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论农民工劳动权益法律保护问题研究 摘要 伴随着中国改革开放，新的社会群体农民工产生了，他们是中国社会中 的弱势群体，在传统的城乡二元体制结构下虽然被定为农民，但他们却早已从农 民中分化出来，不同程度地融入城市社会，并为城市的建设和经济的发展做出巨 大贡献，但由于其自身法律意识的淡薄和我国相关法律制度的不完善，致使当前 拖欠农民工工资及各种侵害农民工资及各种侵害农民工合法劳动权益问题十分 突出，严重困扰着社会的和谐发展。农民工是我国社会主义市场经济条件下出现 的特殊主体，农民工问题是社会长期关注的一个热点问题。如何依法维护农民工 的合法劳动权益，是值得我们深思的。为了更好的维护农民工的合法劳动权益， 本文通过对农民工就业现状的深入分析，并究其深层次原因，进而提出农民工劳 动权益保护的对策：应该完善相关立法，重视执法；简化劳动争议处理程序；注 重对农民工开展职业培训，提高职业技能和法律意识，增强其组织性；健全社会 保障体系。 关键词：农民工劳动权益法律保护 o nt h el e g a lp r o t e c t i o no fm i g r a n tw o r k e r sr e s e a r c ho n l a b o r r i g h t s a b s t r a c t w i t hc h i n a sr e f o r ma n do p e n i n gu p ，n e ws o c i a lg r o u p s m i g r a n tw o r k e r se m e r g e 。 t h e ya r et h ev u l n e r a b l eg r o u p si ns o c i e t y ，i nt h et r a d i t i o n a lu r b a n r u r a ld u a ls t r u c t u r e ， a l t h o u g ht h es y s t e ma sf a r m e r s ，b u tt h e yh a ds p l i to f ff r o mt h ep e a s a n t sd i f f e r e n td e g r e e s o fi n t e g r a t i o ni n t ou r b a ns o c i e t ya n du r b a nc o n s t r u t i o na n de c o n o m i cd e v e l o p m e n tm a k e as i g n i f i c a n tc o n t r i b u t i o n ，b u tb e c a u s eo ft h ew e a kl e g a lc o n s c i o u s n e s so fi t so w nl a w s a n do u rs y s t e mi si m p e r f e c t 。r e s u l t i n gi nd a n g q i a no w e dw a g e sf o rm i g r a n tw o r k e r sa n d a l lk i n d so fa b u s ef a r m e r sa g a i n s tm i g r a n tw o r k e r sw a g e sa n dav a r i e t yo fl e g i t i m a t el a b o r r i g h t sp r o b l e m sa r ea c u t e ，s e r i o u sp r o b l e m sw i t hs o c i a lh a r m o n ya n dd e v e l o p m e n t m i g r a n tw o r k e r so fc h i n a s s o c i a l i s tm a r k e te c o n o m ya p p e a r st h es p e c i a ls u b j e c to f l o n g - t e r ms o c i a lp r o b l e mo fm i g r a n tw o r k e r si sah o tt o p i co fc o n c e r n h o wt os a f e g u a r d t h el e g i t i m a t el a b o rr i g h t so fm i g r a n tw o r k e r si sw o r t h yo fo u rc a r e f u lc o n s i d e r a t i o n 1 n 0 r d e rt ob e t t e rs a f e g u a r dt h el e g i t i m a t el a b o rr i g h t so fm i g r a n tw o r k e r s t h ep a p e ro nt h e e m p l o y m e n ts t a t u so fm i g r a n tw o r k e r si n - d e p t ha n a l y s i sa n ds t u d yo fi t sd e e p - s e a t e d r e a s o n s ，a n dt h e nm a k et h ep r o t e c t i o no fl a b o rr i g h t so fm i g r a n tw o r k e r sm e a s u r e s ：i t s h o u l di m p r o v et h er e l e v a n tl e g i s l a t i o n ，a t t e n t i o nt ol a we n f o r o e m e n t ；s i m p l i f yt h ew o r k d i s p u t eh a n d l i n gp r o c e d u r e s ；f o c u so nv o c a t i o n a lt r a i n i n gf o rm i g r a n tw o r k e r s ，i m p r o v e t h e i rp r o f e s s i o n a ls k i l l sa n dl e g a la w a r e n e s s ，s t r e n g t h e ni t so r g a n i z a t i o n ；as o u n ds o c i a l s e c u r i t ys y s t e m k e y w o r d s ：l e g a lp r o t e c t i o no fl a b o rr i g h t so fm i g r a n tw o r k e r s 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 刖舌 我国是一个发展中国家，经济发展和社会稳定对我国社会主义现代化建设起 着至关重要的作用，近年来经济全球化和世界的和平环境为我国经济的飞速发展 提供了良好的环境，我国也采取积极的对外开放政策，引进外资发展经济，并且 形成大量沿海地区对外开放城市，建立了大量的引进外资的加工型企业，企业要 发展必定需要大量的劳动力，而农民们为了摆脱贫困，从农村走出来到各大企业， 形成我们所说的“农民工打工潮”，这些人充当着企业的主要劳动力，同时也满 足了企业对劳动力的需求，起着不可忽视的作用。他们用自己的血汗换来微薄的 报酬，但却遭受着歧视，工资被无故拖欠、就业受歧视、所受工伤得不到及时医 治等等问题已逐渐显现。 经济是一个国家发展的命脉，而在经济发展中起主要作用的农民工在国家的 经济建设中更是发挥着越来越重要的作用，对经济发展中起着举足轻重的推动作 用，进而农民工的合法权益也成为党和政府以及社会各界普遍关注的重大问题。 由于涉及农民工的法律、法规、规章、政策等较为杂乱，缺乏条理，致使农民工 在依法维护自己的合法权益问题上茫然不知所措，加上农民工自我保护意识淡 薄，维权意识差，从而影响了农民工权益的维护力度和效果，影响了社会和谐稳 定。 鉴于此，我根据自己所了解和掌握的有关农民工权益的法律知识，并且结合 现实中农民工权益所受到的种种侵害，及农民工因缺乏权利意识，而在追回自己 血汗钱的道路上屡屡受挫等事实问题进行分析，从而从法律的角度来谈论完善农 民工劳动劳动权益法律保护的几点建议：从根本上扭转歧视农民工的错误观念； 更好的贯彻实施劳动合同法，加大执法力度，使农民工的劳动权益得到切实 落实；建立完善的农民工工资支付保障机制，保障农民工获取劳动报酬的权利； 建立和完善农民工劳动权益的维权机制；建立社会保障体系，完善社会保险立法； 建立农民工基本医疗保障制度；深化城乡的二元体制改革，重点加大对户籍制度 的改革；完善劳动争议解决机制，及时解决涉及农民工的劳动争议案件；提高农 民工组织化程度，推动集体协商制度建立；加强法制宣传教育，提高用人单位的 法制观念和农民工依法维权意识；建立社会保障体系，完善社会保险立法。加强 劳动执法监督，使农民工的权利得到更好的实现。 重视关注农民工劳动权益法律保护这个民生问题是构建和谐社会，实现依法 治国的重要前提。从农民工的角度而言，我们期望能继续简化农民工维权程序， 能够让违法的老板而不是无辜的农民工为欠薪付出代价，让政府劳动监察更好地 发挥作用，让更多农民工的权利能够获得法律的有效保障。由于农民工权利保障 方面存在虚置的状况，从而把一些农民工逼向了违法犯罪的边缘。农民工是在市 场经济条件下产生的，因此也面临着严峻的现实考验，其命运也面临着各种的挑 战，遭受来自社会各界的歧视，其合法权益受不断受侵害等现象也屡见不鲜。故 此，从深层面探究农民工权利保障缺失的原因及其解决对策，成为现在亟待讨论 的话题。 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 一、我国农民工及农民工劳动权益的概述 ( 一) 对农民工的界定 农民工，是指农民合同制工人，即企业、事业单位招用的具有农业户口，并 且与招用单位签订了劳动合同的劳动者。从农民工的定义可以看出，双方必须签 订劳动合同是农民工与用人单位形成劳动用工关系的前提，可是在实践中，用人 单位真正与农民工签订劳动合同的却为数不多。这就使农民工在与用人单位发生 劳动争议时，缺乏有力的证据，不利于维护其自身的合法权益 1 。 ( 二) 对农民工劳动权益的定位 农民工的劳动权益是指农民工在劳动的过程中，其应当享有的人身和财产等 方面的权益。具体包括获得工资的权利、享受工伤保险的权利、接受培训的权利、 休息和休假的权利。 二、我国农民工劳动权益受侵害的表现： 改革开放三十年以来，我国的产业结构发生了一系列重大变化，对产业结构 进行了大幅调整，加之个体私营经济、外资经济的迅速发展和国有企业、集体企 业的变革、改制，使得劳动关系问题在目前市场经济体制下充分暴露出来，农民 工的合法权益受到侵害的现象十分严重，成为阻碍我国经济发展的严重障碍。 2 主要表现在以下几方面： ( 一) 劳动合同签订不及时、不完善 在实践中，用人单位与劳动者签订劳动合同的非常少，即使有，也是极不完 善的合同，也是为了规避法律责任、逃避纳税等。劳动合同各项重要条款不存在、 不完善，漏洞百出，出现法律问题，导致责任不清晰，使得农民工劳动权益得不 到有效保障。而且，当用人单位由于改制等原因引起法律主体发生变化时，也不 及时与农民工续签、变更或终止劳动合同，使我国农民工与此类企业之间的权利 义务关系长期处于模糊状态，追究法律责任也十分困难。当然，目前我国劳动法 律、法规可以认定用人单位与劳动者的事实劳动关系，但由于工资发放、保险缴 纳手续不完备，当真正出现农民工劳动权益受到侵犯时，作为受害者的农民工就 会出现举证困难，以及对诉讼承担不利责任，很可能最后导致农民工的合法权益 得不到法律救济。 3 ( 二) 农民工工资难以按时全额发放 目前，服务于我国私营企业和个体工商户的农民工工资、福利水平普遍较低， 尽管这样，有的企业还是打政策擦边球，按照所在地市规定的最低工资标准为基 数，尽可能压低劳动者的工资水平。 4 而且，有些企业的工资水平还达不到最 低工资标准。这种做法严重损害了农民工劳动者的合法权益，打击了农民工劳动 者的工作积极性。同时，长期、故意拖欠农民工工资问题也比较严重。事实上， 农民工工资占有工程款的份额，只是极少部分，但对于农民工本身而言却是全部。 农民工取得工资的权利主要有以下几点：( 1 ) 以约定形式取得工资的权利， 也就是劳动者可与企业在劳动合同中针对工资进行约定，关于劳动者在为企业提 供劳动后，按其所付出的劳动量取得相应工资。( 2 ) 以法律形式舰定的取得工资 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 的权利，也就足通过法定标准：规定最低工资标准、工资支付标准以及实际工资 标准等等，这也是在一定程度对劳动者的各方面利益起到一定的保障作用，进而 在自由选择和平等协商原则的基础上限定企业和劳动者之间的利益权衡，在一定 程度上，这对工资是一种保障作用 5 。然而在现实生活中针对一些建筑工程中 存在农民工相当严峻的就业形势，不得不在签订合同的过程中同意包工头的各种 限制，可能会约定在平时只从包工头那里拿到维持生活的很少的费用，然后在工 程结束后或者在年底再结算工资，倘若农民工半途辞职，则工资可能会一分钱都 拿不到。这在一定意义上会把经营成本强加于农民工身上，这实际上就是把资本 增值实现与否的风险转嫁到农民工身上。而且就这么点工资，还常常被拖欠克扣。 因此，我们所见到的许多农民工辛辛苦苦到年底还拿不到钱的现象就不足为奇。 ( 三) 休息权受到严重侵害 休息权指劳动者在法定的工作时间之外所应当享有的休息的权利和休假的 权利。我国劳动法第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过 8 小时，平均每周工作时间不超过四十四个小时的工作制度”， 6 同时本法第 三十八条又作了进一步规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日 。 然而在一些经济发达的地区，部分用人单位为追求更多的经济利润，强迫农民工 加班加点。在我们审理的农民工案件中，在大多数的不太规范的中小企业打工的 农民工基本上没有休息权这个概念，每天平均工作时间在1 0 个小时以上。某一 家生产季节性产品的小厂，本小利大，产品畅销时为扩大生产，增加产量，农民 工工作可长达十五六个小时甚至十七八个小时。 ( 四) 劳动保护权得不到保障 劳动保护权指在劳动过程中，劳动者所享有的保护自己的生命安全和身体健 康，免受职业危害的的权利。在大多数的农民工案件中，企业所提供的工作条件 不仅脏、乱、差，而且根本达不到法律规定的最低的要求，更没有安全防护措施， 例如某村鞭炮厂，除几问简陋的厂房外，根本没有任何设施和设备，更不要说安 全措施。 7 很多用人单位，尤其是私营企业和个体工商户对劳动保护、安全生产和员工 的健康很不重视，劳动安全生产形势严峻。不少企业存在着安全隐患，没有制定 安全生产责任及其安全生产检查等制度，管理很薄弱；有些企业的生产环境不符 合安全卫生标准，劳动者在极其恶劣的环境中从事工作。更为严重的是，由于安 全生产管理不善，火灾、爆炸、肢体外伤等事故频频出现，在采矿业、建筑业等 生产领域，重大伤亡事故也时有发生。 ( 五) 职业培训权很难得以实现 职业培训权指劳动者在工作过程中，享有职业训练的权利和职业教育的权 利。帮助劳动者通过专业技术知识和实际操作技能的学习，促进劳动生产率和工 作效率的提高，提高其文化素质水平和职业技能水平，从而促进就业竞争能力的 提高，创造条件进而减少失业人员、促进充分就业。而在现实工作中，企业很少 对农民工进行培训，因为：第一、农民工大多数文化水平都很欠缺，技术水平很 低，职业技术培训更是不可能的了。第二、农民工在实践生活中经验还是很丰富 的，在一定程度上企业认为进行职业培训没有必要。第三、培训费用很高，企业 能减就减，并且大多数农民工也不愿参加职业培训。例如：某厂的技术工人，有 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 资格证书只有5 人，培训率极低。又如：曾经的一个案件中，曹某在自家办了一 个简易的木器厂制作各种家俱销售和进行木材加工，其在招收祝某后，并未对其 进行必要的技能培训，致使祝某在使用电动平刨机刨木时左前臂被割伤，造成八 级伤残 8 。 ( 六) 农民工社会保障权利缺失 随着改革开放的进展，中国沿海经济飞速发展，但是长期以来，由于受着旧 体制的各种限制，我国关于农民工方面的各项制度难以真正落实。再加上对农民 工的各种不公平看法，使得农民工们无法享受同城镇居民一样的医疗、失业、养 老、工伤、生育等社会保险待遇。如李庄乡某镇容器厂，实际用工1 2 0 个，但向 劳动部f - j r 报2 0 个，社会福利保险金的缴纳仅为1 6 。 ( 七) 组织工会的保护力度不够 在劳动者和用人单位之间的特殊关系中，劳动者一直被视为弱势一方，单个 劳动者无法与用人单位进行抗衡，劳动争议频繁，且一旦发生可能会长时间得不 到妥善处理，因此需要产生专门维护农民工劳动权益的组织即农民工工会。在现 实劳资矛盾中，组织工会主要维护的是享受城市待遇的城镇居民职工的权益，而 农民工的各项权益却得不到应有的关注和保护。 三、我国有关农民工的劳动权益法律保护方面的现实状 况 ( 一) 我国现有的用于保护农民工劳动权益的法律 一、我国的宪法第四十二条、四十三条规定了公民的劳动权利和休息的 权利：二、民法通则也对农民工的权益作了相关规定；三、劳动法在第三条 规定了劳动者的平等的就业权利和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息 休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社 会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利等等。第二十九条规定对用人单 位解除劳动用工合同的限制。还有一些法规规章等规定了保护农民工的劳动和休 息休假的权利。以及2 0 0 8 年颁布的劳动合同法、劳动争议调解仲裁法、 就业促进法，都对农民工的劳动权益的保护问题做了进一步规范 9 。 ( 二) 我国保护农民工劳动权益的具体表现 在工资方面：( 1 ) 是规定各个地区具体的工资发放的起点限额。这项政策 在一定层面上对于解决农民工工资发放问题起了很好的保障作用。( 2 ) 是建立 一些有关农民工工资根据市场行情的调度制度，具体规定在市场经济发展过程 中，由于物价上涨的现状和国家扩大内需的政策下，我国应采取给予农民工以适 当经济补贴。( 3 ) 是适当考虑企业的发展需求和用人单位对劳动者工资发放的 有关规定，建立适合企业发展且又能合理保护农民工权益的工资上调制度。( 4 ) 是对农民工工资发放实施长艮踪监察，着重解决农民工工资拖欠问题，尽量惠及到 每一个农民工，并对一些有恶性拖欠农民工工资的企业实施突击检查，并调动社 会力鼍，鼓动社会群众参与到对企业拖欠农民工工资的监督中，并建立农民工长 期拖欠问题的综合解决机制。 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 在劳动过程中：针对用人单位强迫农民工延长工作时间的恶劣行为，实施专 项突击检查，严厉惩处，并进行处理后的跟踪监督等措施。 四、我国目前关于农民工劳动权益法律保护方面存在的 主要问题 首先，我们得承认，有关农民工的法律法规确实有，但比较零散，杂乱无章， 分布也比较广，难以形成体系。现阶段主要存在的法律有：劳动法、社会 保险费征缴暂行条例、劳动合同法以及北京市劳动局制定的关于用人单 位招用外地务工人员有关问题的通知等等。可是仍然存在一些问题得不到解决， 经过分析后发现现有法律存在如下问题： ( 一) 法律之间的衔接存在的主要问题 法律与法律、法律与法规之间存在具体规定的严重冲突。劳动法规定了 其可以使用的主体是与中国境内的个体经济组织和企业有劳动用工关系的所有 劳动者，包括农民工。并规定他们可以享有劳动报酬权、享受社会保险及福利的 劳动权益。因此，可以得出，在有些方面劳动法是保护农民工的，并将其作 为普通的劳动受雇佣者；但令人难以理解的是，有些政府却相继出台了一些限制 农民工的歧视规定。例如：在某市劳动部门的具体规定中，对外来务工人员选择 职业、工作种类给予严格限定。这在一定层面上折射出法律对主体规定的模糊和 不确定性，在一定意义上损害了法律规定的一致性和权威性 1 0 。 法律具体规定存在歧视性。因为农民工缺乏对自身权益的保护意识，再加上 人们对农民工所作贡献的无视，所以在一定意义上农民工老是被定义为不安分的 群体，不好管教的群体。其实他们却不知道也不了解农民工真正需要什么，其实 他们走出农村为的不仅仅是生存，而且他们更想享受城镇居民那种良好的社保待 遇、就业条件、畅通的交通条件和生活条件。然而，现实的法律却将他们的权益 另行分开并予以特殊规定，甚至存在一些歧视性限定。 ( 二) 在保护农民工劳动权益方面存在的法律漏洞 1 劳动合同法在劳动合同规定上存在着漏洞 在现实生活中，由于劳动合同签订率低，而劳动合同又是作为维权的重要依 据。尤其是在私营企业中，雇佣无合同无保险的问题相当严重。2 0 0 8 年新出台 的劳动合同法在劳动合同规定方面弥补了劳动法的有关漏洞，规定了劳 动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期 限的劳动合同。并规定了一些对不签订劳动合同的行为的惩罚性措施，以保护农 民工的劳动权益。这在打击企业企图通过不与劳动者订立劳动合同的手段逃避法 律责任方面取得了很好的成效。但劳动合同法还规定了用人单位可以与劳动 者签订“以完成一定工作任务为期限的劳动合同”，这样的劳动合同不仅仅在合 同终止时无需支付经济补偿，而且不用担心劳动者要求签订无固定期限劳动合 同。因为“一定工作任务 很不明确，所以许多用人单位会投机取巧，在招聘 过程中更倾向于签订“以完成一定工作任务为期限的劳动合同”。这样就会造成 劳动合同法在具体运作和解决实务中出现诸多问题。 2 劳动报酬拖欠现象仍然得不到妥善解决 5 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 企业克扣、拖欠劳动报酬的问题已经不是什么新鲜话题，根据有关调查表明， 克扣、拖欠农民工工资或者找各种理由逃避责任的问题仍然大量存在，而且一直 是个热门话题，有时政府也爱莫能助，因为这其中不仅存在企业的问题，更存在 农民工的一些极端过激报复行为，他们无视法律，没有意识到通过法律来解决自 己权益受侵害的问题，这在一定层面上使得法律形同虚设，同时也与今天所倡导 的和谐社会的理念极其不符。 3 包工头的存在严重影响农民工维权 包工头虽然在一定程度上沟通了农民工与用人单位之间的信息，但他们的存 在隔断了农民工与用人单位之间的直接联系，是劳动合同签订率低和工伤保险参 保率低的重要原因 11 。而且，违法分包、转包也使劳动保障部门很难查清建 筑工地到底有多少农民工，无法对违法单位进行处罚。 当农民工被拖欠工资或发生工伤得不到赔偿时，包工头则成为维权的最大障 碍。农民工追讨欠薪或者申请工伤认定时，因为没有与用人单位的直接关系而无 法认定劳动关系。如果农民工跟随包工头在多个不同的工地打工，劳动关系更难 确认。农民工向劳动部门举报或投诉时，工作人员认为农民工与包工头之间存在 的是雇佣关系而非劳动关系，因而不予受理。到法院起诉时，有些法官也会认定 农民工是与包工头之间的劳务关系，判令包工头支付农民工工资或赔偿金，而这 样的判决即使胜诉了，也面临着执行难的问题。更甚者，有些包工头在得不到工 程款时，就利用农民工讨要工资的名义，以聚众静坐、游行、指使农民工伪装“自 杀”等方式来恶意讨薪，农民工不仅得不到工资，反而会因为违法行为受到处罚。 4 工伤保险覆盖率低，农民工被排斥在工伤保险之外 外出打工的农民工绝大多数都是男性青壮年，他们从事危险性大的繁重体力 劳动，很容易发生工伤事故，尤其是在建筑领域。国务院研究室在中国农民工 调研报告中也指出，农民工面临的最急迫的需要就是工伤保险与大病医疗保障 问题。不缴或少缴社会保险费的问题在各类所有制企业中都表现得十分严重。部 分国有企业、集体企业或外资企业长期欠缴劳动者的社会保险。私营企业则更为 严重，以养老保险为例，参保比例普遍较低；多数企业参保人员停留在企业管理 人员、股东等层面上，一线劳动者参保很少；而给劳动者参加医疗保险、失业保 险的企业就更少了。在这些企业中，不乏在国有驰名的大企业或其子公司。 1 2 现在针对工伤的各种保险的覆盖率极低，这导致了农民工在发生工伤事故 后，其权利很难得到保障。根据工伤保险条例的规定，用人单位没有给劳动 者缴纳工伤保险费的，由用人单位承担工伤职工的各项工伤保险费用。因此， 农民工在发生工伤事故后，救治费用和相关补偿均要依赖于用人单位，并没有实 现工伤保险所应具有的统筹资金、共担风险的功能。而用人单位为逃避责任，在 农民工发生工伤事故后，拒不申请工伤认定；农民工申请认定时，又常常否认与 农民工的劳动关系；核定保险待遇后，也并不能主动履行。例如，在张某工伤案 中张某因长期得不到用工单位的工伤赔偿金，无法保障父母、子女的生活，尚在 求学年龄的两个孩子不得不辍学外出打工。 5 社会保障的覆盖面过于狭窄 由于大多数农民工缺乏参保意识，认为自己还很年轻或者怕花钱，有些根本 不知道什么是社会保险，所以更不知道专门参加社会保险，近半数农民工没有参 劳动法中困法律版礼2 0 0 9 年1 月第1 版 6 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 加工伤、失业、医疗、养老保险，所以他们也无法享受到工伤等补贴，享受不到 带薪休假，更享受不到各种住房公积金及补贴。 1 3 6 职业安全卫生问题还很严峻。 农民工的生产生活条件仍然没有得到很好的改善。根据某部门统计：全国煤 矿事故每年至少发生不下百例，死伤人数近8 0 0 0 0 人，尤其是山西煤矿。还有一 些化工厂职工遭受职业病侵害现象更是屡见不鲜，不少农民工们认为自己还很年 轻，身体还扛的住，挣钱才是主要任务，因此根本不去重视，大多是很严重了， 才知道去医院检查，最后一般都已经到晚期了。这些不得不让我们去对农民工的 职业安全问题进行反思。 1 4 7 农民工劳动就业培训机会普遍严重缺乏 当前，劳动职业培训已经很常见了，但针对农民工这一特殊群体，企业却很 少对其进行重视，更谈不上职业培训了，他们经常从事最累、最脏的活，一般都 被安排到生产车间，整日与生产机器打交道，但却很少被安排给予职业培训指导， 在建筑行业更是如此，近八成的农民工没参加过职业培训，更别说取得职业上岗 证书了。 1 5 ( 三) 农民工维护劳动权益存在的法律困境 1 现行劳动法、劳动合同法的具体规定尚有不足。 2 0 0 8 年劳动合同法实施后，作为专门调整劳动关系部法律，它规范 了用人单位的用工行为，维护了劳动者劳动权益。但是劳动合同法、劳动 法的规定都比较宏观，例如：劳动法规定了用人单位和劳动者必须依法参 加社会保险，缴纳社会保险费，但并没有规定相关法律对不参加社会保险行为 该如何处置。而现实中这种不参加社会保险的现象却很多，并且这也是农民工劳 动权益屡遭侵害的一大隐患。 1 6 劳动合同法关于“以完成一定任务”的劳 动合同存在规定的模糊性和与具体规制无固定期限劳动合同行为的冲突性。 2 劳动争议的解决及其处理机制不够完善 我国规定的劳动争议案件必须先协商、调解再仲裁，最后才能启动诉讼程序， 并且劳动争议大家都倾向于运用调解来解决。但大多数用人单位却并没有设立调 解机构，这不利于有效及时解决劳动争议问题。并且我国法律规定了劳动争议案 件必须先仲裁、后诉讼，从浅层看好像是方便了劳动者解决劳动纠纷，更好的保 护了其合法权益，但实质上却给当事人设定了一道不可逾越的门槛，增加了当事 人的诉讼费用。规定如此复杂的程序，只能给当事人造成不必要的负累，浪费大 量精力和时间。而且规定的劳动争议发生后6 0 日内必须书面申请仲裁，也给一 些企业以逃避法律制裁的可乘之机，因为大部分农民工不懂法律，所以这6 0r 很可能使农民工们丧失申请仲裁的权利，同时这也给企业转移资产消灭债权创造 了机会和时l 司。 1 7 3 法律救济受限 因为农民工权益受侵害之后第一步想起的就是找单位闹，等没办法了才寻求 其他方式进行救济，另外诉讼费用偏高，举证困难，诉讼结果也不确定，诉讼时 间过长，也使得农民工们对诉讼望而生畏，不愿通过法律途径来解决自己权益受 侵害的问题。 4 劳动行政执法存在缺陷 打工人员权益法律保障r 册 m 北京：法律 l ；版 ，2 0 0 8 ：1 9 8 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 一些地方政府为了当地经济效益和自己的政绩考虑，错误的认为，对用人单 位监管太严，会影响当地的招商引资，影响g d p 的增长，影响当地财政收益。另 外，还存在政府及其职能部门和工作人员，权责不一，因怠于职守，放松监管， 漠视劳动者合法权益受侵害。更甚者，有些地区还出现官商一体，官商合流，政 府官员在企业中投资入股，企业利益中就存在官员的直接个人利益，企业的兴衰 存亡直接与官员的个人经济利益挂钩的现象，使得这些官员为劳动者“撑腰”， 这无疑更加重了农民工维权的艰难。 因此，我国在精简政府部门的指导下，提出了加大执法力度，提倡高效执法， 严格执法。但由于我国劳动执法部门执法人员严重短缺的前提下，要想针对目前 两亿农民工每一个权益都监察落实到位，这是很不现实也是无法做到的。因此农 民工劳动保障监察工作和劳动争议处理工作，与与同俱增的农民工维权的需求极 不适应。执法监察力量严重不到位，违法不究的现象频频发生。 五、我国农民工劳动权益遭遇侵害的主要原因 ( 一) 社会历史原因 1 城乡二元化结构的原因 由于旧的户籍制度以及土地使用制度的存在，这在市场经济的背景下，在一 定程度上阻碍了我国经济的发展，这种旧的体制具体包括以下几点：第一、严格 的户籍管理制度。这就将社会上的人一分为二，即具有农村户口的农村人和具有 城市户口的城市人。并规定不能随便转变。第二、统购统销制度。第三、是人 民公社制度。第四、是城市社会福利保障制度以及劳动就业制度。它是为了解决 城市市民的劳动就业问题和基本生活保障问题，而对城镇居民的出生、上学、工 作、就业、生活、退休，包括衣食住行、生老病死等等，都纳入到了城市的社会 福利和保障体系之中固。然而伴随着中国的改革开放，人民公社逐渐解体，统购 统销的农产品流通体制也改变，现在尚存的只有户籍制度和城市劳动就业和社会 福利保障制度。因此，出现了今天的奇怪现象，即农民们虽然能够进城务工经商， 成为“农民工”，但是仍然保留着农村户口，因而仍然被排斥在以城市户口为基 础的城市劳动就业和社会福利保障制度之外。 1 8 2 歧视农民工的传统观念 虽然我们倡导人人生而平等，但事实上我们身边仍然存在大量不公平的现 象。在社会职业结构中农民工实际处于最低层。某些政府在行使管理权的过程中， 个别领导者和工作人员无视农民工对城市建设的贡献，竟然错误地认为强调给农 民工平等待遇会加重城市管理的成本和城市规制的难度，并错误地理解政府治理 企业欠薪，敦促企业改善劳动条件，会影响地方财政收入和当地的投资环境；而在 一些企事业单位的管理者思想深处，他们认为农民工不应与城镇职工享受同等权 益和工资待遇；甚至在城市里，农民工被一些城里人看成“盲流”，根本享受不到 作为公民所应当享有的最基本的受尊重的权利。 ( 二) 农民工自身原因以及用工单位的原因 农民工，顾名思义，是指城市中那些来自农村的，拥有原来的农民角色，不 仅从事农业生产而且服务于工业、服务业等的特殊群体。但是，由于我国农民工 漆浩农民 t 权益保护研究 j 湖北人学学报，2 0 0 8 ( 4 ) ：2 0 0 2 0 3 贸俊玲劳动法学中央人学f 1 5 版 l ：2 0 0 5 年1 月第l 版 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 队伍发展迅速，法律意识淡薄，加之社会制度变革相对滞后，这一群体不但缺乏 与城镇居民同等的社会保障待遇，而且更缺乏法律常识和维权意识，甚至对这些 规定一无所知，所以一旦其权益遭到侵害，大部分选择放弃维权，而另一些在其 权益受损害后又往往不知道该怎么样通过法律手段维护自己的权益。为了规避法 律责任，部分用人单位一方面选择不签劳动用工合同，另一方面则采取口头约定 来减轻自己的责任，甚至有些企业无视法律，并进行违法违规生产，因此更不可 能签订合法有效的劳动合同。 1 9 六、关于完善农民工劳动权益法律保护的几点建议 我国农民工的劳动权益已经到了亟待解决的地步，在解决相关问题的同时， 又要注意采取的方法和手段，以避免矛盾被激化，因此，主要应从以下几方面入 手： ( 一) 完善相关法律、法规，使农民工劳动权益得到充分保护 第一、更好的贯彻实施劳动合同法，加大执法力度，使农民工的劳动权 益得到更好保护 完善劳动合同法，构建劳动合同保障制度，制定专门针对农民工的劳动 合同的讲解范本，指导农民工与用人单位签订合法的劳动合同，并将具体的劳动 报酬和社会保险等费用约定清晰，并完善劳动合同法关于“以完成一定期限的劳 动合同”的规定，杜绝用人单位借用此条款规定逃避法律责任。另外应当进一步 完善有关建筑行业中农民工权益方面的保护问题，进一步完善建筑领域的用工规 范。 第二、要尽量加快立法速度，完善农民工法律保护体系，全方位调整和保护 农民工的劳动权益 我国现行法律中专门保护农民工合法权益的法律、法规较少，应当出台专门 的法律规范来调整，使农民工的法律保护有较高的立法位阶，较强的强制力后盾。 比如，农民工劳动权益保障法、农民工工伤保险法等法律，构建一个比 较完善的农民工法律保护体系，从而使农民工的各项权利保护有法可依，农民工 的劳动权益能够得到全方位的关注和维护。 2 0 ( 二) 完善农民工劳动权益的维权机制 1 完善相关法律，弥补法律相关规定。 由于种种原因，我国劳动领域的劳动活动规范一直是以政策形式为主导的， 这给法律的使用造成了很大困难，更谈不上保护农民工的合法权益了。因此，在 立法过程中，制订一些有利于农民工的原则、条款，以追求农民工和雇主之间的 实质的公平和正义，即在实施过程中，要尽量适用劳动关系的法律原则，而避免 利用民法法律关系中不利于劳动者的原则、条款。特别是劳动合同的实施过程中， 劳动保障部门要针对劳动合同的期限、解除合同关系的条件和保护、经济补偿等 方面，在劳动立法或是在各个地方性法律法规中做出明确具体的规定。 2 撤销劳动仲裁前置程序 劳动争议处理机制匝待改善，我国的仲裁前置的劳动争议解决机制的维护环 节过多、过繁且耗时长，但是仲裁时效又过短、仲裁收费过高等等，以及劳动仲 裁浓厚的行政色彩，这些都给司法活动的执行，及其更好的保护农民工劳动权益 方面带来了很多不便，因此我们应当撤销劳动争议仲裁制度，并将其成员安排到 9 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 劳动监察部门中去，进一步加强监察工作，从而尽可能从源头上减少侵害农民工 劳动权益的行为，更好的保护农民工劳动权益，更好的发挥仲裁人员的法律才能。 节约维护权益的成本费用。减轻法院的办案压力，增强法院的办案力量。另外， 在诉讼中，要对法院进行改革，成立专门的劳动争议法庭，专庭专办，及时处理； 并且在庭审程序上，针对不同的权利争议案件，启动不同的程序，这样就可以尽 可能缩减诉讼成本；在诉讼费用征收的制度上，应当对农民工劳动者进行必要的 缩减等等，鼓励农民工劳动者通过法律途径争取合法权益。 3 加强劳动监察力度，严惩劳动违法行为 首先，监察企业的行为，应当用行政手段来对企业进行规范，定期或不定期 的深入到企业内部进行检查，包括对劳动合同签订和解除的程序的监察。对发生 违法行为的企业应予重点监察，加强执法力度，对其违法行为督促其及时改正； 对情节严重的，要给予重罚。行政部门要在劳动力市场或是企业内部开展法律讲 授，提高劳动者的法律意识，提高他们的自我保护意识，形成“先预防，后处理 的机制。 2 1 其次，我国各地劳动监察人员数量严重短缺，很难适应当前农民工维护其劳 动权益的需要，劳动监察执法人员的短缺，使得用人单位的违法行为得不到有效 的监管，致使农民工的合法劳动权益得不到很好的保护。所以扩充增强劳动监察 人员的队伍，保证劳动监察执法工作的顺利进行，是当前做好保护农民工劳动权 益工作的重中之重。加大劳动监察力度有助于更好的解决农民工欠薪事件发生。 故此，各级劳动监察部门应该把本管辖区域内的企业的监察工作做好，具体工作 就是开展经常性的执法检查活动，要改变农民工上访举报，使此情况变为具体的 下访调查活动，对每次检查出的问题要及时责令用人单位予以纠正，同时跟踪检 查、处罚，严惩企业的违法行为。 再次，监督用人单位与农民工之间依法建立劳动关系，督促用人单位给其员 工提供相配套的安全保护措施，督促用人单位改善农民工的工作环境，并规定最 基本的生产设施、厂房、设备的规格和标准，加大对用工单位侵犯农民工权益行 为的惩罚力度，确保农民工的人身利益。 2 2 4 加大对劳动合同法的宣传力度，切实提高农民工自身维权意识和维权能 力。 制定规范的贴近农民工生活的劳动合同法解读蓝本，并免费发给农民工， 在宣传过程应尽量多引用通俗易懂的实际案例来讲解。并定期定点定时对农民工 进行普法教育，从而提高他们的维权意识，除此，还应该规定用人单位负责组织 劳动者学习劳动法规政策，并将其列入每年的企业劳动年检的考核内容。 5 建立专门服务于农民工的法律援助机构 农民工这一庞大的队伍，其为城市建设做出巨大奉献的同时，也不断遭遇拖 欠工资、工伤拒赔等侵权行为的侵害，另外由于农民工的工资并不高，其难以承 受高额的诉讼费用，因此往往被变相拒之于法院之外，故此建立专门服务于农民 工的法律援助机构迫在眉睫。加大对农民工提供法律援助的力度。另外要在政府 部门为农民工设立专门的工资准备会，在必要时可以由政府挚付用人单位拖欠的 工资，再由政府部门向用人单位追偿，变农民工维权为政府维权。对符合法律援 助条件的案件，指派律师或其他专业法律人员为农民工进行调查取证、代写法律 文书、出席庭审、申请执行，参与调解、仲裁及诉讼的全过程。为了降低诉讼成 本，像一些事实清楚，争议双方权利义务明确的情况，法律援助机构也可以代理 农民工直接向劳动监察部门投诉或通过劳动仲裁机构进行仲裁。 l o 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 6 充分发挥企业组织工会的作用 在维护职工合法权益的过程中，要想方设法充分发挥各级工会的积极作用。 使工会真正成为农民工的靠山。具体应该：一方面加快组建企业工会，特别是专 门针对保护农民工权益的工会制度的建立，最大限度发挥工会应有的作用，带领 农民工与用人单位签订有效的能切实保护自身利益的劳动合同和集体合同。通过 法律渠道维护农民工的劳动报酬权、休息权、社会保障权；另一方面是进行厂务 公开的工作，健全职工代表大会制度，完善职工民主管理制度，保护农民工的合 法权益。政府在社会保障方面发挥工会机制的作用，畅通农民工维护权益的诉求 表达渠道，保障农民工行使政治权利和参与企业管理、监督的民主权利。 ( 三) 健全的农民工工资支付保障机制，保障农民工获取劳动报 酬的权利 制定全国统一又符合地方特色的最低工资标准，规定各种位阶，即按中东 西部地区进行分开规划，并将经济发展水平相似地区规定在一起，适当分类，并 根据各地特色设立符合当地要求的最低工资标准并进行保底估算。规定适时适度 调控最低工资标准，合理调高并与经济发展和企业发展，社会进步和社会和谐相 统一，以使农民工更好的享受劳动报酬权。 ( 四) 加强建筑行业管理，拓宽公共就业服务，取缔包工头 1 加大对建筑行业包工头挂靠劳务公司承包工程的违法行为的监管力度。 近年来，在建筑行业行政管理部门的监管下，己很少看到包工头直接承包工程， 但这并非意味着包工头己退出建筑市场。目前我国建筑市场上，非法转包、违法 分包的现象仍然大量存在，只不过包工头挂靠在劳务公司名下承包工程。农民工 照旧跟着包工头打工，一旦被拖欠工资，还是不知道工程的总承包方和转包、分 包情况，只认得包工头。因此，建筑行业管理部门要加大对建筑市场的整治力度， 应特别注意包工头挂靠承包工程的现象，对非法转包、违法分包的建筑公司以及 出借资质的劳务公司，不但要没收其违法所得( 如向包工头收取的挂靠费) ，还 要给予额外的处罚。同时要降持诚实信用原则，规范建筑市场上的违法欠薪行为。 健全信用机制和失信惩罚条款，严厉打击企业无故欠薪和拖欠工资的违法行为。 2 扩大公共就业信息服务，让农民工不必跟随包工头也可以找到工作。直 接取缔包工头，主要是：一、对建筑行业加强管理；二、增加农民工的就业渠道， 让农民工有更多的就业选择。可以设立更多的公共职业介绍机构，将用人单位的 基本情况和需求信息免费介绍给农民工；同时，应注意农民工大多文化知识少和 技术水平比较低的现状，尽可能多地选择小企业、技术含量低的企业或者个体工 商户之类的用人单位信息。另外政府在就业方面打破壁垒，取消不合理限制，严 格执行劳动合同制度，监督工资兑付，加强农民工培训工作，改善劳动安全和卫 生条件，确保农民工平等就业。 2 3 ( 五) 改革工伤保险制度，填补工伤保险空白，简化工伤维权程 序 第一、当今的工伤保险条例规定，如果用人单位没有参加工伤保险的， 应当由社保部门支付的保险待遇，全部由用人单位承担。因此，农民工发生工伤 论农民工劳动权益法律保护的问题研究 事故后，救治费用和相关补偿均要依赖于用人单位，农民工则要承担仲裁、诉讼 甚至执行中的成本和风险，而无法享受工伤保险的真正社会化。无论用人单位是 否给农民工缴纳工伤保险费，一旦农民工发生工伤事故，全部由社保部门先行支 付相应的工伤保险待遇，然后向用人单位追缴。因此，应当规定用人单位未参加 工伤医疗保险的，当农民工在工作过程中发生工伤事故后，应先由社保基金先行 支付工伤保险，然后政府再向单位追缴。 第二、针对农民工流动性强的特点，调整工伤保险费的计费方式，建筑行业 农民工的工伤保险费可按照工程总造价的一定比例提取，并一次性向社保经办机 构缴足，扩大建筑业农民工工伤保险覆盖面。 第三、规定简便易行的工伤认定机制，对于小额工伤赔偿，应设立简易程序， 方便受伤职工获得赔偿金。 ( 六) 建立完善农民工基本医疗保障制度 健康对人们来说是很重要的，然而却被农民工们所忽视，长期呆在外地，使 得大部分农民工们无法从尚不完善的新型农