ，与“物件返还诉权”相 似，其目的在于使持有抵押物者交如抵押物及其附属物，使债权 入得以实现债权。 ( 曼) 占鸯的保护一一是有令状 占有，是指对物的事实t 的支配和臀领。占有作为一种事实 状态，无论物豹凄有权或其他物权归属溅，也不论是善意还是恶 意，只要对物实际控制就可构成。在罗马法，对占有的保护是通 过请求令状来实现的。令状分为“占有绦持令炊”( i n t e r d i c t u m r e f i n e n d a ep o s s e s s i o n i s ) 和“占有回复令状”( i n t e r d i c t u mr e c u p e r a n d a ep o s s e s s i o n i s ) ，蠹容与繇鸯权之潺攘类镢。至优帝 。以下各种诉权参见周柑：箩马法愿论( 上) ，商务印书馆1 9 9 4 年版第4 1 0 - 43 8 页 3 一谨时改革“令状”为一般的诉。占有之诉所掇供的保护是非终 局性的保护，占有之诉中的效诉者爵能在所有权之谇中旌诉。 由诧可觅，罗筠法中虽然没有抽象出“物上请求权”的概念， 但却不乏物上请求权内容的其体规定，它以各种诉校为基础，对 物权形成了种独特的保护方式。而罗马法作为“戳私有制为基 础的法律的最完备形式”帮，体现了商鼯经济发展的一般要求，正 是由予如此，它并没有随罗马帝国的灭亡而绝世，相反，正如马 义经典作家指出的那样：“当工业和商业进一步发展了私有制( 起 初在意大利，随后在其他国家) 的时候，详细拟定的罗马私法便 立即得到恢复并重新取得威信。罗马法强大的生命力最终使之 成为近现代备国特别是大陆法国家制定调整商品经济关系的法律 基础回。 二、物上请求权制度在德国民法典中的确立 ( 一) 物上请求投制度确立的背景 罗马法熬上述各种诉权对德遇民法典中物上请求权制度 的设计产生了重大影确。1 8 世纪至1 9 世纪之闻，潘德克吞法学 曾对上述各种详权，尤其是“掰有权保全诉”，展开过讨论。 e i s e 认为，应当将“所有权保全诉”与“物件返还之诉”楣并列，共 同作为保护所有权的制度，德国著名学者w i n d s c h e i d 采纳了这一 见解，将“所有权保全之诉”定义为“以直接占有侵害颤外的方 式实施的对所有权的侵害”，从而使之成为一种独立的物权的请求 权 。这样一来，德国民法典首次形成了物上请求权概念，并 在物权编下的第9 8 5 条和第1 0 0 4 条规定了三种基于所有权的请求 权，即返还请求权、排除妨碍请求权和不作为请求权，同时该法 典的第t 0 1 7 、1 0 2 7 、1 1 3 3 、1 1 3 4 、1 2 2 7 等条规定他物权可准用关 于所有权保护的规定，第8 6 1 条，第8 6 2 条规定占有人也得基于 。周桁：罗马法愿论( 上) ，商务印书馆，第4 5 4 - 462 页 4 罨榕j 孽 ：马克恶悬椿新逢蓁第3 誊。人琵出版截，1 9 7 2 年舨，第1 4 3 嚣。 。马克思和恩掺斯：马克恩恩格斯选集* 第1 卷，人民出版社1 97 2 年版，第70 页 。插振山主编：罗马法中国法与民法法典化，中国玻法大学出版社，1 9 95 年版， 第1 2 簧 。陈华彬：。毽园擅邻关畚研究”，载民商法论丛第4 誉，法律出版社，1 99 6 年版， 第3 14 3 15 页 占有提起类似的诸种请求权，从而确立了以保护物权为核心的完 整的物上请求权制度。 ( = ) 物上请求权制度在德国民法典中的地位 在德国民法典中，作为物上请求权制度核心内容的物权 请求权与债权请求权棚区别丽存在。前者基于物权而产生，是物 权作为一种绝对权、对世权所当然具有的权能，后者则基于某种 特定债权，比如合同之债，不当褥刹之债，无因管理之债，侵权 行为之债褥产生。 根据返还请求权，廖有权人可以要求占存其物的人返还该物， 除非该占有入能够表盟自己辜奢某种来源于所有权人本人的，对 该物进行占有静权零l 法典第9 8 6 条) 。当所有入提起返还请求权 时，德嚣民法典还区分善意占有人与恶意占有人，详缨援定了 所有权入与不法占有入之闻静关系麓趱( 法典蠹冬第9 8 7 及以下务 条) ，包括损失或损害的风险负掇，潋及对收益的权利和对费媚豁 责任等。这些规定自成体系，除少数例井情况，不涉及侵权行为 和不当得利问题喾。 排除妨害请求权和不作为请求衩与侵权行为请求权也有着严 格的区分。前两者旨在恢复物权的圆满状态，而不以损害赔偿为 内容，故不以实际受损害为必要，也不以故意或过失为要件；后 者则重在补偿已生的损害，故以有实际损害为必要，并以过错原 则为其基本归责原则。所谓“损害”，依传统民法理论，必须是能 用金钱热以衡量的某种财产损失。对物权的“损害”，则必须是对 与其相应的骞体物豹毁攒，以及由此导致的阈接经济损失。因此， 如果原告的勉产势未遭受饪何损害，则不发生侵权行为之债的请 求权。翔未经诲霹撞邀进入他人地、房屋、蒸汽、煤气、噪声 等对不可量物造成的侵扰，因在邻接的土地上修建离层建筑物两 遮挡了光线或对电视接收枫产生了干扰等对掰有权造戏的侵害 ( 而不是对有体物的羧损) ，均只能援雳第1 0 0 4 条，提起搀除妨 害或不作为请求权。 。参见孙宪怠：穗国骞代翱较法，法律出版社，1 9 9 7 年版，莽9 9 9 7 页 。罗饴特。藿悬，洚嚣。羊 茇、汉巍。g 菜塞：穗瀵琵巍法导谂，托是韦誉英译，楚 建泽，申圆大酉车 全书出版社，1 9 9 6 年版，第1 9 1 19 2 页 5 三、其它主要大陆法圆家的物上请求权制度 ( 一) 法国民法典、诉讼法獒与镪土请求投 法国诉讼法典第2 3 条以下规定了三种占有诉权摊除 妨害、保持原状、圆复占有，著将其诉讼标酶限翩为不动产榭。与 此霹时，法国民法典第2 5 条也誊关予“返还不动产的诉权” 憋规定，第5 9 7 、5 9 9 、7 0 1 条还溉定“耀盏权入褥藏耀瓣掰有权 保护熬努法，排除来自艇鸯权熬侵害”；“地役权人德攘除供役地 的侵害”等等曾。这些都是关于物上请求1 跫实蕨逡容的规定，同时 我们也霹璐看燃，法遥瓣物权翡保护主要逐是通过诿讼法采实现 的，丙髓被保护的钫权标豹的范围也仅限予不动产。所以有学者 诀受，法鬓势来确立完整懿糖主请求权蠛念，所商这些规定不过 怒近现代意义上的物上请求权制度的雏形镥。 ( 二) 瑞士民法蕤毒物上请求扳糕庭 瑞士民法典中涉及物上请求权的内容的法条是第6 4 1 条 第2 款蔽及第9 2 7 - 9 2 9 条。筹6 4 1 条第2 款窥定：“疑有入辩无投 占有人有请求交阐该物并排除一切不法侵害的权利”，第9 2 7 9 2 9 条剥对占有保护请求权作了详缁蕊定簿。瘩诧可凳，瑞士民法典 的物上请求权制度的内容只包括基于所有权的请求权和基于占有 的请求投，蔼对予德物粳的物上请求衩来律专f l 撬定。这静菠褫 蚀物权的馆法来免有失妥当。 ( 置) 日本民法典毒戆上请求援制蹙 基本理行强法典没有关予物上请衷投划瘦鲍一般娥定，仪有 占骞之瓣。缝物权中，对动产蹑权( 法典第3 4 4 条) 、动产优先特 权法典第3 3 3 条) 规定了对占骞之嚣豹潍羽。不过该毽熬判倒秘 4 谴。交淼、塞拳基套涉拳：法鼙甍事诱讼法要爻 主，梦瑟珍译，孛霹法朝窭 版社，2 0 0 1 年| i 茛，第1 7 受。 o 尹翻：法国物叔法，法 擎出版社，】9 9 4 年版第7 4 页 4 鬟翻宏：t 谂貔上谴謇蔽戢魔。，琵囊法埝毖，法搏窭叛越，1 9 9 7 每叛，苇6 9 8 要， 。壤圭藏法典纂9 2 7 条( 壤夺矗翥之诉) ：1 、载菲法暴力侵卒毽入占有麓对，有 运还的义务即使侵夺人主张对该狗有优先权利，办同2 、但是- 如果被告能立即证 磺蠡毫魏筑竞投裁劳基于嗣一嚣萎凑较遴塞薛誊交骷谈饕鞋，蒋捱氅遮还，3 、本豪瓣 疆夸占有惫诟，飒退避占襄赣获授囊赔接为肉寥。繁9 2 8 蠢( 妨害占番之诉) ：1 ，占 精因他人的非法行为受妨害时，占穰人褥对妨害人提起诉讼，即使妨害入主张其有权 利，赛弱。2 、嫠害占赛之辑，瑷蒋狳翦塞。蓉壹舞害入臻续靛害爱请求攒害赔偿鸯离 塞。 学说，均承认物上请求权制度。正如有的学者所言，“效力上弱 于物权的占有尚且受占有之诉的保护，具备支配性的物权当然更 能够据以提起返还请求权，妨害排除请求权，妨害预防请求权。” 但是，这种立法技术的不足也是很明显的，即基于物权的请求权 虽然在逻辑上是合理的，但却造成了事实上无法可依的状况。 ( 四) 我国台湾地区民法典与物上请求权制度 台湾民法典对基于所有权的物上请求权和基于占有而生 的请求权作了详细规定( 台湾民法第7 6 7 条，第9 6 2 条) 。前者分 为三种：即返还请求权，妨害排除请求权和预防妨害请求权，后 者与前者有相同的区分，关于他物权仅于第8 5 8 条规定了地役权 的物上请求权。与日本民法典相比，该法典较为完善，明确规定 了物上请求权，而日本则没有。但是，与瑞士民法典一样都 忽视了对他物权进行规定，这在立法技术上不无遗憾。 综上所述，物上请求权制度作为大陆法国家特有的保护物权 的一种基本制度，具有很强的同一性，正如我们所能看到的，从 法国、瑞士到德国、日本和我国台湾地区，其物上请求权制度虽 各有特点，但总体而言是一致的。而如前所述，在我国起民事基 本法作用的民法通则对物上请求权的规定较为粗疏，已经不 能适应现实中国市场经济发展的需要。因此，我们十分有必要借 鉴国外先进的立法技术和经验，在立足我国现实和传统的基础上， 建立和完善我国的物上请求权制度固。 第二部分物上请求权的一般理论 一、物上请求权的概念及种类 物上请求权，又称物的请求权，有广义和狭义之说。广义的 。日本最高法院的判倒指出，基于所有权的效力得请求排除妨害或防止其危险日本 大审院昭和12 年1 1 月19 日民集第1 3 s 1 页转引自粱慧星主编：中国物权法研究 ( 上) ，第8 7 页 。田山明辉( 日) ：物权；圭( 增订本) ，陆庆山译，法律出版社，2 0 0 1 年版，第1 7 页 。不过我国也有学者对物上请求权存在的必要性提出了质疑认为我国没有必要确立 物上请求权制度参见孟勘国：物权二元结构论人民法院出版社，2 00 1 年版，第 9 0 9 2 页 7 物上请求权包括两种请求权，一为基于所有权及其他物权而生的 请求权，一为占有人的物上请求权，即占有保护请求权：狭义的 物上请求权仅指基于所有权及其他物权而生的请求权，是指当物 权的圆满状态受到妨害或者有妨害之虞时，物权人为回复物权的 圆满状态得请求妨害人为或不为一定行为的权利。这种请求权基 于物权而生，所以又称之为物权的请求权。依通说，一般对物l 请求权采狭义的解释。 物上请求权作为大陆法国家民法中特有的保护物权的一种方 式，具有如下特点：( 1 ) 物上请求权是一种基于物权而生，保护 物权的请求权。物权的请求权来自于物权的支配内容，当物权人 的支配权受到他人侵害时，为恢复权利人对客体的圆满支配状态， 物权人才得行使此项请求权。物上请求权与侵权行为请求权，不 当得利返还请求权等都可以形成对物权的有效保护，但它与这些 请求权在性质、构成要件上不同，其功能和作用也是其它请求权 所不可替代的。( 2 ) 物上请求权与物权不可分离。物上请求权与 物权具有相同的命运，它随着物权的产生而产生，随着物权的移 转而移转，当物权消灭时，这种请求权也不复存在。不过须注意 的是，尽管物上请求权是基于物权产生的，而且与物权不可分离， 但它不同于物权本身，也有其自身的特点。如物权不罹于消灭时 效，而物上请求权则罹于消灭时效等。( 3 ) 物权人行使物上请求 权原则上不需考虑相对人是否具有过错。如物权人在其物权受到 侵害、妨害的情况下行使物上请求权，只需证明相对人已经实施 了侵害或妨害其物权的行为，而不必对相对人是否有过错负举i 止 责任 。 关于物上请求权的种类，纵观罗马法以来大陆法各国的立法 例及学说，一般将其分为三种：( 1 ) 原物的返还请求权，是指非 权利人占有标的物时，权利人得请求移转权标的物的占有的权利； ( 2 ) 物权的妨害除去请求权，是指非权利人以占有以外的方法妨 。王利明：物权法论，中国政法大学出版社，1 9 98 年版，第1 45 页；王泽鉴( 台) 民法物权( 通则所有权) ，中国政法大学出版社，20 0 1 年版，第6 3 页 。关于物上请求权与其它请求权之问的关系，后文将作具体分析 。王利明：物权法论中国政法大学出版社，19 9 8 年版，第1 4 7 1 4 8 页 害物权时。权利人得请求除去妨害的权利；( 3 ) 物衩的妨害防正 请求权，是指非权利人有妨害物权之虞时，权利入得请求除去妨 害躐因的权利。这是一种传统的分类法，也为大多数学者所认同“。 不过也有学者认为，恢复原状请求权也应该属于物上请求权的内 容回。还有学者指出，物上请求权作为保护物权，排斥各种妨碍物 权隧满状态的法律制度，应该表现为根据妨碍物权享有和行使的 各种方式的不同丽划寇的明确物权人棚应权利的法律规范。也就 是说，现实的甚至可熊的物权妨害有多少种类，物一k 请求权就应 该存多少狰类，以满足保护物权的毳要。 二、铹上请求权瓣性质 关于扬上请求权的性矮，学说至戈分歧，可谓众说纷纭，莫 衰怒。籍纳起来，大致有如下几种观点：( 1 ) 物权作用说。认 为物上请求权是物权的作用 效蠲) ，髓菲独立的权利，其依存予 物权而存在，与物权荚命运。诧说为舀本剡倒所采锄。( 2 ) 债权说。 认为物上请求税系请求特定入为特定行为的权利，先行为请求权。 故性质上是纯粹的债权，应适用有关债的援定。( 3 ) 准债权诞。 认为物上请求权不同于债权，侗又类似于债权，舔为种准债较 的特殊请求权。所谓类似于债权是指物上请求权系请求特定入为 特定行为的权利，不是以直接支配称的物为内容，故不是物权本 体，丽是一种类似于债权的独立权利。所谓不同于债权，是指该 项请求权从属于物权，与物权共命运，因而又不同于债权，而只 是准熙债权规定的奴利。( 4 ) j 纯粹债权说。认为物上请求权系 对人的请求权，故非物权本身，面系独立的权刹，但其命运与物 权露，予物权的存续期阅不断地派生，赦不适用消灭时效。又这 种请求权虽是对特定人的请求，毽在破产程序和强制执行程序中 较般债权优先，强熬蟪表现毽系自物投派生的特征，故菲纯粹 。陈华蟛：勃投法愿理，图家行政学院出版社。19 9 8 年版，第9 8 页；谢在全( 台) ： 民法物权论( 上) 中国政法大学出版社，1 9 9 9 年版，第3 7 一一3 s 页 。关于恢囊嚣捩谤求衩矩否终荛勃投蘧裳扳镌内容，学者闻鸯不嗣看法，笔者将在文 章妁第三部分俘具体朔涟 。孙宛患：德国当代锄权法，法律出版柱，第8 7 簧 。疆本判镧稽窭：“魏土请袁权跫羲龊鲍一释捧髑，劳不是独立的权利”，转引自田山 明辉( 日) ：物权法( 增订本) ，第17 页 的债权。( 5 ) 物权效力趱生请求权说认必物上请求权乃物权效 力赝生的请求权，与物权不