（民商法学专业论文）著作权侵权中网络服务商的责任研究.pdf

学位论文原创性声明 l i i l l l l lli i lll l l l l u li l l l lelll y 17 8 9 7 8 2 本人所提交的学位论文著作权侵权中网络服务商的责任研究，是在导师的指导 下，独立进行研究工作所取得的原创性成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不 包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出重要贡献的 个人和集体，均已在文中标明。 本声明的法律后果由本人承担。 论文作者( 签孙劲、秘畸指导教师确认( 签名) 匆誓彩 1 矽d 年翻各日矽少年循日 j 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解河北经贸大学有权保留并向国家有关部门或机构送交学 位论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权河北经贸大学可以将学位论 文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其它复制手段保 存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在年解密后适用本授权书) 论文作者( 签名) ：劭、事匕耶 矿吖多年石月8 日 i i ，彳 厶彦 ，础日名月糯钿 ( 手 币生 刻夕 导 夕 将纱 的引发了诸多法律问题，著作权法律制度面临着新的挑战。但是，我国对网络服务商的 法律定位还不甚明确，著作权人的网络作品的法律保护还不甚完善，对网络作品的侵权 行为人的制裁还没有清晰的法律依据，一旦著作权人发现网络服务商提供的网站有侵权 行为，难以追寻到实际的侵权人，就使得网络服务商卷入了侵权案件的漩涡之中，最终 可能导致非行为人却承担起了侵权责任这样不合理的结果。因此，必须对著作权侵权中 网络服务商的责任进行研究。 本文共分四章。第一章为网络服务商及其著作权侵权中的责任概述。本章分两节， 第一节为网络服务商界定，阐述了网络服务商的概念、特征和类型。第二节分析了著 作权侵权中网络服务商责任问题的产生。 第二章为著作权侵权中网络服务商的责任认定。其中，第一节分析了著作权侵权中 网络服务商责任的归责原则，大体上有三种，分别为：过错原则、无过错原则和公平原 则。其中重点论述了过错原则。第二节阐述了著作权侵权中网络服务商责任的的构成要 件，有三要素说和四要素说。本文支持四要素说，包括：侵权行为、主观过错、损害结 果和因果关系。第三节采用举例的方式说明了实践中著作权侵权中网络服务商责任的主 要表现形式。 第三章为著作权侵权中网络服务商责任的比较研究。互联网起源于国外，网络服务 商的侵权责任制度也来自国外，对国外的立法进行分析可以使我们对著作权侵权中网络 服务商责任制度的认识更加清晰。第一二节分别对美国的立法发展状况、欧盟及德国的 立法发展状况展开了研究，主要有美国的数字千年著作权法、欧盟的欧盟电子商 务指令和德国的“多媒体法”。第三节在前两节的基础上提出了对国外立法进行比较 研究的借鉴意义。 i i l 第四章为著作权侵权中网络服务商责任的承担。本章分为三节，第一节分析著作权 侵权中网络服务商承担责任的依据，包括理论依据和实践依据；第二节阐述了著作权侵 权中网络服务商承担责任的形式，主要有停止侵害，赔偿损失和赔礼道歉、消除影响； 第三节论述了著作权侵权中网络服务商承担责任的抗辩事由，提出在对网络服务商施加 侵权责任压力的同时，也要遵循促进科学技术进步为原则，正确处理在网络环境下产生 的新的法律关系。 关键词：网络服务商过错责任著作权侵权责任分担 i v h a n g e d t h eb u s i n e s sm o d e l ，p r o m o t i n gt h er a p i dr i s eo fe c o m m e r c e a n dt h ep o p u l a r i t yo ft h e n e t w o r k p r o m o t e dt h ee c o n o m i cg l o b a l i z a t i o np r o c e s sa n dn a r r o w e dt h ed i s t a n c eb e t w e e n n a t i o n a lm a r k e t s a sar e s u l t ，a ni n c r e a s i n gn u m b e ro fn e t w o r kt e c h n o l o g ys e r v i c e st ot h ef i e l d o fp a r t i c i p a t i o nt ot h en e t w o r k ，t h en e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r si nt h i sa r e ap l a ya ni n c r e a s i n g l y i m p o r t a n tr o l ei nt h en e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r sas e n s e ，t h ed e v e l o p m e n to ft h en e t w o r k d e c i s i o n h e a l t h yd e v e l o p m e n t i n t e r n e ts e r v i c ep r o v i d e r si sd e s i g n e dt op r o v i d en e t w o r k s e r v i c e st of a c i l i t a t et h ee x c h a n g eo fc o m m u n i c a t i o nb e t w e e nt h en e t w o r ks i d eo ft h eb o d y , w h i c hi st h em a i ns u p p o r tt h ee x c h a n g eo fi n f o r m a t i o nf o rt h ee x c h a n g eo fi n f o r m a t i o nt o p r o v i d em a t e r i a la n dt e c h n i c a ls u p p o r t t h en e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r sm u s te v o l v ew i t h i nt h e f r a m e w o r kp e r m i t t e db yl a w , c o n t r a r yt ot h i sp r i n c i p l e ，t h en e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r sw i l lb e c a u g h ti nl e g a ld i s p u t e s a p p l i c a t i o na n dd e v e l o p m e n to ft h ep 2 pt e c h n o l o g yr a i s e sm a n yl e g a l i s s u e si n e v i t a b l y t h ec o p y r i g h tl e g a ls y s t e mi sf a c i n gn e wc h a l l e n g e s h o w e v e r , o u rn e t w o r k s e r v i c ep r o v i d e r so ft h el e g a ls t a t u sw e r en o ty e tc l e a r t h ec o p y r i g h th o l d e r sn e t w o r ko fl e g a l p r o t e c t i o nw o r k s w e r en o ty e tp e r f e c t w o r k so nt h en e t w o r ko fs a n c t i o n sv i o l a t i o n sw e r es t i l l n oc l e a rl e g a lb a s i s o n c et h ec o p y r i g h th o l d e rf o u n di nn e t w o r ks e r v i c e s p r o v i d e dt h es i t ei s i n f r i n g i n g ，i ti sd i f f i c u l tt ot r a c et ot h ea c t u a li n f r i n g e r i te n a b l e sn e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r s i n v o l v e di nt h ew h i r l p o o lo fi n f r i n g e m e n tc a s e sa n dc o u l de v e n t u a l l yl e a dt ot h en o n a c t o r s h a v i n gt oa s s u m er e s p o n s i b i l i t yf o rs u c hu n r e a s o n a b l ei n f r i n g e m e n to ft h er e s u l t s t h e r e f o r e ， w em u s tm a k et h en e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r so nt h ec o p y r i g h ti n f r i n g e m e n tl i a b i l i t yf o r r e s e a r c h t h i sp a p e ri sd i v i d e di n t of o u rc h a p t e r s c h a p t e rii sf o rn e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r sa n d t h e i rr e s p o n s i b i l i t i e si na no v e r v i e wo fc o p y r i g h ti n f r i n g e m e n t t h i sc h a p t e ri sd i v i d e di n t o t w os e c t i o n s s e c t i o nid e f i n e sf o rt h en e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r st oe x p l a i nt h ec o n c e p to f n e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r s ，c h a r a c t e r i s t i c sa n dt y p e s s e c t i o ni i a n a l y z e s t h ec o p y r i g h t i n f r i n g e m e n tl i a b i l i t yo fn e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r c h a p t e ri ii sn e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r sf o rc o p y r i g h ti n f r i n g e m e n td e t e r m i n a t i o n a m o n g t h e m ，s e c t i o nia n a l y s i st h ep r i n c i p l eo fa t t r i b u t i o no ft h er e s p o n s i b i l i t yo ft h en e t w o r k v s e r v i c ep r o v i d e ri nt h ec o p y r i g h ti n f r i n g e m e n t t h e r ea r et h r e e ，n a m e l y ：f a u l tp r i n c i p l e ， n o - f a u l tp r i n c i p l ea n dt h ep r i n c i p l eo ff a i m e s s ，w h i c hf o c u s e so nt h ep r i n c i p l eo ff a u l t s e c t i o n i id e s c r i b e st h ec o m p o s i t i o no fe l e m e n t so ft h en e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r si nc o p y r i g h t i n f r i n g e m e n tl i a b i l i t y t h e r ea r et h r e ee l e m e n t sa n dt h ef o u re l e m e n t s t h o s ew h os u p p o r tt h e f o u re l e m e n t so ft h i s a r t i c l es a yt h a ti n c l u d e st o r t ，s u b j e c t i v ef a u l t ，d a m a g er e s u l t sa n d c a u s a t i o n s e c t i o ni i ii l l u s t r a t e st h em a i nm a n i f e s t a t i o n so ft h ec o p y r i g h ti n f r i n g e m e n tl i a b i l i t y o fn e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r si np r a c t i c e c h a p t e ri i i i sc o m p a r a t i v es t u d yo nt h ec o p y r i g h ti n f r i n g e m e n tl i a b i l i t yo fn e t w o r k s e r v i c ep r o v i d e r s t h ei n t e m e to r i g i n a t e di nf o r e i g nc o u n t r i e s i n t e r n e ts e r v i c ep r o v i d e r st o r t l i a b i l i t ys y s t e mh a sc o m ef r o ma b r o a d a na n a l y s i so ff o r e i g nl e g i s l a t i o na l l o w su st o u n d e r s t a n dt h es y s t e mm o r ec l e a r l yo fc o p y r i g h ti n f r i n g e m e n tl i a b i l i t yo fn e t w o r ks e r v i c e p r o v i d e r s f i r s tt w os e s s i o n sl a u n c h e das t u d yo ns t a t el e g i s l a t i v ed e v e l o p m e n t so ft h eu n i t e d s t a t e s ，t h ee u r o p e a nu n i o na n dg e r m a n yr e s p e c t i v e l y t h et h r e em a i no n e sa r et h e ( ( d i g i t a l m i l l e n n i u mc o p y r i g h ta c t ) ) o ft h eu n i t e ds t a t e s ，t h ee u s ( ( e u r o p e a nu n i o nd i r e c t i v eo n e l e c t r o n i cc o m m e r c e ) ) a n dg e r m a n y s ”m u l t i m e d i al a w s e c t i o ni i ii st h el e s s o n sw ec a n d r a wf r o mt h ep r e v i o u st w os e c t i o n sp r e s e n t e dac o m p a r a t i v es t u d yo ff o r e i g nl e g i s l a t i o n c h a p t e ri vi st h ea c c o u n t a b i l i t yo ft h ec o p y r i g h ti n f r i n g e m e n to ft h en e t w o r ks e r v i c e p r o v i d e rt h i sc h a p t e ri sd i v i d e di n t ot h r e es e c t i o n s s e c t i o nia n a l y s i st h eb a s i so fc o p y r i g h t i n f r i n g e m e n tl i a b i l i t yo fi n t e m e ts e r v i c ep r o v i d e r s ，i n c l u d i n gt h et h e o r e t i c a lb a s i sa n d p r a c t i c a lb a s i s s e c t i o ni id e s c r i b e st h ef o r mo ft h ec o p y r i g h ti n f r i n g e m e n tl i a b i l i t yo fi n t e m e t s e r v i c ep r o v i d e r s ，m a i n l yi n c l u d i n gt os t o pi n f r i n g e m e n t ，c o m p e n s a t i o nf o rt h el o s s e s a n da n d a p o l o g y i n g t oe l i m i n a t ee f f e c t s ；s e c t i o ni i id i s c u s s e st h ed e f e n s e so ft h ec o p y r i g h t i n f r i n g e m e n tl i a b i l i t yo fn e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r st op r o p o s et h a tw em u s ta l s of o l l o wt h e p r i n c i p l eo ft h ep r o m o t i o no fs c i e n t i f i ca n dt e c h n o l o g i c a lp r o g r e s sw h e ne x e r t i n gp r e s s u r eo n t o r tl i a b i l i t yo ft h en e t w o r ks e r v i c ep r o v i d e r st oh a n d l et h en e t w o r k e n v i r o n m e n ta n dt h en e w l e g a lr e l a t i o n s h i pc o r r e c t l y k e yw o r d s ：i n t e m e ts e r v i c ep r o v i d e r s f a u l t l i a b i l i t yc o p y r i g h ti n f r i n g e m e n t b u r d e n - s h a r i n g v i 目录 1 1 3 网络服务商的类型6 1 2 著作权侵权中网络服务商责任问题的产生6 1 2 1网络服务商新角色的产生6 1 2 2p 2 p 技术的发展7 1 2 3网络服务引发的著作权侵权问题8 2 著作权侵权中网络服务商的责任认定9 2 i 著作权侵权中网络服务商责任的归责原则9 2 1 1 过错责任原则9 2 1 2 无过错责任原则l l 2 1 3 公平责任原则1 2 2 2 著作权侵权中网络服务商责任的构成要件1 2 2 2 1 违法行为1 3 2 2 2 主观过错1 5 2 2 3 损害结果1 6 2 2 4 因果关系1 7 2 3 著作权侵权中网络服务商责任的表现形式1 8 2 3 i 上载或上传1 8 2 3 2 擅自下载他人具有商业目的的网络作品1 8 2 3 3 故意删除或改变网络作品的权利管理电子信息1 9 2 3 4 故意避开或破坏网络作品的技术措施1 9 3 著作权侵权中网络服务商责任比较研究2 1 v i t i v l 5 5 5 5 ii 壁 一 一 一 述 一 一 一 一 一 概 一 一 一 一 一 一任 一 一 一 一 一责 一 一 一 3 1 美国2 l 3 1 1 美国立法的发展状况2 1 3 1 - 2数字千年著作权法2 3 3 2 欧盟及德国2 5 3 2 1欧盟及德国立法的发展状况2 5 3 2 2欧盟电子商务指令2 6 3 2 3“多媒体法 2 6 3 3 著作权侵权中网络服务商责任比较研究的借鉴意义2 6 4 著作权侵权中网络服务商责任的承担2 9 4 1著作权侵权中网络服务商承担责任的依据2 9 4 1 1 理论依据2 9 4 1 2 实践依据3 0 4 2 著作权侵权中网络服务商承担责任的形式3 1 4 2 1停止侵害3 1 4 2 2赔偿损失3 2 4 2 3赔礼道歉、消除影响3 2 4 3 著作权侵权中网络服务商承担责任的抗辩事由3 3 参考文献3 5 后记3 7 攻读学位期间取得的科研成果清单3 8 v l l i 己i 吉 ：= ，i 口 科学技术的发展速度已经超越了法律完善的节拍，互联网络的进步带来了新的社 会角色的诞生。网络己经深入政治、经济、军事、文化、社会等诸多领域，法律作为 调整社会关系的感应器应当适应其发展。各种网络技术的出现和发展深刻改变了网络 中的信息传递模式，比如，p 2 p 技术。随着p 2 p 技术的发展，基于p 2 p 技术的文件共 享己成为目前网络上信息共享的主要方式，使用p 2 p 软件后，网络用户不再需要通过 服务器就可以实现直接与他人资源的共享，网络资源得以整合与累积。但同时，p 2 p 技术的应用与发展，不可避免的引发了诸多法律问题，著作权法律制度面临着新的挑 战。与许多科学技术比较发达的国家相比，我国的网络技术发展起步较晚，网络著作 权侵权案件的处理经验还很缺乏，相关理论还不完备，立法技术也不完善，只有完善 著作权侵权中网络服务商责任的制度立法设计，方能保护网络环境下作者的著作权， 维护著作权人的合法利益，减少网络环境中的著作权侵权行为，从根本上解决著作权 侵权中网络服务商的责任问题。由此，本文对其展开研究。 网络服务商有广义和狭义两种，广义的网络服务商是指包括因特网基础设施提供 商，因特网连接服务提供商，因特网内容提供商，电子布告板系统( b b s ) 经营者，邮 件新闻组，聊天室经营者等各种服务商在内的总称。通常所说的i s p ( i n t e r n e ts e r v i c e p r o v i d e r ) 就是狭义的网络服务商，最初的i s p 是指提供接入服务给用户，使之能与互 联网连接的经营者，现在i s p 的服务范围越来越广，有的提供存放服务、有的提供服务 器缓存服务。对于网络服务商的概念，学术界和i t 界歧义很大，具有代表性的主要有 以下几种定义：“通过信息网络向公众提供信息或者获取网络信息等目的提供服务的机 构，n h 通过法定程序设立的，为网络用户提供各种网络服务的业者 ，乜h 向广大用 户综合提供互联网接入业务、信息业务和增值业务的电信运营商”。璐3 对于网络服务商的分类，目前还没有达成共识。国际上，1 9 9 7 年德国的“多媒体法 中将网络服务商分为三类：信息提供者( i n f o r m a t i o np r o v i d e r ) 、主机存放服务提供 者( h o s t i n gs e r v i c ep r o v i d e r ) 、网络接入服务者( a c c e s sp r o v i d e r ) 。而在美国则 在其1 9 9 8 年的数字千年著作权法( d i g i t a lm i l l e n n i u mc o p y r i g h t a c t ，简称d m c a ) 中把网络服务商区分为：仅仅起“通道 作用的在线服务提供者和提供主机存放业务的 在线服务提供者。我国的立法没有对网络服务提供者进行明确的分类。张新宝教授的观 点在学界比较具有代表性，他主张根据网络服务提供的服务类型不同，将网络服务提供 者分为：网络接入服务提供者、网络信息服务提供者、主机存放服务提供者。h ， 对于网络服务商在侵权行为中的法律地位问题在国内外立法中存在有不同意见。德 国的电信服务法将网络服务提供者提供的服务视为电信服务，与电话公司营业内容 并无二至；而美国的知识产权与国家信息基础设施：知识产权工作组的报告( 通称 “白皮书) 将网络服务提供者视作了传统意义上的出版者。二者存在不同意见的原因 在于他们对服务的性质强调的重点不同，前者是基于强调网络服务提供者提供服务具有 “公共通道”性质，后者则是强调其服务的传播功能。在我国，有学者认为，“服务商 的法律地位既不同于传统的电信从业者，也不同于报纸、电视台，也有别于书店、报刊 亭和图书馆 ，嵋1 属于一种新型媒体。“在判断其行为责任时，侵权法就看其在具体行为 中扮演什么角色，是什么角色就按什么角色来追究其侵权责任。 3 在网络服务提供者侵权责任的归责原则问题上，可能适用的归责原则有两种，即过 错责任和无过错责任。在国外，首先确立的原则是无过错责任原则，立法者将网络服务 提供者视作传统意义上的出版者，并在法律中对其课以严格的监控义务，要求网络服务 提供者对其所传播的信息进行严格审查只要其行为或传播的信息侵犯了他人的权利，不 论其在提供服务的过程中是否有过错，都要承担民事责任，这种观点以美国的“白皮书” 和通信正当行为法为代表。美国的无过错责任原则确立之后遭到了网络服务提供者 的普遍反对，于是美国于1 9 9 8 年通过了数字千年版权法改变了上述立场，采用了 过错责任原则的立法模式，并分别对其履行相应功能的责任加以限制。其后欧盟、澳大 利亚、新加坡等国家和地区均在立法中对网络服务提供者的侵权责任的归责原则采用了 过错责任原则。可以看出，国外对网络服务提供者的归责原则经历了从严格责任到过错 责任的发展历程。在我国对于网络服务提供者侵权责任的归责原则也存在两种观点，分 别支持过错责任与无过错责任。持过错责任观点的认为，网络服务提供者的作用是为网 上用户提供信息传播的接收服务，其本身并不筛选信息和信息的接受方，要求网络服务 提供者对其系统和传播的信息负有严格审查义务，脱离了网络服务商的监控能力。在网 络服务提供者无法对他人的侵权行为进行控制的情况下，其行为与损害结果之间就没有 可以归责的因果关系，强令网络服务商履行监控义务，承担严格责任，不仅会损害这种 新兴产业的发展，而且因其监控网络所增加的运营成本最终会被转嫁给消费者，从而损 害广大网民的利益，而且国际发展趋势也是过错责任。n 3 持无过错责任者认为，网络服 务提供者除适用过错责任外，也适用无过错责任且分为无过错责任原则适用的一般条款 2 和无过错责任适用的特殊条款。无过错适用的一般条款是指根据法律规定，网络服务商 在没有特定的抗辩理由和免责事由的情况下，网络服务商应承担责任。网络服务商并不 就其行为所产生的任何后果负责任，是指网络服务商仅在承担停止侵权行为责任时适用 无过错责任。网络服务提供者适用无过错责任原则的特殊条款。比如网络服务商作为雇 主，就其雇员因执行职务所致他人损害，适用无过错责任原则，应负赔偿责任，此为网 络服务商无过错责任适用的特殊条款。暗1 在我国目前的立法和司法实践中，最高人民法 院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释和最新颁布实施 的信息网络传播权保护条例均对网络服务提供者的侵权责任采取过错责任归责原 则。 对于网络服务商侵权责任的构成要件，在学界存在一些争论，有学者持“四要件说 ， 国1 认为网络服务提供者构成要件包括：过错、加害行为、损害和因果关系。也有人持“三 要件说”的观点，认为构成要件包括：过错，损害后果和因果关系。存在这个争论的原 因在于学者们对过错的性质认识不同，其根源在于传统侵权法理论中的“主观过错说” 与“客观过错说 的分歧。对于网络服务商侵权责任的责任承担方式存在的争论不大， 一般认为，民法通则中规定的停止侵害、赔偿损失和赔礼道歉都可以适用。n 0 】 由于人们对数字网络技术的了解还不是很充分，对于网络服务商是否与传统信息传 播者有差别并且该差别是否大到必须实行不同的法律的认识有差异，我国学术界对于是 否应当为网络服务商制定新的法律的认识并不一致。有学者认为应当通过新的立法，规 定网络服务商在提供服务时应当遵守的义务，对于其服务中出现的他人侵权行为是否应 当承担责任和承担什么样的责任；1 有学者则认为这只是一个司法实践问题，即在网络 环境下如何适用传统的法律，因为网络服务商的法律责任并没有超出民法通行的过错原 则。n 2 3 本文综合运用比较分析方法，k 茨威格特、h 克茨在比较法总论中指出，比较， 不能局限在同一国家的法律秩序之内的不同规则之间进行，比较的更深层的含义是超国 家的，比较法首先是世界上各种不同的法律秩序的相互比较。基于此，本文比较研究各 国的立法状况及发展，还借鉴了各国立法制度中适合我国的精华；历史分析方法，纵向 分析各国著作权侵权中网络服务商的责任发展状况，包括网络服务商侵权责任的归责原 则、构成要件和主要的表现形式；另外还有实证分析方法和社会调查的方法。在分析著 作权侵权中网络服务商责任产生的原因、构成要件以及适用的归责原则的基础上，提出 信息网络传播权保护条例已经于2 0 0 6 年5 月l o 日国务院第1 3 5 次常务会议通过，自2 0 0 6 年7 月1 日起施行。 3 著作权侵权中网络服务商承担责任的依据、主要形式，分析在实践操作中存在的抗辩事 由，对我国今后如何修改和调整著作权法律制度是十分有必要的。 本文对著作权侵权中网络服务商责任的承担提出了创新。分析了著作权侵权中网络 服务商承担责任的理论依据与现实依据，探讨了其承担责任的主要表现形式，即停止侵 害、赔偿损失、赔礼道歉、消除影响，同时提出网络服务商在著作权侵权中也存有抗辩 事由。这对我国著作权侵权中网络服务商的责任的完善作出有益的探索，以推动我国对 著作权侵权中网络服务商的责任乃至整个知识产权侵权民事救济的理论研究，并进一步 为今后制定既符合我国国情又与国际接轨的有关网络服务商侵权的法律法规奠定理论 基础，对立法机关和司法实践都具有现实的和长远的意义。 4 任概述 息的接发需要通讯公司 足人们的需要，网络空 以及难以达到的各种活 供网络空间服务的网络 服务商的诞生。网络服务商有广义和狭义两种，广义的网络服务商是指包括因特网基础 设施提供商，因特网连接服务提供商，因特网内容提供商，电子布告板系统( b b s ) 经 营者，邮件新闻组，聊天室经营者等各种服务商在内的总称。通常所说的i s p ( i n t e r n e t s e r v i c ep r o v i d e r ) 就是狭义的网络服务商，最初的i s p 是指提供接入服务给用户，使 之能与互联网连接的经营者，现在i s p 的服务范围越来越广，有的提供存放服务、有的 提供服务器缓存服务。对于网络服务商的概念，学术界和i t 界仍没有达成共识，总体 上有以下几种定义：“通过信息网络向公众提供信息或者获取网络信息等目的提供服务 的机构，n 3 1 “通过法定程序设立的，为网络用户提供各种网络服务的业者”，n 4 h 向广 大用户综合提供互联网接入业务、信息业务和增值业务的电信运营商”。n 5 1 1 1 2 网络服务商的特征 对网络服务商的研究，应当从其特征与类型方面着手。网络服务商主要有以下特征： 自身的虚拟性。网络服务商不同于现实空间中的服务商，现实空间中邮寄包裹可以 直接接触到活生生的邮递员，办理通讯业务可以到通讯公司的营业厅一对一的服务，而 当畅游在网络空间时，亲身面对的只是自己所能操控的实物计算机，却无法感受到在这 其中实际上是网络服务商为我们提供着服务。 对象的广泛性。互联网的开放性决定了网络服务商服务对象的广泛性这一特征，互 联网上的用户都具有不确定的身份，同一台计算机可以有不同的人使用，同一网络空间 可以由不同人享用，只要按照注册格式填写，均可成为网络服务商的服务对象。 服务的便捷性。网络服务商为用户提供了方便的交流平台，用户无需去各地奔跑搜 集信息，只需足不出户，在电脑前接受网络服务商提供的服务，就可以办理无国界的信 息业务，网络服务商成为了信息交流的大动脉。 发展的快速性。网络空间的发展潜力极其强大，网络技术在突飞猛进的发展，这使 得依附于网络技术的网络服务商在发展过程中也保持了飞快的速度，紧跟快速发展的网 络技术的步伐。 1 1 3 网络服务商的类型 对网络服务商进行类型划分具有重要的法律意义，可以根据网络服务商提供服务行 为的不同，对其所应尽的法律义务、所承担的法律责任进行不同的要求。研究网络服务 商的类型要看一组英文缩写的概念：i c p ( i n t e r n e tc o n t e n tp r o v i d e r ) 译为网络内容 提供商，主要是为网络用户提供各种信息服务，用户可以在域名范围内进行信息发布， 也可以进行信息查询，但是其本身不提供接入服务，n 町如网站经营者。i a p ( i n t e r n e t a c c e s sp r o v i d e r ) 译为网络接入服务商，主要建立网络中转站、租用信道和电话线路， 以及提供中介服务，从电信业务分类的角度说，网络接入服务是指利用接入服务器和相 应的软硬件资源建立业务节点，并利用公用电信基础设施将业务节点与互联网骨干网相 连接，为各类用户提供接入互联网的服务，用户可以利用公用电话网或其它接入手段连 接到其业务节点，并通过该节点接入互联网，包括连线服务、i p 地址分配、电子布告板 b b s 等，在我国，i a p 主要由取得相关执照的电信公司提供。o s p ( o n li n es e r v i c ep r o v i d e r ) 译为在线服务提供商，主要提供数据库、检索、查询、论坛等服务。i p p ( i n t e r n e tp l a t f o r m p r o v i d e r ) 译为网络平台服务提供商，是指提供网络联线后各项网络相关业务的服务， 如提供e - m a i l 、文档传输、论坛、聊天室、中英文检索工具的服务等。关于网络服务商 的类型划分，学术界也略有不同，主流观点是从大方面将其分为o s p 和i c p 两种，继 而又将o s p 细分为网络平台服务提供商i p p 和网络接入服务商i a p 两种。 1 2 著作权侵权中网络服务商责任问题的产生 1 2 1网络服务商新角色的产生 使互联网的产生具有划时代的意义，随着互联网时代的发展，网络的交互性、即时 性、快捷性、全球性为公众获取信息提供了极大的方便和自由，人们可以通过网络同时 与在世界上任何一个角落正在使用网络的一个或多个人进行联系，建立沟通，从而彻底 打破了原有的人与人之间交流的的地域上与时间上的限制。通过网络人们可以轻松的把 传统信息数字化，将其置于网络上快速传输，网络的传输有着传统媒体无法比拟的优点。 在寻求所需资料或信息、浏览网页、进行网络聊天等时，网络用户可以通过网络随时随 地主动的选择，可以享受视频点播、网络游戏、远程教育、视频会议等多种新型服务， 6 还能够在短时间内将电影等下载到自己的电脑上，也可以将影片再次传输给他人欣赏。 而无需像原有的图书馆或广播电视系统那样，只能小范围、单方面、被动地搜寻或接受。 人们之所以能够享受到这些新型的网络服务，是由于越来越多的网络技术服务者在网络 领域中的参与，其中必不可少的就是网络服务商，网络服务商是专门提供网络服务以方 便交流的双方进行联系的机构，他在这一领域中起到的作用愈来愈重要，网络服务商的 发展从某种意义上讲决定了网络的健康发展。这一新的社会主体的诞生，导致新的法律 关系的滋长，也就不可避免的出现新的法律问题。由于互联网覆盖范围广，传输速度快、 信息传播量大、操作简单，同时又具有链接、复制、互动、自动提交等功能，网络侵权 较之传统侵权行为更具有了影响范围广、危害性强、危害后果更严重的特点。7 1 因此有 效遏止网络服务商的侵权行为，完善著作权中网络服务商的侵权制度成为立法者和司法 者共同面临的难题。 1 2 2p 2 p 技术的发展 p 2 p 是“p e e r t o p e e r ”的缩写，其又被称为“点对点技术”或“对等互联网技术 。 虽然对于p 2 p ，目前在产业界和学术界还没有一个统一的定义，但是其本质特性是p 2 p 打破了传统的“客户端一服务器”( c l l e n t s e r v e r ) 模式，也即w w w 模式。在p 2 p 技 术架构的网络中，每个p e e r 的地位都是对等的，其既充当服务器为其他p e e r 提供服 务，同时也享用其他p e e r 提供的服务。根据运行模式的不同，到目前为止p 2 p 技术 的发展大致可以分为四代：n 踟第一代为以n a p s t e r 为代表的集中型p 2 p 模式，p 2 p 网 络技术是n a p s t e r 在1 9 9 9 年发明的一种文件共享系统，用户使用时只需输入要查找的 音乐名称，并搜索到p 2 p 网络系统，中央服务器就可以显示与该音乐匹配的列表，然后 用户就可以直接与该台计算机连接，从而下载所找曲目，在此过程中，中央处理器不存 储任何文件，因为用户是直接从另一台计算机中下载的；第二代为起源于g n u t e l l a 的 分散型p 2 p 模式，其突出特点是所有文件共享的技术功能( 包括文件检索或传输) 都 脱离了中央服务器的管理，由终端用户独立完成，这种模式下，没有中央处理器，每一 台计算机都与所有其他用户的计算机相连接，用户无需经过中央处理器的搜索便可以直 接从其他计算机上下载所需文件；第三代则是以b i tt o r r e n t ( b t ) 为代表的p 2 p 技术， 其集中了中央服务器的稳定性和分散式的灵活性，采用集群技术简单而有效地实现了下 载压力的分散；第四代目前正在发展中，主要发展技术有动态口选择和双向下载。由于 。点对点技术( p e e r t o p e e r ，简称p 2 p ) 又称对等互联网络技术，是一种网络新技术，依赖网络中参与者的计算能 力和带宽，而不足把依赖都聚集在较少的几台服务器上。 7 p 2 p 技术的发展，传统的传播方式被严重地改变，例如在p 2 p 网络下，数字化后的作品 由网络用户上传到自己的计算机上，然后，用户借助p 2 p 软件就可以对网络作品进行共 享，当然，这一过程并没有著作权人的授权。 1 2 3网络服务引发的著作权侵权问题 著作权法一直以来都是科学技术进步的催化剂和助推器，不断加速发展的科学技 术，决定了著作权法的产生、发展和完善的历史过程。著作权的起源是科学技术的发展， 而科学技术的迅猛发展，也给著作权带来了许多冲击。p 2 p 技术的发展，使得网络著作 权纠纷日增，网络服务商在其中的责任日益成为人们关注的焦点。一方面是在