（法学理论专业论文）论法官的智慧.pdf

上海师范人学硕十学位论文 摘要 论文题目： 专业： 学位申请人： 指导教师： 论法官的智慧 法学理论 祝爱珍 徐继强 中文摘要 法官智慧的问题，由于法官地位的特殊，一直被人们忽视，近些年来，慢慢 引起人们的重视。人们逐渐意识到法官智慧的重要作用和意义。法官角色的多重、 法律制度的局限、司法过程的难题和司法过程面临的挑战，一方面决定了法官运 用智慧的必要性，另一方面也决定了法官必须合理运用智慧。即在合法的前提下， 调动法官的知识和经验储备，运用法律思维，进行恰当的价值判断，并接受道德 规范的约束和德性的指引，实现法律的正义j 其实，国外很早就有比较丰富的关于法官智慧的研究，虽然很多时候并没有 明确是对法官智慧进行的研究。他们对法官智慧的认识经历了一个漫长的过程。 从追求难得的至高智慧、全面智慧的古希腊开始，逐渐发展为单纯追求理性智慧 而否定实践智慧的司法唯理论。后来，到了霍姆斯年代，人们开始重视实践智慧。 但是这个时代，也有人把实践智慧推向极致，出现了夸大实践智慧的偏激者。美 国的卡多佐法官认为法官应该综合考虑各方面因素，他成为运用智慧追求平衡的 典范。西方还出现许多关于法官智慧的理论学说，主要有：规则论、原则论、德 性论、结果论和民主论。这些理论虽然有其独特的作用和意义，但不可避免都或 多或少具有某些方面的局限性。其中，德性论和民主论对于当代我国的法治，具 有很重要的借鉴意义。 此外，我国人民自古以来就非常重视和追求智慧，尤其是清官的智慧。虽然 我国漫长腐朽的封建社会掩埋了无数的冤屈亡魂，但封建历史上也不乏体现着公 平、正义等法律基本价值的裁判。其中，那些闪耀着智慧光芒的清官判案的故事 经由官方j 下史、稗官野史、百姓口碑生动地流传了下来，被后人世代传颂。与西 方关于法官智慧的研究相比，我国的研究在系统化和理论化方面稍逊一筹。因此， 摘要上海师范入学硕+ 学位论文 很有必要对我国古代清官运用智慧的情况进行分析和归纳。由于我国古代清官判 案的特殊性，文中按照智慧的知识基础的不同领域，将法官智慧划分为利用法律 知识、运用社会知识、利用文化知识判案的智慧。虽然我国古代社会和当代社会 的法律制度和法律规范不同，但是我国的传统文化像一座桥梁连接起古代和当 代。因此，中国经验的分析对我国当代理想应然的探究具有重大启发和借鉴意义。 总之，应该重视对法官智慧的研究，单纯的知识或经验或品德或勇气都无法 解决司法过程固有的困境和难题，无法应对迅速发展的现代社会对司法过程提出 的挑战，从而难以实现法律的终极正义。法官只有合法合理地运用智慧，才有助 于建设一个真正的法治社会，才有可能实现正义。法官智慧的需求也给现实社会 提出了要求，一方面，必须建立起真正的司法独立制度，否则法官的智慧将无法 发挥或者遭受蜕变。另一方面，为了培养智慧的法官，必须创新目前的教育制度， 探索启发智慧的教育方式。 2 关键词：智慧理性经验德性 上海师范人学硕十学位论文摘要 a b s t r a c t t h ew i s d o mo ft h ej u d g e ，b e c a u s eo ft h es p e c i a ls t a t u so ft h ej u d g e s ，h a sb e e n o v e r l o o k e d w h i c hi nr e c e n t y e a r s ，s l o w l ya r o u s ep e o p l e sa t t e n t i o n p e o p l ea r e b e c o m i n ga w a r e i n gt h ei m p o r t a n tr o l ea n ds i g n i f i c a n c eo ft h ew i s d o mo ft h ej u d g e t h em u l t i p l er o l e so fj u d g e s ，t h el i m i t a t i o n so ft h el e g a ls y s t e m ，t h ep r o b l e m sa n dt h e c h a l l e n g e st h ej u d i c i a lp r o c e s sf a c i n g ，o nt h eo n eh a n d ，d e c i d et h en e e dt ou s ew i s d o m ， o nt h eo t h e rh a n d ，a l s od e c i d et h a tt ou s et h ew i s d o mo ft h ej u d g e sm u s tb e r e a s o n a b l e t h a ti su n d e rt h ep r e m i s eo fa b i d i n gb yt h el a w , u s i n gt h ek n o w l e d g ea n d e x p e r i e n c e o fj u d g er e s e r v e s ，u s i n gl e g a lt h i n k i n g , j u d g i n gv a l u ep r o p e r l y , a n d a c c e p t i n gm o r a lc o n s t r a i n t sa n dg u i d e l i n e so fv i r t u ee t h i c s ，t oa c c e s sl e g a lj u s t i c e i nf a c t ，t h e r ea r ea b u n d a n ts t u d yo nt h ew i s d o mo fj u d g e se a r l ya b r o a d ，a l t h o u g h t h e yo f t e nd i d n ts a yc l e a r l y t h a tt h es t u d yi so nt h ew i s d o mo fj u d g e s t h e i r u n d e r s t a n d i n gt h ew i s d o mo ft h ej u d g e sh a sg o n et h r o u g hal o n gp r o c e s s f r o mt h e p u r s u i to far a r eh i g h e s ta n dm o s tc o m p r e h e n s i v ew i s d o mi nt h ea n c i e n tg r e e k ，t ot h e p r o g r e s so fp u r s u i to fr a t i o n a lw i s d o mo n l ya n dd e n y i n gp r a c t i c a lw i s d o m l a t e r , a t t h eh o l m e se r a ，p e o p l eb e g a nt oa t t a c hi m p o r t a n c et op r a c t i c a lw i s d o m h o w e v e r , i n t h i se r a ，s o m e o n ep u tt h ep r a c t i c a lw i s d o mt ot h ee x t r e m e ，a n de x a g g e r a t e dt h e p r a c t i c a lw i s d o m c a r d o z o ，t h ea m e r i c a nj u d g ec o n s i d e r st h a tj u d g e ss h o u l dc o n s i d e r v a r i o u sf a c t o r s ，a n db e c o m e dt h em o d e lo fu s i n gw i s d o mt o p u r s u i to fb a l a n c e t h e r ea r em a n yt h e o r i e so nt h ew i s d o mo ft h ej u d g e si nw e s t e r nc o u n t r i e s ，t h e ya r e ： r u l e st h e o r y , p r i n c i p l e st h e o r y , v i r t u et h e o r y , r e s u l t st h e o r y , a n dd e m o c r a c yt h e o r y a l t h o u g ht h e s et h e o r i e sh a v et h e i ru n i q u er o l ea n ds i g n i f i c a n c e ，b u ti n e v i t a b l yh a v e m o r eo rl e s sc e r t a i na s p e c t so ft h el i m i t a t i o n s t h ev i r t u et h e o r ya n dt h ed e m o c r a c y t h e o r yt ot h er u l eb yl a wi nc o n t e m p o r a r yc h i n a , w i l lb ev e r yi m p o r t a n tt ol e a r n i na d d i t i o n ，t h ec h i n e s ep e o p l eh a v eb e e na t t a c h i n gg r e a ti m p o r t a n c et ow i s d o m a n dp u r s u i to fi ts i n c ea n c i e n tt i m e s ，e s p e c i a l l yt h ew i s d o mo fn o b l eo f f i c i a l s w h i l e o u rl o n gd e c a d e n tf e u d a ls o c i e t yb u r i e dc o u n t l e s sg r i e v a n c e so ft h ed e a d ，b u tt h e r e w e r en ol a c ko fc a s e sw h i c he m b o d i e df a i r n e s s ，j u s t i c ea n dt h ef u n d a m e n t a lv a l u e si n f e u d a lh i s t o r y a m o n gt h e m ，t h o s et r i a ls t o r i e sa b o u tn o b l eo f f i c i a l sw h i c hs h i n et h e l i g h to ft h ew i s d o mt h r o u g ht h eo f f i c i a lh i s t o r y , u n o f f i c i a lh i s t o r ya n dp e o p l e so r a l e x p r e s s i o nv i v i d l ys p r e a dd o w nf r o mg e n e r a t i o nt og e n e r a t i o n c o m p a r e dt ot h es t u d y 3 摘要上海师范人学硕十学位论文 o nt h ew i s d o mo ft h ej u d g e si nw e s t e r nc o u n t r i e s ，c h i n a ss y s t e m a t i ca n dt h e o r e t i c a l r e s e a r c ho nt h ew i s d o mo ft h ej u d g e si ss o m e h o wp o o r 1 ti st h e r e f o r en e c e s s a r yt o a n a l y z ea n ds u m m a r i z et h et r i a ls t o r i e so fa n c i e n tn o b l eo f f i c i a l s b e c a u s eo ft h e s p e c i a ln a t u r eo fo u ra n c i e n tju d g e s t r i a lc a s e s ，a c c o r d i n gt o t h ew i s d o mo ft h e d i f f e r e n ta r e a so fk n o w l e d g eb a s e ，t h ew i s d o mo ft h ea n c i e n tj u d g e sc a nb eg r o u p e d t h r e ec a t e g o r i e s ：t h ew i s d o mu s i n gt h el e g a lk n o w l e d g e ，t h ew i s d o mu s i n gt h es o c i a l k n o w l e d g e ，t h ew i s d o mu s in gt h ec u l t u r a lk n o w l e d g e a l t h o u g ht h el e g a ls y s t e ma n d l e g a ln o l t n so fo u rc o n t e m p o r a r ys o c i e t ya n da n c i e n ts o c i e t ya r ed i f f e r e n t ，b u tc h i n a s t r a d i t i o n a lc u l t u r ea sab r i d g el i n k st h ea n c i e n ta n dc o n t e m p o r a r y t h e r e f o r e ，c h i n a s e x p e r i e n c ei n t h ea n a l y s i so fo u ra n c i e n ts o c i e t ys h o u l d b eam a t t e ro fg r e a t i n s p i r a t i o na n dl e a r nt oo u rc o n t e m p o r a r yi d e a lo fi n q u i r y i ns h o r t ，w es h o u l da t t a c hi m p o r t a n c et os t u d yt h ew i s d o mo ft h ej u d g e ，b e c a u s e s i m p l yu s i n gt h ek n o w l e d g eo re x p e r i e n c eo rm o r a lo rc o u r a g e ，i st o od i f f i c u l tt o s o l v ea l lt h ed i f f i c u l t i e sa n dp r o b l e m si n h e r e n ti nt h ej u d i c i a lp r o c e s s ，u n a b l et oc o p e w i t ht h ec h a l l e n g e st h a to u rr a p i dd e v e l o p m e n to fm o d e m s o c i e t yp o s e s ，t h u sm a k i n g i td i f f i c u l tt oa c h i e v et h eu l t i m a t el e g a lj u s t i c e j u d g e so n l yl e g i t i m a t eu s ew i s d o m ，c a n c o n t r i b u t et ot h eb u i l d i n go fag e n u i n er u l eb yl a ws o c i e t y ，w i l li tb ep o s s i b l et o a c h i e v ej u s t i c e t h ed e m a n do ft h ew i s d o mo ft h ej u d g ep u tf o r w a r dt ot h ed e m a n d s t ot h es o c i a lr e a l i t y o nt h eo n eh a n d ，w em u s te s t a b l i s hat r u l yi n d e p e n d e n tj u d i c i a l s y s t e m ，o rt h ew i s d o mo ft h ej u d g e sw i l ln o tb ea b l et op l a yo rw i l lb em e t a m o r p h o s e d o nt h eo t h e rh a n d ，i no r d e rt ot r a i n i n gj u d g e so fw i s d o m ，t h ee d u c a t i o ns y s t e mm u s t b ei n n o v a t i v e d ，a n dt oe x p l o r et h ee d u c a t i o n a lm e t h o d sw h i c hc a nh e l pt oe n l i g h t e n s t u d e n t s w i s d o m 4 k e yw o r d s ：w i s d o mr a t i o n a l e x p e r i e n c e v i r t u e 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除 了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或机构已经发表或撰写过的研究 成果。其他同志对本研究的启发和所做的贞献均己在论文中做了明确的声明并表 示了谢意。 作者签名：霰杰可日期：加峙j 论文使用授权声明 本人完全了解上海师范大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以公布论文的全部或部 分内容，可以采用影印、缩印或其它手段保存论文。保密的论文在解密后遵守此 规定。 名：浇虿翮签确卜川 上海簿范人学颈卡学位论文 前言闷题麓提出 人民法院要充分运用政治智慧和法律智慧，全面提高审理删事大案要案工作 的能力和水平。要以忠于法律、服从法律、实现法律的公平讵义价值作为宗旨， 善于依照法律辨析判断、权衡取舍的能力、方法和技巧。 最高人民法院翦院长肖扬在长沙召开的全国法院审理刑事 大案要案工作会议上的讲话( 2 0 0 7 年6 月1 5 同) 法窖断案不麓脱离法律的原则，不麓凭感情办案，不麓凭意气用事，妊须秉 承智慧和理性，运用技巧和艺术，才能权衡各种利益，为构建一个“民主法治、 公平正义、诚信友爱、充满活力、安定有序，人与自然和谐相处”的社会贡献自 己的力量。 最高人民法院前院长肖扬在纪念法官法、检察官法实施十周 年座谈会上的讲话( 2 0 0 5 年7 月5 日) 前言问题的提出刖吾l 口j 题网泥出 一、泸州掰二奶撑遗赠纠纷案 2 0 0 1 年发生在四川泸州的一起遗赠纠纷案，因其受赠人张学英为婚姻第三 人这一敏感的身份( 民间称为二奶，第三者) ，引发了广泛关注，并被称为自 2 0 0 1 年婚姻法实施以来“公序良俗”第一案。 纳溪区人民法院经过审理认定，虽然当事人的意思表示一旦作出就成立，但 遗赠入行使遗赠权不得违背法律的规定。且根据中华人民共和国民法通则第 七条豹规定，民事行为不 ! 导违反公共秩序和社会公德，违反者其行为无效。这里 的违背法律指的是婚姻法第二条规定的一夫妻的婚姻制度，第三条禁止有 配偶者与他人同居的规定，第四条夫妻应当互相忠实、互相尊重的法律规定，以 及民法通则第七条“民事活动应当尊重社会公德 的规定。据此，纳溪区人 民法院审判委员会于2 0 0 1 年1 0 月1 1 日上午公开宣判认定；遗赠人基于与原告 张学英有非法同居关系而立下遗嘱，将其遗产和属被告所有的财产赠与原告张学 前言问题的提山上海师范人学硕十! 学位论文 英，是一种违反公共秩序、社会公德和违反法律的行为。驳回了原告张学英的诉 讼请求。 此后，四川省泸州市中级人民法院于2 0 0 1 年1 2 月2 8 日作出的终身判决认 为：婚姻法和继承法为一般法律，民法通则为基本法律。依据立法 法，民法通则的效力高于继承法，后者若与民法通则的规定不一致， 应适用民法通则。并认为，遗赠行为作为民事法律行为的种，除应当具备 继承法所规定的有关构成要件外，还必须符合民法通则对民事法律行为 的一般规定，即中华人民共和国民法通则第七条明确规定的“民事活动应当 尊重社会公德，不得损害社会公共利益。此即民法的“公序良俗”原则。因此， 遗赠人黄永彬的遗赠行为虽系其真实意思表示，但其内容和目的违反了法律规定 和公序良俗，损害了社会公德，破坏了公共秩序，应属无效民事行为。 法院的判决赢得了民心，但许多法律界人士对此判决都有异议，他们认为， 法院这样判是由于舆论的压力。反对的理由主要有两个，一是民法通则是普 通法，继承法是特别法，法院应该直接根据特别法的规定判案；二是法律与 道德是有区别的，法院应根据法律的标准而不是道德的标准判案。 纳溪区人民法院分管民事审判的副院长刘波在回答记者提问时总结道：“通 过本案，我们也总结出了一个经验，执法机关、审判机关不能机械地引用法律， 而应该充分领会立法的本意，并在充分领会立法的前提下运用法律。在判决本案 时，我们直接引用民法通则的基本原则，而没有机械地引用继承法 的规定，是合情合理的。如果我们按照继承法的规定，支持了原告张学英的 诉讼主张，那么也就滋长了第三者、 包二奶等不良社会风气，而违背了 法律要体现公平、公正的精神。”1 本案是应该基于特别法优于普通法而适用继承法，还是应该基于基本法 律的效力高于一般法律而适用民法通则? 是可以直接应用基本原则判案还是 必须引用法律条文? 什么是公序良俗? 什么是社会公德和公共利益? 道德应用 1 关于本案，媒体曾作过大量报道，许多学者曾围绕这一案例展开过讨论。参见“第三者” 继承遗产案一石激浪，载南方周末2 0 0 1 年1 1 月1 5 日；第三者是否有权接受遗赠， 载北京青年报2 0 0 1 年1 1 月2 0 日；遗嘱算不算数2 0 0 1 年1 1 月2 7 日，中央电视台 今日说法；“二奶”与情人的遗产，载法律与生活2 0 0 2 年第2 期：二奶持遗嘱 要分遗产，引用道德断案的界限在哪里? ，载中国青年报2 0 0 2 年1 月1 8 日。 2 上海师范人学硕士学位论文 前言问题的提出 于司法的界限在哪旱? 私法自治原则在什么情况下有限制? 符合法理还是要尊 重民意? 民事上的行为动机是否能否定意思表示的内容? 二、洛阳李慧娟“事件刀 河南洛阳“种子”案导致主审法官因“护法 而面临“下课”的事件，也引 起人们的广泛关注和讨论。2 0 0 3 年5 月2 7 日，洛阳市中级人民法院下发2 0 0 3 洛民 初字第2 6 号判决书，该案的审判长李慧娟在判决书中认定：种子法实施后， 玉米种子的价格已由市场调节，河南省农作物种子管理条例作为法律阶位较 低的地方性法规，其与种子法相冲突的条款“自然无效”。因为这句话，一 桩普通的合同纠纷演变为一场法律“地震”。 就是因为这句话，河南省人大常委会法制室发文明确指出，这“实质是对省 人大常委会通过的地方性法规的违法审查，违背了我国的人民代表大会制度，侵 犯了权力机关的职权，是严重违法行为。 并责成洛阳市人大常委会“依法行使 监督权，纠正洛阳市中级人民法院的违法行为，对直接责任人员和主管领导依法 作出处理处理的结果是撤消李慧娟审判长职务并免去其助审员资格。2 该案的审判长李慧娟说，我国宪法规定国家维护法制的统一和尊严，这一原 则必须在国家权力运行的各个环节加以体现。最高人民法院也一直强调在民事审 判活动中要加强裁判文字的说理，基于这一点，他们才在判决中使用了“其与种 子法相冲突的条款办为无效条款”的文字。 河南省人大常委会主任会议认为，洛阳市中院在其民事判决书中宣告省人大 常委会通过的地方性法规有关内容无效，超出了人民法院的审判权限，其实质是 对地方性法规的违法审查，侵犯了权力机关的法定职权。洛阳市中级人民法院的 行为违背了宪法、地方组织法和法院组织法的规定，是一种严重的违 法行为。 江平教授认为：如果出现本案中下位法与上位法矛盾的情况，可以直接援引 上位法，不采纳下位法，可是不能宣布这个下位法无效。只要不引用下阶位的法 规就可以了，这是法院的权力，谁也没有权力剥夺，但没有必要在判决书中说地 2 王颖“刘慧娟案”再讨论地方司法改革细节求变 n 2 0 0 4 年3 月1 5 日2 1 世纪 经济报道 3 前言问题的提出 上海师范人学硕十学位论文 方法规无效。法官在判决中只是说地方人大制定的法规其中的一条“自然无 效，这是法官自己的一个内心判断，法官有权在法律的范围内进行自由心证， 判断哪个法律优先。但是，地方人大制定的法规的有效、无效要通过正常的程序 才能判断，不宜在判决书中写明。3 法院有权拒绝适用地方性法规吗? 法官有权认定地方性法规条款无效吗? 地方法规与国家法律有抵触的时候，法官该遵从国家法律还是地方法规? 中国没 有宪法法院，那么当下位法与上位法出现抵触时，法官该怎么做出裁决? 法官在 通过选择，确定所适用的法律后，应该以什么样审慎的语言表达在判决书中? 上述这些问题的解决，不仅需要足够的法律专业知识，还需要丰富的社会知 识；不仅需要足够的理论知识，还需要丰富的实践经验；不仅需要世事洞明的睿 智，还需要为人处事的谋略；不仅需要实现正义的果断和勇敢，还需要高尚的品 德和修养。总之，这些问题的解决需要智慧，也只有智慧才能解决这些问题。司 法的过程需要智慧，司法正义的实现需要智慧，归根结底，法官必须要有智慧。 3 王颖法官有权在法律范围内自由心证 n 2 0 0 3 年1 1 月1 8 日 2 1 世纪经济报道 4 上海师范人学硕十学位论文第一章法官智慧及其司法价值 第一章法官智慧及其司法价值 1 1 法官智慧的概念 1 1 1 智慧及其特征 据大不列颠百科全书( e n c y c l o p e d i ab r i t a n n i c a ) ，智慧这一概念最先被发 现于公元前3 0 0 0 年左右的古埃及记载中。早在2 0 0 0 多年前的东西方典籍中，智 慧就是经常被探讨的主题，古人渴望智慧，饶有兴趣地去探究“何谓智慧”以及 “如何获得智慧”。4 据辞海解释，“智 的意思主要有：聪明：智慧，智谋； 通“知”，即知道。“慧 的意思主要有：智慧，聪明；狡黠。“智慧”主要是指 人对事物能认识、辨析、判断处理和发明创造的能力，犹言才智、智谋。在新 华词典中，智慧是指从实践中得来的聪明才干，同智力。在梁实秋主编的远 东英汉大辞典中，智慧的含义包括：睿智；明智的行为，明智的言语；知识， 学识。新英汉词典对智慧的解释是：才智，明智；知识，学问，常识；( 古人 的) 名言，教训；贤人，哲士。牛津高级英汉双解词典对智慧的解释是：( 在 做决定或判断时表现出的) 经验和知识；正确的判断，明智，常识等。5 牛津英语 词典对智慧一词的定义是：“对于有关人生和行为的问题能够作出正确判断的能 力；在目标与手段的选择中表现出判断的公正合理”，“能够真实判断什么 是正确或适宜的，并有意去采取相应的行动；具有感知和采用最佳途径去实现目 标的能力；具有认知判断能力强以及审慎的特点。”6 智慧一直是心理学领域、社会学领域和哲学领域( 包括宗教领域) 乐此不疲 的话题。心理学家认为智慧是“i n t e l l i g e n c e ”，主要指“包含认知( c o g n i t i o n ) 、 情绪( a f f e c t ) 、意志( v o l i t i o n ) 三要素的心理构成( c o n s t r u c t ) ，是知识经验、 4 张卫东智慧的多元平衡整合论华东师范大学学报( 教育科学版) j 2 0 0 2 年1 2 月第2 0 卷第4 期第6 1 页 5 靖国平论智慧的涵义及其特征湖南师范大学教育科学学报 j 2 0 0 4 年3 月第3 卷第2 期第1 4 页 6 牛津英语词典第1 9 1 1 9 3 5 第一章法官智慧及其司法价值 上海师范人学硕十学位论文 认知能力、情感反应、行动意志等优秀心理素质恰当整合的理想表现。7 社会学家认为智慧是“s e n s i b l e n e s s ”，主要指人在社会生活中的敏感、明 智和明白事理，是人们运用知识、经验、能力、技巧，通过明智、果断、勇敢地 判断与选择，解决实际问题和困难的本领，并且其思想和行为切合实际，合情合 理合法，具有实用性和有效性。“世事洞明皆学问，人情练达即文章”讲的就是 社会学意义 ：的智慧。本文研究的是社会学意义上的智慧。 宗教徒认为智慧是“v i r t u e ，主要指人能够洞悉真假、区别善恶的德行。 强调“真”和“善”即智慧。教导人们通过向真和向善的修行达到智慧的境界。 哲学家认为智慧是“w i s d o m ，主要指人在人生观、世界观和价值观在好的 方面的表现和发展。古希腊人曾作出“哲学智慧 与“实践智慧 的区分。苏格 拉底认为智慧和勇敢、正义、节制一起构成道德。8 “亚里士多德将哲学智慧等 同于形而上学( m e t a p h y s i c s ) ，它是知识的最高级形式，是对万物本质的了解。 实践智慧则关乎人类根本利益。古希腊人也将道德、性格与智慧相联系，智者行 为是良好道德行为的体现。 9 靖国平在论智慧的涵义及其特征中，提到智慧具有知识性、主体性、价 值性、实践性和综合性，1 0 笔者认为，敏锐性也是智慧的一个重要特征。 1 1 1 1 知识性 知识是智慧的基础，智慧是知识的升华。一个无知的人，不可能是一个有智 慧的人。亚里士多德曾提出：“智慧就是有关某些原理与原因的知识。 怀特海 7 张卫东智慧的多元平衡整合论华东师范大学学报( 教育科学版) j 2 0 0 2 年1 2 月第2 0 卷第4 期第6 3 页 8 古希腊 柏拉图理想国 m 张子菁译北京：光明日报出版社，2 0 0 6 年6 月第1 8 3 1 8 8 页 9 张卫东智慧的多元平衡整合论华东师范大学学报( 教育科学版) j 2 0 0 2 年1 2 月第2 0 卷第4 期第6 1 页 1 0 靖国平论智慧的涵义及其特征湖南师范大学教育科学学报 j 2 0 0 4 年3 月第 3 卷第2 期第1 6 - 1 8 页 1 l 亚里士多德形而上学 m 北京：商务印书馆，1 9 5 9 年版转引自靖国平论智慧 的涵义及其特征湖南师范大学教育科学学报c j 2 0 0 4 年3 月第3 卷第2 期第1 4 6 上海师范人学硕十学位论文第一章法官智慧及其司法价值 主张：“智慧是掌握知识的方式。它涉及知识的处理，确定有关问题时知识的选 择，以及运用知识使我们的直觉经验更有价值。这种对知识的掌握便是智慧，是 可以获得的最本质的自由。州2 杜威说，“智慧是应用已知的去明确地指导人生事 物之能力”。” 智慧来源于知识，这种知识是综合性的，存在于任何事务、领域的学问之中， 包括我们经常说的科学知识和人文知识。 知识和智慧是不同的，有智慧的人必然有知识，有知识的人并不必然有智慧。 但由于其关系的紧密性，二者是可以相互转化的。首先，知识可以转化为智慧。 冯契先生的智慧说，是他几十年对哲学艰苦探索的结晶。他把从无知到知、从知 识到智慧的二重飞跃，作为统一的认识过程的两个方面。知识与智慧并不是彼此 并列或对峙的二重序列，知识之中既包含着智慧的因素，智慧则始终与知识经验 有着内在的联系。知识固然应向智慧转化，但转识成智的飞跃是在与知识经验的 联系中实现的，“不能把知识与智慧割裂开来，飞跃不是割裂。1 4 其次，智慧也可 以转化为知识。但知识本身决不是智慧，只是他人智慧的产物。智慧一旦传递于 第二者就下降为知识，再过一段时间继续下降为常识，最后为新知识取代而消失。 1 5 知识需要智慧的引领。“智慧建立在知识的基础上，又超越了知识，对知识 起统帅作用。因而它比知识更根本，更能左右人类的发展。人类的发展不仅需要 知识做后盾，更需要智慧做指引如果高科技( 如克隆技术、生化武器等) 损 害了人类的根本利益，那么责任决不在于高科技，而在于研究、应用、控制、管 理高科技的人类。高科技被缺乏智慧指引的人类滥用、误用，会把自己一步步推 页 1 2 怀特海教育的目的 m 北京：三联书店，2 0 0 2 年转引自靖国平论智慧的涵义及其 特征湖南师范人学教育科学学报e j 2 0 0 4 年3 月第3 卷第2 期第1 4 页 1 3 杜威人的问题 m 上海：上海人民出版社，1 9 6 5 年转引自靖国平论智慧的涵 义及其特征湖南师范人学教育科学学报 j j 2 0 0 4 年3 月第3 卷第2 期第1 8 页 1 4 杨国荣知识与智慧冯契先生的哲学沉思哲学研究 j 1 9 9 5 年第1 2 期第 1 3 页 1 5 杜乐天北京大地生人学术讲座第5 3 讲智慧问题探讨科学技术与辩证法 j 1 9 9 4 年4 月第2 期第1l 卷第6 3 页 7 第一章法官智慧及其司法价值 上海师范大学硕十学位论文 向灭亡。 埔 1 1 1 2 主体性 智慧的主体性主要表现为智慧的获得和运用与其主体密切相关。不同的人， 其知识构成不同，生活阅历不同，智力情况不同，个性特点不同，思维方式不同， 价值观念不同，那么，其智慧的基础构成是不同的，运用智慧的方式和程度也不 相同。比如，有些人的行为表现为“小聪明，有的人却表现出“大智慧”。具有 大智慧的人通常都具有独立的个性和自主的人格。而且，智慧具有不确定性。这 些不确定性鲜明地表现在那些“悟性 比较强的人身上。“直觉 和“灵感”的 产生都依赖于个体，且不可在不同的主体间转移。 智慧的主体性还表现为人的主观能动性。“智慧的主观能动性隐含着智慧的 个体性、价值性、非标准性、非强制性、非限定性、非确定性等一系列在现代知 识概念中少有的属性。州i 智慧的发挥需要人的主动运用。“知识就是力量”是正 确的，但是，如果知识不被人利用，它永远是死的。 另外，智慧的主体性还表现为人本身的自由性。人的智慧一般情况下不受外 力所约束，能够最大限度地发挥和运用。 1 1 1 3 价值性 “智慧不仅关涉人的理性发展，而且关涉人的情感、态度、意志、信仰的成 长。智慧决不排斥人的情感、态度、意志和信仰，因为智慧本身就是人的情感、 态度、意志和信仰的合理表达。川8 而且，智慧的价值性往往表现为公众的价值取 向，而不是个体的。从总体上来说，智慧是积极向上的人生观、世界观、价值观， 是一种进取的、健康的、美好的价值态度和情感。这也是智慧和聪明的不同之处。 1 6 樊翠英、张亚勇知识与智慧矛盾的哲学反思河北理工学院学报( 社会科学版) j 2 0 0 3 年1 1 月第3 卷第4 期第1 3 页 1 7 靖国平论智慧的涵义及其特征湖南师范大学教育科学学报 j 2 0 0 4 年3 月第 3 卷第2 期第1 7 页 1 8 同上 r 上海师范大学硕十学位论文第一章法官智慧及其司法价值 聪明是没有特定价值取向的，它是中性的、价值无涉的。 1 1 1 4 实践性 首先，智慧不仅从理论知识中来，还从实践经验中来。一个人的实践经验也 是智慧的纂础。理论知识是确定性的“存在”，而实践经验是不确定性的“存在”， 是对非理性、偶然性、推测性因素的经历和沉淀。 其次，实践既是智慧产生的环境，又是智慧的目的。一方面，智慧只有运用 到实践中，才能得以形成和体现。没有各种问题、疑惑、矛盾、冲突、困难等在 实践中的存在，知识和经验永远没有用武之地，也不可能转化为智慧。另一方面， 智慧只有运用到实践中，才具有其存在意义，也才能完成其解决实际问题的使命。 “人正是通过实践活动将各种知识进行类化、内化、活化和 现实化的，而智慧在某种意义上正是这种化知识为生活能力、为人生价值、 为实践本领的基本素质。憎 智慧的实践性还表现为创造性。智慧的运用更多的表现为创造性地解决问 题。而创造是一种特殊的实践活动，创造离不开智慧的引领，有智慧才可能有创 造。 1 1 1 5 敏锐性 如果我们把知识和经验称为人类大脑中的一种“存在”，把具体的运用智慧 的场合称为“特殊情势 的话。那么，运用智慧的过程就表现为将某种“存在 和该“特殊情势 联系在一起。但是，连接“存在 和“特殊情势”的媒介是什 么昵? 一般来说，这种媒介有两个，一个是理性的逻辑思维，一个是超理性的因 素，如“灵感 或者“直觉”等。超理性因素是跳过逻辑的引领而从“存在 直 奔“特殊情势”。现实生活中，我们往往倾向于把后一种情况评价为智慧，因为 通过逻辑思维达到的智慧往往是大众化的、平民化的，而通过“灵感”和“直接 达到的智慧是精英化的，我们习惯于把精英群体称为“智者”。 1 9 同上 9 第一章法官智慧及其司法价值 上海师范人学硕+ 学位论文 所以说，智慧还具有敏锐性，这种敏锐性是指智者往往在瞬间就知道该怎么 做。表现为一种机智。一个富有智慧的人具有敏锐的洞察力，具有良好的分寸和 尺度感，能较快地感受到在“特殊情势”中什么是最恰当的行为。 1 1 1 6 综合性 智慧的综合性表现在以下三个方面： 首先，智慧的来源是综合性的。智慧主要来源于理论知识和实践经验。一方 面，知识既可以是关于物的知识，也可以是关于逻辑思维的知识；既可以是科学 知识，也可以是人文知识。另一方面，经验具有很大的不确定性，具有明显的兼 容性和多样性。知识和经验本身的兼容性、综合性，决定了在知识和经验的基础 上成长的智慧也具有综合性的特点。 其次，智慧的运用是一种综合素质。“智慧是人们对各种事物进行高度综合、 分析、判断、选择并付诸实践的产物，是人们对各种事物不断选择与整合的结果。 因而智慧是一种高度综合化、系统化、复杂化的人生经验、能力、技术、艺术、 行为方式等。智慧是一种高级形态的人生本领，是那种能够驾驭客观世界和主观 世界的才智、德性与艺术。 2 0 第三，智慧的表现是综合性的。智慧既可以表现为智力、能力、聪明、机智、 明智等等，这些概念都是智慧的下位概念。“同时又能够将这些概念整合到一个 更高的层次和境界，即真、善、美统一的层次和境界。”引 总之，智慧具有知识性、主体性、价值性、实践性、敏锐性，这本身就是一 种综合性。“智慧是人的理性智慧、价值智慧和实践智慧三者之间的协调统一。 理性智慧是智慧发生与发展的思想基础，没有理性的发展便没有智慧的成长。价 值智慧是智慧前进的方向，如果没有良好的价值，智慧就有可能迷失，甚至走向 邪恶。实践智慧是智慧发生与发展的现实基础。实践使智慧走进生活，走进社会， 走进人生。理性智慧、价值智慧和实践智慧的相互协调，共同构筑起人的完美幸 福生活。如果我们将智慧视为一艘在人生的大海里航行的船的话，那么理性 2 0 靖国平论智慧的涵义及其特征湖南师范大学教育科学学报( j 2 0 0 4 年3 月第 3 卷第2 期第1 8 页 2 1 同上 1 0 上海师范人学硕+ 学位论文第一章法官智慧及其司法价值 智慧就是这艘船的船体，价值智慧就是这艘船的帆和舵，而实践智 慧则是人们驾驶这艘航船在大海里航行时所积累起来的知识、技术、智谋、经验、 艺术等等。 2 2 1 1 - 2 法官智慧的特殊性 由于智慧具有较强的主体性，那么，不同群体的智慧便具有各自不同的特点。 如前文所述，法官这一群体具有多重角色：法官是“作为常人的职业法官，归属 法院的独立法官，代表国家的中立法官，身处社会的超俗法官。法官这群体 的特殊性，决定了法官的智慧除了具备一般智慧的上述特征外，还有其独特的表 现。 首先，法官智慧的知识基础表现为专业性和综合性。一方面，法官是一个职 业群体，其主要职责是审判案件。所以，法官必须具备足够的法律专业知识。这 些知识主要包括：法律规则、法律理论、法律方法等。除了理论知识外，还必须 具有审判实践经验。另一方面，由于案件本身的社会性、多样性、复杂性，法官 还要具有足够的社会综合知识。这些知识主要包括：生活常识、历史知识、社会 知识、其他领域的常识( 有时，甚至还要具有案件所涉领域的专业知识) ，以及 其他领域的相关实践经验。 其次，法官智慧的主体性表现为相对约束性。法官主观能动性的发挥必须受 现实状况的约束。具体来说，首先，法官智慧的运用要受现实法律制度的约束。 我国法律制