（经济法学专业论文）企业法若干问题研究.pdf

硕士学位论文 l 1 -r 气 ab s t r a c t 口. e n t e r p r i s e s a r e a s s o c i a t i o n f o r m a l t i n g p r o f it s w h ic h a r e b u i l t i n a c c o r d a n c e w it h t h e l a w a n d a c t i n m a r k e t b y t h e m s e l v e s n a m e s . e n t e r p r i s e s w h i c h f o c u s e d o n a s o r t s o f s o c i a l r e l a t i o n s a r e t h e s o c i a l f o r m o f p e o p l e s p r a c t i c i n g . e n t e r p r i s e s g o i n f o r p r o d u c t i o n a n d o p e r a t i n g a c t i v i t i e s , t h e y a i m a t m a k i n g p r o f it , h a v e t h e c e rt i f i c a t i o n o f m a i n b o d y i n m a r k e t . e n t e r p r i s e s b a s e d o n t h e i n v e s t i n g a c t s o f i n v e s t o r s . t h e q u e s t i o n o n e n t e r p r i s e s p r o p e rt y r i g h t i s t h e c o r e i n c h i n e s e e n t e r p r i s e s y s t e m . t h e l e v e l o f p r o d u c t i v i t y d e v e l o p m e n t , t h e l e v e l o f m a r k e t d e v e l o p m e n t a n d t h e l e v e l o f e n t e r p r i s e s y s t e m c o o r d i n a t e w i t h e a c h o t h e r a n d m u t u a l l y c o n d i t i o n a l . e n t e r p r i s e s a r e t h e m a i n s t a y b o d y o f t h e m a r k e t . e n t e r p r i s e l a w i s e s s e n t i a l t o t h e l e g a l s y s t e m o f t h e m a r k e t . r u l i n g e n t e r p r i s e b y l a w d e t e r mi n e s t h e ma r k e t o p e r a t i o n a n d e c o n o mi c d e v e l o p me n t . t h i s a r t i c l e d e a l s , t h e o r e t i c a l l y , w i t h s o m e b a s i c i s s u e s i n e n t e r p r i s e l a w ; s o m e s u g g e s t i o n s a r e g i v e d i n t h e t h e o r i c a l w a y . e m p h a r i z e s o n na l u e a n d p r i n c i p l e s o f e n t e r p r i s e l a w ; i n t e r e s t e n t i t y r e l a t e d ; v a l i d i t y o f p r o p e r t y ; t h e a r ti c l e p r o v e : t h e e l e m e n t s t o b e c o n s i d e r e d i n f o r m i n g t h e v a l u e o f e n t e r p r i s e l a w c o n s i s t o f t h e n a t u r e o f e n t e r p r i s e , t h e r e l a t i o n b e t w e e n e n t e r p r i s e a n d m a r k e t . v a l u e s o n e n t e r p r i s e l a w a r e e f f i c i e n c y , f r e e d o m a n d s a f e t y . e f f i c i e n c y i s t h e m a i n s t a n d a r d o f e n t e r p r i s e s w o r k; f r e e d o m i s t h e c o r e o f s e l f - rul e d i n p r i v a t e l a w . e n t e r p r i s e w h i c h w o r k a s a m a r k e t b o d y e n j o y fr e e d o m , w h i c h i s t h e i n n e r r e q u i r e m e n t o f e n t e r p r i s e i n m a r k e t o p e r a t i n g.s a f e t y i s t h e i n n e r r e q u i r e m e n t o f e n t e r p r i s e a n d e n s u r e t h e e v e r l a s t i n g a n d r e a l i z i n g o f f r e e d o m , e q u a l , f a i rn e s s . b a s i c a l l y p r i n c i p l e a l m o s t c o n s i s t o f a l l v a l u e s o f l a w . t h e b a s i c ! 硕士学位论文 m a s t e r s t h e s i s p r i n c i p l e s o f e n t e r p r i s e l a w a r e : ( 1 ) t h e p r in c ip l e o f a d a p t i n g t o m a r k e t ; ( 2 ) t h e p r i n c i p l e o f i n d e p e n d e n c e o f e n t e r p r i s e ; ( 3 ) t h e p r i n c i p l e o f b e n e f i t b a l a n c e . t h e r e l a t i n g i n t e r e s t b o d i e s i n e n t e r p r i s e i n c l u d e : t h e i n v e s t o r , t h e m a n a g e r , t h e e m p l o y e e , t h e o t h e r p a rt y o f c o n t r a c t , c o u n t r y , s o c i a l p e o p l e i n c o m m o n . e n t e r p r i s e p r o p e r ty r i g h t i s t h e r i g h t o f a l l e c o n o m i c r e s o u r c e s t h a t c a n b e o w n e d a n d u s e d i n w i d e s e n s e , e n t e r p r i s e p r o p e rt y r i g h t i s t h e o w n e r s h i p o f e n t e r p r i s e . t h e v a l i d it y o f e n t e r p r i s e p r o p e rt y r i g h t i s t h e k e y p r o b l e m i n e n t e r p r i s e l a w . t h e o w n o f p r o p e rt y r i g h t s h o u l d b e f i t f o r t h e e n t e r p r i s e s o w n i n g a n d u s i n g i n t h e m a r k e t o p e r a t i n g , s h o u l d r e a l i z e t h e i m p r o v in g o f t h e p r o p e r ty r i g h t . c o n t r a c t i s t h e b a s i c f o r m o f e x c h a n g i n g i n m a r k e t , i n t h e c o n d i t i o n o f m a r k e t e c o n o m i c , a l l e x c h a n g e s h o u l d b e r e a l i z e d b y c o n t r a c t . e n t e r p r i s e s o b t a i n e c o n o m i c b e n e f i t b y m e r c h a n d i s e e x c h a n g i n g , t h e o r g a n i z a t i o n a n d a c t i o n o f e n t e r p r i s e s c o n s i s t o f a s o rt o f c o n t r a c t r e l a t i o n . c i v i l l a w i s t h e b as i c l a w i n t h e l a w s y s t e m o f t h e m a r k e t e c o n o m i c . i t a d j u s t s t h e h u m a n r e l a t i o n a n d p r o p e r t y r e l a t i o n b e t w e e n e q u a l b o d y , e n t e r p r i s e l e g i s l a t u r e s h o u l d b e r e s t r a i n t b y t h e p r in c i p l e s o f t h e c i v i l l a w t h e b a s i c p r i n c i p l e s a n d s y s t e m s c a n b e u s e d i n t h e e n t e r p r i s e l a w i n g e n e r a l . k e y wo r d s : e n t e r p r i s e p r o p e r ty v a l i d i t y :匆 : 硕士学位 论文 m hs i e r s ， : 、 导 言 中国经济改革在农村取得了巨大的成功，在工作中心转入城市改革之 后，企业改革成为改革的重点之一。从 8 0年代以 来的企业改革，从让利放 权、实行厂长负责制、进行承包经营、租赁经营，中国企业在它物权范围内 展开改革活动， 几次改革探索均未取得满意的结果。公司法出台之始，人们 普遍寄予厚望，然而近几年的实践效果不佳。从我国现有企业法律体系来 看，既有根据企业的产权结构、组织形式与责任性质为基本标准划分，制定 了 中华人民共和国独资企业法、 中华人民共和国合伙企业法、 中 华人民共和国公司法，同时，以投资者身份为标准划分的 中华人民共和 国全民所有制工业企业法、 中华人民 共和国集体所有制企业法等仍然 有效。整个企业法体系不规范。随着经济体制改革的深入发展，国有企业改 革成为关键性工作，中国企业改革与企业法制建设任重道远。 我国经济体制改革的重要内容之一就是在微观经济运行中建立现代企业 制度，加强企业立法的基本问题研究，对于企业法的建设和完善有着重要意 义。本文从理论角度，分析了企业法若干基本问题，希望对有关方面的问题 的理论研究起到抛砖引玉的效果。 一、企业的概念、特征、性质与形式 ( 一) 企业概念与特征 企业是依法设立的能够以自己的名义从事市场活动的营利性组织。企业 有如下特征:1 、企业是依照法定的条件和程序设立的。企业是经过国家法律 认可的，必须依照法定的条件和程序才能设立。这体现了国家干预。国家通 过立法规定了企业设立、变更、终止的实质条件和程序条件，从而体现国家 意志并维护社会公共利益。 2 、以 从事生产经营为目 的。可以表现为以下三个 方面:首先:企业的营业特征，即从事经营活动。活动的目的是为了获取经 济利益。经营具有连续性，如果是一次性或者偶然性的营利行为不能视为营 业。从事同一性质的经营活动，这一特定的范围由核准的营业执照予以规 月 士甲 : 论文 定。其次:企业具有商事特征。企业的营利性决定了它的商事特征，商事特 征使企业区别于不以营利为目的的公益组织和以行政管理为目的的国家机 关。3 . 易。4 . 具有市场主体资格。它在市场活动中可以以自己的名义对外进行交 以投资者的投资行为为基础。投资行为是指投资者将自 有财产依据法 定程序转变为企业资本的活动。投资行为所产生的权利是投资者权益，是一 种资本权，作为财产转变为资本的一种利益平衡。法人企业中的股权制度是 所有权在市场经营中的产物，是投资者的财产所有权转换为企业财产所有权 的结果，是投资者和企业这两个民事主体之间关系的一种法律制度。 ( 二)企业的性质 在认识企业的性质时必须看到这样几个基本问题:1 、企业是人们活动 的社会组织形式。企业是人与人之间依法形成的多种社会关系的集结点，并 且联结社会关系的庞大网络。在进入市场交易领域之后，任何人都必须通过 对方来实现自己的利益追求，企业正是体现这种相互利益的长期协作的组织 形式。在企业活动中，始终和一定的身份关系相联系，基于一定的身份才能 在企业活动中享有权利承担义务。在独资企业和合伙企业中，表现最为明 显。即使在公司制度中，虽然时刻强调两个主体 ( 股东和公司)，两种权利 ( 股权和所有权)、两种责任 ( 股东以其出资额为限对公司承担责任和公司 以全部资产为限对公司的债务承担责任)。但是，如果我们仔细分析就会发 现后者植根于前者，后者是前者的实现形式，前者为基础，后者为发展。如 果投资者转让了投资，就丧失了股东身份，对企业的权利义务就不复存在， 可见，在公司制度中，身份的因素仍然存在。身份因素使权利义务主体必须 人格化，通过其实在的活动来行使权利承担义务。2 、企业具有营利性。营 利是企业的目的，投资者在开始缔造企业之时，就是出于获得价值增殖的动 机;企业在社会中的角色被定位为营利机构;企业的内部治理结构必须从功 能上适应营利的需要:企业在市场中的生产经营活动就是追求利益的行为. 3、企业具有组织性。企业是一个组织体，它是由多数个体按照一定规则组 合 而成的有机整体。在企业内部有一个或多个出资人、管理者、劳动者;由 内部契约和章程来确立相互之间的权利义务关系，分配利益和权力;它们有 统一的意志，对外以一个主体身份出现，发生外部联系。企业是市场中独立 的主体，是一种事实上和法律上的客观存在物。 硕士学位论文 n a s t f r s i i i f i s 馒一 ( 三)企业组织形式 企业的组织形式和规模是由生产力和商品经济发展水平决定的，与市场 的发展水平直接相对应，企业的法律状态是国家以此为基础在法律上予以确 认。企业是资本运营的一种组织形式，资本运营的逻辑，是尽可能稳定地获 利，聚集、扩张资本和规避风险，以求达到利益与风险之间的平衡。在商 品经济发展的历史实践中，企业形态在不断地形成、发展、创新，构成今天 的市场中的企业格局。在法律上，依据企业的产权结构及与其相关的组织形 式和责任性质为基本标准划分，企业有三种基本的组织形式:即独资企业、 合伙企业和公司。 独资企业是由一名出资者单独出资从事经营管理并对企业债务承担无限 责任的企业。这是最早出现的企业形式，独资企业不是法人，不具有独立的 法律人格，企业财产与出资人的财产在支配方面没有任何区别，出资人就是 企业的所有人，它以个人的全部资产对企业的债务负责。出资人对企业的经 营管理具有控制权和指挥权，出资人有权决定企业的停止、关闭，企业的投 资者是作为最完美的责、权、利统一体而存在。但是，独资企业筹集资金的 能力有限，生产经营活动依赖于投资者个人的自身条件，不适应具有复杂技 术要求和协作关系的行业，企业规模小，生命周期短。 合伙企业是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、按照协议共同投 资、共同经营、共负盈亏而组成的企业。经营者突破了个体界限，扩大了 规 模，由多个投资者和劳动者组成一个组织体，具有企业的特征。合伙企业是 一种以个人信誉为纽带的组合，合伙人与企业紧密联系，合伙人的死亡、退 出或者破产等都将导致合伙企业的解散。合伙人对企业债务承担连带无限责 任。 公司是依照公司法的有关规定设立的，以营利为目的的法人组织。各国 法律均规定:公司具有独立的法律人格，有权以自己的名义拥有财产，享受 权利和承担义务。公司是一种 “ 资本的组合”，股东与公司之间在法律人格 上是相互分离的。股东的死亡、退出，一般不影响公司的存续，股东对公司 的债务通常只负有限责任。公司的经营主要由专门的经营管理人员负责。公 司制摆脱了自然人个人控制企业的治理方式，通过公司机关来实现对企业的 有效治理。公司反映了日益扩大的生产规模、不断进步的技术手段和经营管 j扮一 兰 - -一 一- -一 - 一 理的客观要求。法人资格和有限责任是公司法律制度的核心和基础。 二、企业法的价值取向和基本原则 企业法是规定各种企业的设立、组织、活动和解散以及投资者权利义务 的法律规范的总称。企业法从内容方面看，属于有关市场经济主体的法律。 它首先是一种组织法。企业法的首要任务是规定企业的法律地位和市场主体 资格，世界各国大都采取企业形态法定主义，只有法律明确规定的企业形态 才为法律所承认和保护。作为规范主体地位的组织法，企业法主要规定企业 的设立、变更和终止，规定企业的章程、权利能力和行为能力，组织机构和 法律地位等内容。其次 ，企业法是一种行为法。企业的特性是营利性，而营 利目的的实现需要通过参加经营、交易活动，形成对外关系，这种关系是企 业与交易相对人之间的关系，法律必须保护交易相对人的利益以保证交易安 全，从而保证市场秩序和社会公正。市场经济是法治经济，法律成为规范市 场经济的基本准则，法律的外在权威来自国家立法的强制保证，法律的内在 权威来自 法律内容的合理性，法定性应该与正当性相统一。在企业立法中体 现为对立法目的的正当性和对企业价值的尊重。良法是符合法律的内容、形 式、价值的内在性质、特点和规律性的法律，是符合法的 “ 应然”的法律。 再次，企业法不仅是具有国家强制力保障的法，而且应该是包含和体现价 值的具有正当性的法。 ( 一)企业法的价值取向 法的价值在内涵上指在法与人的关系中，作为客体的法按照主体的需要 对主体产生效应的属性;在外延上法律价值既指法律本身价值，又指法律促 进哪些价值 ，还指发生价值冲突时法律依据什么标准评价。确定企业法的价 值必须首先考虑企业所涉及的人与人之间的关系，这些关系主体的愿望;作 为市场主体的企业的性质要求;企业的存在发展与市场环境的相互关系。企 业立法的基本价值取向有三个:效率、自由、安全。 效率是企业作为一种营利主体的性质所决定的，效率的高低是衡量企业 成功与否的主要依据，它是企业追求的内在价值目标。市场机制具有唯利 性，它的运行必须通过许多直接追求自身利益的市场主体来推动。效率是企 业作为营利主体的性质的内蕴要求，是企业与市场相适应的契合因素，营利 、爵 硕士学位 论文 % a s1 6 r s i h e si s 是企业的出发点和归宿点，是企业生命体产生和运行的生命源动力。经济学 家 r . h .科斯认为，企业是市场关系的替代物，“ 是作为通过市场信息交易 来组织生产的替代物而出现的。”“ 采用一种替代性的经济组织形式能以低 于利用市场时的成本而达到同样的结果，这将使产值增加。”“ 只要企业的 行政成本低于其所替代的市场交易成本，企业活动的调整所获得收益多于企 业的组织成本，人们就会采用这种方式。”企业比单个人的市场交易可能 具有的更高的营利效率是人们创造企业的原因，也是企业存在和发展的合理 性所在。在己经形成的企业中，科学的利益分配机制对于效率的促进具有基 础意义，如果企业中各主体利益关系明确，企业创造的利益能够直接分配到 各利益主体的手中，使企业内部成员的地位能够在利益上得到体现，则有利 于调动各方面的积极性。同时，在考察企业的效率问题时不仅要考虑企业及 其设立人的效率，也要考虑相关交易主体和社会为此付出的代价。企业的效 率追求，往往会损害其它市场主体和社会公共利益，必须为效率价值的追 求、设置一定的界限。企业追求效率不应该具有绝对性。 自由是私法自治的核心，企业是作为一个市场主体而享有自由，自由是 企业在市场运行中的内蕴要求。这种自由体现为积极自由和消极自由。企业 的积极自由指企业的自主的意思和行为选择。包括:设立自由、营业自由、 择业自由、竞业自由、解散及其转让自由等。企业的消极自由是指不受干预 和胁迫的权利，企业所依法享有的权利都应该受到法律保护，任何组织和个 人都不得非法干预。强调自由比强调平等更能保证市场秩序的稳定和促进市 场繁荣。企业自由的基础环境是:统一、开放的全国市场。各地方、各行业 的生产经营者和消费者能够自由出入这个统一市场，进行各种商品交换并开 展自由竞争。价值规律发挥正常的基础性作用，在微观上调节生产经营者个 体之间利益关系;宏观上调节资源的配置和资本的流向，调节社会经济的结 构和运行。价值规律是市场经济本身具有的内在机制，其正常发挥作用要求 市场能够容许、存在并保障充分和公平的自由竞争.在企业与市场的良性互 动关系中，在企业内部要求建立良 好的利益机制，而在外部方面要求市场是 统一和开放的，任何其他社会主体，包括作为立法者和司法者的国家都应该 容忍并尊重当事人的自由。现代企业法中强调对企业自由的限制，应该理解 为是企业自由在现代市场条件下的实现方式，并非是对于企业自由本身的否 肇 夕 份公 了-4v畏 定。有自由才能有竞争，竞争本身是市场经济不可缺少的因素，它同市场相 伴而生，并构成市场机制发生作用的前提和基础。没有竞争就没有动力，资 源配置和资本流动就会呆滞。在企业与市场的有效互动关系中，企业不仅要 适应市场竞争，而且本身就具有竞争的内在冲动;只有从法律上确认并赋予 企业一种与生俱来的自由权利，通过企业反复的自由竞争的实践，使企业习 惯竞争环境并提高竞争能力。 安全是企业作为市场主体存在的内蕴要求，又是提供自由、平等、公平 等价值取向的持久存续和实现的保障。霍布斯声称: “ 人民的安全是最高的 法律。”在有关市场和企业的法律中，企业的安全有着重要意义。安全是企 业对于环境的一种期望，环境中的威胁可能来自其它市场主体的不正当行 为，也可能来自 政府部门的不正当干预。安全是市场经济的要求，市场是企 业生存的环境，企业与第三人之间的交易关系通过市场为中介。不同的市场 主体存在相互冲突的利益，在市场行为中必须有一种制约力量，以约束它们 侵害别人的倾向，保证不同市场主体的利益公平实现。同时在市场这种错综 复杂的相互作用中间，潜伏者巨大的市场风险。企业安全依靠国家的必要干 预予以保障， 例如:登记要件主义、限制最低资本额、限制转投资、严格的 登记和公告程序、提取法定公积金等。其中企业资本是企业对外承担责任和 自身发展的物质基础，西方公司法为确保公司拥有相当于注册资本的现实财 产，维护公司的存在发展能力，维护公司对外信用，保护债权人利益，确立 了资本的三原则，即资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则。同时， 在市场调节为基础的条件下，国家对于企业的干预必须依法进行，国家的千 预通过法与市场经济找到契合点。市场经济与法有五个契合点:即权利、契 约、竞争、秩序、开放。法在宏观调控中具有引导、促进、保障和制约四个 方面的作用，在规范微观经济行为中则能确认市场主体法律地位、调整各种 经济利益关系、化解经济活动中的种种纠纷、维护正常的市场经济秩序。安 全的价值要求追求秩序，所谓秩序，是指社会中存在的某种程度的的关系的 稳定性、结构的一致性、行为的规则性、进程的连续性、事件的可预测性以 及人身财产的安全性。在企业制度的运行过程中，对于安全价值的追求关 系到企业及其设立者与社会中的其它市场主体谁来承担代价的问题。例如: 企业设立中的法定资本制保护了相关交易主体的安全利益，同时导致公司设 :娜: a士学位论文 n a s t e r s p i i e s i s 立者在公司成立之初资本的积压和闲置，也使公司适应经营规模灵活控制资 本规模的灵活性受到极大的限制。当代西方国家为了给公司的设立者提供相 当的空间，创造并采用 “ 授权资本制”。这种制度是为了防止追求安全绝对 化，以致牺牲效率，造成经济资源的浪费。 ( 二) 企业法的原则 法律原则是指包括立法、司法、守法在内的整个法制活动的总的指导思 想和根本法律准则。企业法的原则的特点在于 “ 它不预设任何确定的、具体 的事实状态，没有规定具体的权利和义务，更没有规定确定的法律后果。” 但是，它是指导和协调着与企业有关的全部社会关系或某一领域社会关系 的法律调整机制。与其他法律的结构成分只负载法律的一两项价值不同，基 本原则差不多是法律的所有价值的负载者。它对法律诸价值的的承载通过两 个方向进行:第一，以其自身的模糊形式负载法律的灵活、简短、安全价 值;第二，通过它对其他法律的结构成分的运行的干预实现法律的正义价 值，并实现其整合功能。企业法的原则应该包括: 1 :市场适应原则 企业与市场均是人们的行为和相互关系的集合体和产物，制度经济学家 科斯认为:“ 企业的显著标志是对价格机制的替代”，企业和市场是 “ 两种 可以相互替代的协调生产的手段”。6 在企业之外的市场中，对于生产的调节 是通过一系列的交易来完成的，在企业内部，生产调节通过企业家的经营管 理活动来实现。二者之间，在性质上具有共通性;在生存关系上，互为前提 和环境;在运行和发展关系上，相互作用、相互推动、共同发展。市场本来 是指商品交换的场所，也代表商品交易关系的总和。而商品交易关系是人与 人之间 ( 市场主体之间)的关系，有商品交换才存在市场，市场随着商品交 易的产生、发展而产生、发展。市场主体、商品交易关系、市场三者之间， 相互作用，相互适应，互为因果。市场是企业存在的环境，企业又是市场的 产物，企业的生存和发展离不开市场，市场的扩张和发展水平推动了企业形 式的发展和进化，高级的企业只能存在于高级的市场之中;企业又是市场的 构成要素，企业活动所形成的商品经济关系是市场关系的内容;具有自己目 的的企业的市场活动相互作用而形成的一种客观规律就是市场规律。在市场 与企业之间，从单个企业来看，市场支配企业，但从整个企业的整体活动的 . . . . . . 篡 石 力 士学位; 含 又 k f 1 s 1 e r s i h e s ti 份 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一 一. . 卜 -一.-一 总和来看，市场只不过是市场主体的生产经营活动的存在方式和相互之间的 关系。企业相互之间的活动所形成的相互作用的社会关系， 构成市场活动的 内容，决定了市场的规模和质量，独资企业、合伙企业对应着简单的商品市 场，有限责任公司是统一的商品市场的产物，而跨国公司支持着国际市场。 企业与市场之间的作用是双向的，企业必须具有市场适应性，内部结构和外 部行为方式符合市场要求，企业的营利本性决定了企业形态会随着市场的发 展而进化;而市场的发展完善，更新换代，必须有企业发展的推动和支撑。 中国建立社会主义市场经济，必须改造现有企业，使它适应现代市场经济; 进行对外开放，参与世界市场竞争，必须组建培养一批能够具有国际竞争能 力的跨国公司。在企业立法中必须立足于企业与市场的对应性与适应性。在 现代西方国家，企业的法律形态是在由市场机制形成的企业的基础上，再由 国家的法律予以确认的。同时，规范市场的基本内容就是规范企业的组织、 行为、责任形式。在简单商品经济条件下，只存在狭小的地方市场，相应的 企业形式只能是独资企业和合伙企业，这些企业的市场行为能力也是有限 的，在市场没有提出更高要求的条件下，这种在今天看来很低级的企业组织 形式具有良好的市场适应性，成为当时的主导企业形式。即使到了现代社 会，进入社会市场经济和世界市场经济阶段，只要具有相应的市场存在空 间，独资企业、合伙企业仍然具有存在的合理性。在资本主义的自由竞争阶 段，开辟了全国统一的市场，企业的生存空间扩大，法人企业具有更为优越 的市场适应性，能够在市场中集中大量资金，进行大规模生产，能够在更为 广阔的市场范围内分工协作，组织生产经营，具有更强的营利能力，成为主 导企业。在进入世界市场经济阶段，市场突破了国家的界限，跨国公司成为 世界市场中的主导企业组织形式。在市场进化过程中，高级的市场形式不是 简单地取代低级的市场形式，而是突破了低级的市场关系，形成了高级的市 场关系，低层次的市场关系仍然存在，只是退居非主导地位。由于现代市场 关系多层次的立体性结构，决定了现代社会企业形式可以多样性并存。股份 公司、跨国公司的出现并不能消灭和取代独资企业、合伙企业，原因即在 此。在发达市场经济国家中，中小企业在数量上仍然具有绝对优势。 在统一和开放的市场中，作为个体的企业应该具有生命力，表现在它的 自主性、自复制性、自组织性和能力性。企业之间的自由竟争，使价值规律 :彝 二 硕士学位 论文 v a s t e r 5 f i 仆气 卜 发挥作用，从微观上调节各生产经营者之间的利益，对于企业进行选择和优 化，企业对于市场的适应性，在微观上关系企业的存亡;从宏观上调节资源 的配置和流向，调节社会经济的结构和运行，但是，这种功能的发挥是以企 业具有市场适应性，能够对市场刺激作出正常反应并能够自由行为为前提。 企业的市场适应性在宏观上关系市场的正常运行，如果企业对市场信号不能 迅速地、正确地作出反应，则市场规律无法发挥作用。 2 :企业独立原则 企业独立在法律上表现为具有独立的法律人格，法律人格就是成为法律 关系主体的资格，它是对有能力参加法律关系的主体资格的抽象，无论是公 司、国有企业抑或独资企业、合伙企业，毫无疑问于现实中都是主体性的存 在。0企业法人机构应该具有自 治、自 理、自 励的生存发展能力，企业理性 应该与行为要求相适应，而行为要求是由法律规定的范围和市场作用来决定 的。企业独立包括外在方面和内在方面，企业独立的外在方面包括独立于政 府，独立于投资者，独立于其它市场主体。企业独立的外在方面的核心要求 是要明确企业的独立利益。企业独立的内在方面包含意志独立、行为独立、 责任独立。企业独立的内在方面首先意味着企业具有独立的功能，即营利功 能。独立是自由的前提，独立保证意志自主，行为自由，在此基础上才能责 任自 负。企业的独立性保证了企业的主动性和活力，以 此为基础形成市场主 体之间的相互作用关系，从而保证企业的活动不需要政府从外部进行推动， 同时也就保证了市场活力具有源头，形成企业与政府的良性互动关系。国家 经济调节的最基本和最主要的对象是企业，在这种调节关系中，市场主体 ( 包括企业)之间的相互作用是基础，国家调节必须借助这种相互作用关系 来实现间接调控而不是直接干预 。同时，独立性使企业具有理性的市场实践 和具有可预测的行为方式，能够对于国家的调控措施予以正常反应。经济法 所规范的行为主要是政府和企业行为，只有具有高度独立性的企业才能够与 其它市场主体发生相互作用，回应国家调节和市场调节，从而保证政府对于 市场调节有所作为。 3 :利益平衡原则 法律调整的是利益关系，在市场经济条件下，利益机制是竞争机制的基 础，只有有效的利益机制为基础，才能产生有效的竞争机制.在具有竞争性 娜 a ;, 士学位论文 % f k s l f 只 性t h e 马卜 的市场关系中，主体之间利益存在冲突，法律在不同主体之间进行利益分配 时，对于一个主体利益的保护，同时就是对于相应的另一方利益的牺牲。在 不能同时满足各方利益的情况下，依据平衡原则来确定利益取舍的度。在企 业内部，权力划分是市场竞争作用下的企业的理性安排，同时与企业中利益 划分、归属、分享关系密切相关。利益划分的依据是:企业对于利益主体所 提供的生产要素的依赖程度和市场供求关系。依据市场规律，谁的主动性更 大，利益向谁倾斜。例如:工人的劳动在市场中并不稀缺，所以，工人在企 业中处于弱者地位，权力最小;经营者对于市场的把握作用巨大，所以居于 企业权力的中心位置。平衡原则首先体现在企业社会活动中各种价值之间的 平衡，例如公平与效率之间的平衡。正是因为平衡价值的存在，保证了企业 法中几种独立的价值共存和相互促进与转化。例如:企业承担债务是社会公 平的要求，交换中的利益补偿是民法的基本要求，企业对于交易第三人承担 完全的债务是公平的，对于企业的亏损，由可以对于企业的生产经营取决定 作用的投资者和经营者来承担，比由企业外无法决定企业活动的第三人来承 担更为公平。但是，投资者对于企业债务的无限责任会限制投资者的投资积 极性，从而影响整个社会的经济发展，进而从整体上影响社会成员的利益。 所以，从效率价值出发，对公平价值做出适当的牺牲。在现代市场经济中， 较高级的企业组织形式具有法人资格，承担有限责任。企业责任从无限责任 发展为有限责任，有限责任制度在获取投资利益、限制投资风险、募集社会 资金，促进所有权与经营权相分离的现代生产方式的形成等方面具有优越 性。对效率的过度追求也会导致企业滥用有限责任损害交易第三人和大企业 垄断经营并扭曲市场机制，这时，只有利用公平价值所要求的 “ 刺破公司面 纱”制度、反垄断措施来实现平衡。因为过度损害公平所引起的社会环境的 破坏，最终会影响效率的实现。 企业内部机构和功能的平衡。在现代的公司制度中，公司内部各机构无 法分离，只能分工、制约、平衡、和谐，这种关系服从于企业功能的实现。 个人利益的平衡。股东转让所有权，即获得股权;经营者的经营权利和 经营责任的相对应;职工的劳动纪律和劳动保护共存。 硕 士学位论文 u a s t f r s r h f s i s 三、企业相关利益主体分析 企业是人们在市场经济活动中的一种组织形式，它是人们市场交易行为 和交易关系发展的必然结果。以独立的企业为纽带许多主体与企业发生法律 关系，在企业中享有利益，成为企业中的利益主体。企业内部的利益主体包 括:投资者、经营者和企业内部的员工。在企业外部相关利益主体种类包 括:与企业发生交易关系的第三人、与企业无交易关系的市场主体和国家。 各主体之间的利益关系平衡问题是处理企业内部各个利益主体之间关系 的关键，企业是以生产经营为目的的营利性市场主体，企业的内部和外部的 各种关系往往是当事人之间的利益关系。企业法所处理的是围绕财富的创 造、实现、利益的分配所形成的人与人之间的关系。包括两个方面:一方 面是指利益主体与企业之间的利益平衡，另一方面是指企业内部各利益主体 之间的利益平衡。在制度保证方面，企业内部的各种主体之间的利益平衡通 过企业治理结构来实现，它的实质是资产所有者、经营者和员工之间的权力 和利益分配关系。 1 :投资者与企业 投资者是企业中的最重要的利益主体，投资者的利益与企业的利益的相 关程度最高，他们是企业的创始者，企业的营利性质直接来源于投资者追求 利润的意图。投资者对于企业享有利益的依据是他们对企业的贡献，在低级 的企业形式中，投资者直接撑握经营管理权，在高级形式的企业中，企业与 投资者财产分离是其独立人格的重要保证，企业的设立为这种分离作了制度 性的预设，法律规定的设立条件，己 在组织上保证了企业脱离投资主体，形 成自己的意志。 公司的财产来自股东的投资，投资者一旦将财产交给企业，就丧失了对 该财产的所有权或者所有权受到限制 ( 如国有企业)。在公司中，投资者变 为股东，成为公司内部机构的成员，股东丧失了所有权，取得了股权，股东 个人无任何直接处置财产的权利。公司对于自己的财产享有充分、完整的支 配权。既然财产属于公司所有，股东无权抽回这部分财产，公司的注册资本 属于公司的自 有资本，这些资本是企业进行市场活动和对外承担责任的物质 基础。因此，投资者在企业中享有最为充分的利益，包括决策权、监督权、 选择经营者的权利和受益权.在没有法人资格的企业中还享有经营管理权。 硕士学i . 又 肇 从一定程度上，经营的目的是使企业财产增加并获得利润，从而使投资者因 此而获得经济利益。所有权制度与经营权制度都是人们在市场活动中的创造 成果，两者的关系随着市场的发展和人们的市场活动方式的变化而变化。所 有权是人对财产的独立支配权，具有占有、使用、受益、处分四项权能。而 经营权理论上属于人在市场中运用财产，谋取利益的权利。在我国法学界将 它界定为一种新型物权，具有占有、使用和依法处分权能，这种观点值得商 榷，人们对于经营权未作出充分研究即形成定论。其实，任何一次所有权方 式的转变，任何一次企业制度的创新，以及企业内部法律权利的设置，无不 来自经营权行使方式变化的驱动，其深层次的动力是对市场利益的追求，不 同的市场发展程度客观上要求不同的追求利益方式。在原始的经济关系中， 所有者是经营主体，人们在运用自己的财产时所有者与经营者是统一的，所 有权与经营权之间的关系简单，两者具有同一性。随着商品经济的发展，经 营权越来越显示独立的要求，在复杂的市场关系中，所有者难以自己承担经 营者的任务，经营管理成为一种专门的科学，经营管理艺术成为一种专有技 能，职业经营者成为社会中一种普遍存在的社会阶层。所有权与经营权之间 直接的同一性遭到破坏，所有权的意志与经营权的意志分离为两种独立的市 场意志。同时显示不同的市场属性，只有经营权的行使才能带来价值的增 值，使所有者获得利益，扩大所有权的范围;所有权成为享有经营权行使成 果的依据。此时，所有权与经营权的矛盾突出，导致所有权与经营权的分 离，而随着两权的分离问题而来的是如何做到既便于经营权的行使，又能够 保证所有权利益的实现，所有权对经营权的控制成为问题的关键。在这种状 态下，两权的关系表现为:第一:所有权是目的，经营权是手段。第二:投 资者所有权与企业经营权分离。外部所有权转换为企业所有权，然后实现与 企业经营权的分离，企业自己的所有权与经营权是无法分离的。第三:所有 权对经营权的控制。只有对经营权进行有效控制，才能保证经营权的行使不 背离所有权的目的要求.法理上提出委托关系说、信托关系说无非是为投资 者对经营者控制的合理性提供解释。第四:所有权对经营权的追随。即企业 的经营权的行使是获得市场利益的关键，投资者干脆将自己的所有权转让给 企业，这种转让的内部动力是所有权的趋利倾向，直接意义上是为了经营权 的方便行使。企业作为一种社会组织，是人们为了追求利益而拟制的一种法 暑 硕士学位 论文 v a s f f r s l n b si s 律人格，现代公司制的特点决定了投资者的所有权与企业的法人财产权的分 离，即投资者与自己创造出来的企业之间的关系是两个独立的市场主体之间 的关系，相互的权利义务必须依法确立。而投资者作为原始所有权的主体的 利益与经营者的权利义务之间必须通过企业的法人财产权为中介。投资者失 去了对财产的现实控制，尽管这种权能分离是随所有人的意志和利益为转移 的，但投资者的风险也因此而增加了，这种风险的化解依赖于企业内部的制 衡机制。分离出来的法人财产权是一种新型的物权，包括占有、使用、收益 和处分四项权能。一旦公司成立，在公司依据法定原因终止以前，任何机关 和个人都不得非法剥夺公司的法人财产权，只是由于这一特征，使得公司的 经营管理者成为具有直接管理权的主体，对于企业和投资者直接承担有效运 用财产实现增殖的责任 ，经营者直接操纵生产、经营、管理的各个方面，投 资者的利益实现，必须通过经营者的活动。而经营者并非天然忠于投资者的 利益，投资者必须对经营者进行有效的控制，这种控制是通过选择、监督、 决定经营者的收入等方式来实现的。 现代企业形态发展中出现的股份有限公司适应了企业不断扩大规模的需 要，通过证券市场发行股