（经济法学专业论文）“债转股”法律问题研究.pdf

内容摘要 不良贷款问题一直是困扰着世界各国银行发展的主要问题。在我国，这 问题同样成为高悬于四大国有商业银行头上的“达摩克利斯之剑”，随时有可 能引发系统性的金融风险，从而导致社会信用体系的崩溃、社会的动乱及经济 的倒退。为此社会各界的专家学者们提出了十余种化解风险的思路，“债转股” 就是其中种较具典型意义的方案。 笔者长期从事一线金融工作，深知国有商业银行不良资产化解工作的艰巨 性和长魏性，同时也感觉到对于“债转股”，有太多的阊题需要厘清并立法学 上迸行深入细致的研究。本文就是笔者对这一问题进行探索的一些初步成果。 全文共分为三个部分。第部分探讨了“债转股”的内涵、基本功能及其 风险。我国的“债转股”是一种政策性的“债转般”，是指由国家财政部全额 出资注册组建金融资产管理公司、银行将对企业贷款形成的不良债权剥离给资 产管理公司，然后转为股权，由资产管理公司作为股东，行使对企业出资人的 权利。简单地说，就是金融资产管理公司将银行对企业的不良贷款债权转变为 金融资盘管理公司对企业的股权。“债转股”之所以倍受各界关注，主要由于 它具有较大的作用：解决银行不良资产、化解金融风险、帮助国有企业解困， 促进国有企业和凰有银行转换机制，建立起真正的现代企业制度等等。同蹲， 我们也看到。“债转殷”也存在着巨大的风险，主要表现在：信用风险、通胀 l 险、目标落实、国有资产流失、效益风险及制度风险。 第二部分论述了“债转殴”的法理基础及法津关系。“渍转股”的法理基 础主要是指与“馈转股”相关的法学理论包括贷款债权、渍权让与理论、债 的消灭与股权的产生的法律机理等方面。只有搞清了“债转股”的法理基础， 才能依法实现债权转股权。在“债转股”的过程中，主要涉及两个法僖关系即 金融资产管理公司与银行的关系，金融资产管理公司与企业的关系，只有厘清 了二者间的法律关系才能顺利实现“债转股”。 第三部分重点讨论了“债转股”与现行法律关系的冲突与完善问题。“债 转股”与现行的商业银行法、公司法、担保法、合同法、证券法 等法律、法规都存在着一些矛盾和冲突，只有不断化解这些矛盾，完善相关的 法律、法规，创造一个良好的法律环境，“债转殷”才能顺利实施，并成功化 解风险、达到预期的目的。本文认为，“债转股”的法律完善主要从六个方面 操作：一是确立金融资产管理公司的投资银行法律地位；二是允许商业银行直 接实施“债转股”；三是发展资本市场，完善“债转股”股权退出机制；四是 全面引入市场机制，确立“三公”原则：五是建立“债转股”之股权特殊保护 制度；六是立法减免“债转股”所涉税赋和损失，并在行政体制改革、社会保 障、产权制度改革、融资、证券发行、境外引资等方面制定配套政策和法律。 关键词：债转股法律问题研究 a b s t r a c t h a r m f u ll o a ni st h em a i n p r o b l e m ，w h i c ht r o u b l e sb a n k s a l lo v e rt h ew o r l d i n c h i n a , t h i sp r o b l e mi st h ed a m o c l e ss w o r d ，w h i c hi s h a n g i n go v e rt h e f o u r s t a t e o w n e dc o m m e r c i a lb a n k s h a r m f u ll o a nw i l ll e a dt os y s t e m a t i c a lf i n a n c i a lr i s k a n d c o l l a p s et h es o c i a lc r e d i ts y s t e m a ta n yt i m e a tt h es a m et i m e ，i tw i l ls t i m u l a t e s o c i a li n s t a b i l i t ya n dh o l db a c kt h ee c o n o m i c a ld e v e l o p m e n t s o ，s p e c i a l i s t sa n d s c h o l a r so fa l lw a l k so fl i f ep u tf o r w a r dd o z e n so f w a y s t oh a n d l ew i t ht h er i s k i t h ea u t h o rh a sb e e naf i n a n c i a lw o r k e rf o ral o n gt i m e ，k n o w i n gt h a th o w d i f f i c u l ta n dl o n gt h et a s ko f a b o l i s h i n gh a r m f u ll o a nw i l lb e rt h i n kt h a tt h e r ea r e m a n yq u e s t i o n so f “s w a p so f d e b tt oe q u i t y ”，w h i c hn e e dt ob ec l a r i f i e da n ds t u d i e d ， s of a ra sl a wi sc o n c e r n e d t h i st h e s i si st h ea c h i e v e m e n ta c h i e v e db vm ei 1 1t h i sw a y t h et h e s i sc a nb ed i v i d e di n t ot h r e ep a r t s t h ef o c u so ft h ef i r s t p a r t i st h e c o n n o t a t i o n ，b a s i cf u n c t i o na n dr i s ko f “s w a p so fd e b tt oe q u i t y ”i nc h i n a , s w a p s o fd e b tt o e q u i t y i sa d h e r e dt op o l i c y t h a ti s ，t h es t a t e sf i n a n c i a ld e p a r t m e n t r a i s e dt h em o n e ya n dr e g i s t e r e dt h ec o m p a n yt oc o n t r o lt h ec a p i t a l ，a n dt h e nt h e b a n kt o o kt h eh a r m f u ll o a n sa w a yf r o me n t e r p r i s e sl o a n s ，a n dt h e nc h a n g e dt h e m i n t oe q u i t y t h ec a p i t a lc o n t r o l l i n gc o m p a n yb e c a m et h es h a r e h o l d e rt h e ni tc o u l d r e a l i z et h ei n t e r e s t so v e rt h eo v c n e r so fe n t e r p r i s e l e t sp u ti ti n t oas i m p l ew a y ： c a p i t a l - c o n t r o l l i n gc o m p a n yt u r n h a r m f u ll o a ni n t o e q u i t y t h e r e a s o nt h a t “s w a p so f d e b tt oe q u i t y ”i sc o n c e m e db ym a n y p e o p l e i st h a ti ti sr e a l l yf u n c t i o n a l ： i tc a nd e a lw i t ht h eh a r m f u ll o a n ，s h a t t e rt h ef i n a n c i a lr i s k ，h e l pt h es t a t e o w n e d e n t e r p r i s et oo v e rc o m ed i f f i c u l t i e s ，a c c e l e r a t et h er e f o r mo fs t a t e o w n e de n t e r p r i s e a n db a n k e s t a b l i s ht h er e a lm o d e m e n t e r p r i s es y s t e m ，a n ds oo n m e a nw h i l e ，w e s h o u l da d m i t s w a p so fd e b tt oe q u i t y ”i sv e r yr i s k y , w h i c hc a l lb et r a c e da sr i s k c r e d i t r i s ko f i n f l a t i o n s y s t e mr i s ka n dl o s to fs t a t e o w n e dc a p i t a l t h es e c o n d p a r to f t h i st h e s i sa n a l y z e st h e j u r i s p r u d e n c ef o u n d a t i o na n d j u r i s t i c r e i a t i o no f “s w a p so fd e b tt o e q u i t y ”j u r i s p r u d e n c e f o u n d a t i o nr e f e r st ot h e j u r i s t i ct h e o r yi n t e r r e l a t e dt o “s w a p so f d e b ti oe q u i t y ”，i n c l u d i n gc r e d i t o r sr i 曲t ， t h e o r y o f s e l l i n g c r e d i t o r s r i g h t ，e l i m i n a t i o n o fd e b ta n d e m e r g e n c e o f s h a r e h o l d e r s r i g h t o n l y w h e nw ec l e a r u p t h ej u r i s p r u d e n c ef o u n d a t i o no f “s w a p so fd e b tt oe q u i t y ”，c a r lw er e a l i z ei ta c c o r d i n gt ot h el a w t h e r ea r et w o j u r i s t i c r c l m i o n si n v o l v e d ：t h er e l a t i o nb e t w e e nb a n ka n d c a p i t a l - c o n t r o l l i n g c o m p a n y , t h e r e l a t i o nb e t w e e n c a p i t a l - c o n t r o l l i n gc o m p a n y a n d e n t e r p r i s e w em u s t c l e a ru pt h e j u r i s t i cr e l a t i o nb e t w e e n t h e m id i s c u s s e dc o n f l i c t sa n dh o wt o c o n q u e rt h ec o n f l i c t s “s w a p so fd e b tt o e q u i t y ”b e t w e e n t h el a w st o d a y t h e r ea r ec o n f l i c t sa n dc o n t r a d i c t i o nb e t w e e n “s w a p so f d e b tt oe q u i t y ”a n dl a wo f c o m p a n y , l a w o f g u a r a n t y , l a wo fb o n da n d s oo n w ec a no n l ye x t e r m i n a t et h o s e c o n f l i c t s ，p e r f e c tr e l a t e dl a w s ，r e g u l a t i o n sa n d e s t a b l i s hab e r e r j u r i s t i ce n v i r o n m e n t ，t h e n w ec a nt u md e b t i n t o e q u i t y , s u c c e s s f u l l ya v o i dr i s ka n da c h i e v es e t t l e da i m it h i n k ，。s w a p so fd e b tt oe q u i t y m a y b ea c h i e v e df r o ms i xa s p e c t s ：f i r s t ，a f f i r m i n gt h e p o s i t i o no f c a p i t a l c o n t r o l l i n g c o m p a n y s e c o n d ，a l l o w i n gc o m m e r c i a lb a n kt od i r e c t l yt u r nd e b ti n t oe q u i t y t h i r d d e v e l o p i n gc a p i t a l m a r k e ta n d p e r f e c t i n g w i t h d r a w a l m e c h a n i s m f o u r t h s t r e n g t h e n i n gp r i n c i p l eo f “o p e n ，t a i m e s s a n dj u s t i c e ”f i f t h ，e s t a b l i s h i n gt h e s p e c i a lp r o t e c t i o ns y s t e mo f s w a p so fd e b tt o e q u i t y ”s i x t h ，l e g i s l a t i n gl a wt o r e m i tt a x e sb r o u g h tb yt u r n i n gd e b tt o e q u i t a n dm a k i n gp r e f e r e n t i a lp o l i c ya n d r e g u l m i o no fa d m i n i s t r a t i o ns y s t e mr e f o r m s o c i a le n d u r a n c e ，o w n e r s h i pr e f o r m ， d i s t r i b u t i o no fb o n da n d d r a w i n gc a p i t a lf r o mo u t s i d ec h i n a k e yw o r d s ：s w a p so fd e b tt oe q u i t y , j u r i s t i cp r o b l e m ，s t u d y 引言 我国的商业银行是依照中华人民共和国商业银行法和中华人民共和 国公司法设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算业务的企业法人，是由 国家专业银行演变而来的。虽然经过数年的发展，我国国有商业银行仍然在所 有制结构、法人治理结构、营业机构的外部和内部设置以及内部经营管理等方 面存在一些问题和缺陷，如产权关系模糊、债权债务关系不清、法人治理结构 不完善等等。其中，国家长久以来承担金融风险的做法，使得步入市场经济大 潮后的我国会融机构风险意识薄，它们对利润最大化的追求使其极易成为风险 偏好者，加之体制转轨时期诸多因素使得我国金融机构资产质量低下，银行坏 帐率很高，金融机构出现亏损、甚至严重资不抵债时有发生。 在市场经济体制下，大量的不良债权特别是不良贷款如同一把“达摩克利 斯之剑”高悬于我国国有商业银行的头上，随时有可能带来系统性金融风险 并出现银行危机，而导致社会信用体系的崩溃、社会的动乱以及经济的倒退。 寻求何种路径来解决这一制约商业银行发展的“阿喀琉斯之踵”，一直以来是 金融业所关注的焦点。为此，经济学界、银行以及企业界提出了十余种银企债 务重组的思路。其中，比较典型、具有战略意义并已开始广泛实施的一种方案 就是“债转股”，即将国有商业银行享有的不良贷款债权转变为金融资产管理 公司对借款企业的股权。 “债转股”是一项政策性很强的工作，我国缺少这方面的经验，法学界也 鲜有研究。由于政治制度、经济体制以及市场化进程等方面的巨大差异，对于 外国化解银行不良资产时所使用的“债转股”的经验和手段，我们不能照抄照 搬。根据中国共产党第十五届中央委员会第四次全体会议通过的中共中央关 于国有企业改革和发展若干重大问题的决定和国务院的部署，我国四家金融 资产管理公司主要针对国有商业银行的贷款债权开展了“馈转股”工作。但是， 关于“债转股”的理论研究却滞后于其改革实践。在尚无现存经验和配套制度 的情况下，实践中遇到的体制、政策、利益调整等方面的系列问题和障碍， 迫切地需要法律的手段来解决和排除：对“债转股”所涉各方，如国有商业银 行、金融资产管理公司等相关利益主体直至政府和司法机关的行为都必须用法 律来调整和规范，只有把“债转股”纳入法制的轨道，“债转股”才能顺利实 施并产生好的社会效果。 笔者长期从事一线金融工作，深知国有商业银行不良资产化解工作的艰巨 性和长期性，同日寸也感觉到对于“债转股”，有太多的问题需要厘清并在法学 上进行深入细致的研究。当然，由于本人水平所限，文中难免出现许多疏漏和 错误，敬请各位专家和同仁批评和指正。 第一章“债转股”概述 第一节“债转股”的概念及基本功能 一、我国“债转股”的特定含义 1 、债转股问题的由来 不良贷款是困扰世界各国银行发展的主要问题，在我国由于历史原因，不 良贷款的比率一直居高不下。据某机构测算认为，上世纪九十年代以来，国有 商业银行不良贷款的比例在以每年2 的速度高速递增“、。依据披露的数据，国 有商业银行的坏帐金额高达一万多亿元的人民币，相当于银行自有资金的三 倍一。而关于国有商业银行不良贷款占其总资产的比重，2 0 左右的比倒是为 大多数学者和国际机构接受认可的”。巨额的不良资产一直困扰着我国银行业 硬经济的发展。如何解决这一难题，成为我国决策层的一项重大任务，为此， 我国经济界和银行、企业界提出了l o 余种商业银行不良贷款和企业债务重组 的思路，但归纳起来讲，比较典型的大致可以分为五类：一是通过产权交易市 场拍卖银行不良债权；二是以银行为主体，通过银行重组企业债务；三是以财 政为主体，通过财政解决；四是以中介机构为主体，由中介机构发行债券，持 股解决：五是出售部分企业产权或由非国有企业兼并国有企业或使企业破产， 所得或所剩用于偿还银行债务。在上海，提出了分散性化解不良资产的思路， 对国有商业银行和国有企业历史遗留下的有问题债权债务，采取多管齐下，协 同治理的方针，即：主体多元化分解一块：存量盘活调整一块；债权转股权换 一块；帐日分离缓和一块；资产分离活一块；企业发展增加一块；政府扶持补 一块：“拨改贷”转一块“。而“债转股”的方案是众多解决银行不良贷款问 题的方案中呼声最高的一个，其基本内容是：把相应的银行凭证转化成为银行 持有股票，就这部分贷款来说使银行的债权人身份变成企业的股东。较早提出 这一方案的学者们的构想是通过银行与企业的债权股权转换，构建中国的 主办银彳亍体制。该方案把企业分为四类，让第四类资不抵债的企业破产，债务 用呆帐准备金或资本金冲销；第一类好企业不在重组之列；第二、三类企业由 银行进行债权变股权的转换”。其具体实旅分三个步骤，第一步由银行将其对 企业债权转为股权。第二步对银行进行改组，将银行分为商业银行部和投资银 行部，商业银行部持有投资银行部的债权，投资银行部持有企业的股权。第三 步投资银行部用国家发给的股权认购券( 以国家信用为基础的财政货币，这 种股权认购券是国家向投资银行部注入的资本金) 购买重组企业的股权。 金融界、企业界以及许多经济学者对这一方案的具体操作步骤进行了热烈 的讨论，提出了很多好的、新颖的建议，使这一方案日趋完善。也有法学专家 提出将债权股权化( 即“债转股”) 作为企业债务危机的法律救治措施，并就 普遍意义上的“馈转股”方案发表法律意见，认为“债转股”的适用条件是： 债权人、债务人企业对债权的成立及其性质、数额无争议：双方协商同意 将债权人的债权转换为债务人的股权：将债权转换为股权不违反国家法律及 政策规定。认为“债转股”应按以下程序进行：双方平等协商，初步将债权 人的债权转换为债权人对债务人的股权，并签订“债转股”意向书：由会计 师事务所、审计师事务所对债权人的债权进行核定，确定债券的数额；双方 签订“债转股”协议书，确定债务人企业增加股份种类、数额，债权折合的股 份数额、新增股份分配方案，债务人企业召开股东大会批准协议书的时间，增 股配股时间；债务人企业增发股票，以同等价值之股份交换债权人之债权。 “债转股”方案的提出，倍受各界的关注，中共中央及时采纳了学者专家 的意见，并纳入了决策范围。 2 、我国“债转股”的含义 中国共产党十五届四中全会关于国有企业改革和发展若干重大问题的决 定中提出：结合国有银行集中处理不良资产的改革，通过金融资产管理公司 等方式，对一部分产品有市场、发展有前景，由于负债过重而陷入困境的重点 国有企业实行“债转股”，解决企业负债率过高的问题。实行“债转股”的企 业，必须转换经营机制，实行规范的公司制改革，并经过金融资产管理公司独 立评审。要按照市场经济的原则和有关规定规范操作，防止一哄而起和国有资 产流失。这是中共中央召开的首次专门研究国有企业改革和发展问题的全会 上，第一次在一个全面系统地阐述国有企业改革和发展的纲领性文件中正式提 出“债转股”的概念和方案。一九九九年七月，关于实施债权转股权若干问 题的意见的文件印发到各金融部门，使酝酿已久的“债转股”有了依据。九 月，中国信达资产管理公司与北京建材集团签署北京水泥厂债转股协议，由建 行剥离给信达资产公司的9 7 亿贷款债权转为股权，北京水泥厂不仅免除l o 亿债务，也多出一个实力雄厚的资产股东，这是我国第一次真正的“债转股运 作”，债转股由此在中国拉开了序幕。 而所谓债权转股权是指债权人将其对债务人所享有的合法债权转变为对 债务人的投资，增加债务人注册资本或者债权人以其债权出资与债务人新设公 司，并取得股权的投资行为，其具体操作是银行把对企业的贷款形成的债权剥 离给资产管理公司，然后转为股权，由资产管理公司作为股东，行使对企业出 资人的权利。它包括债权的消灭和股权的产生两个法律关系。而债转股又通常 可分为商业性债转股和政策性债转股。商业性债转股只是一种企业经营行为， 无论是出于解决债权债务关系、资产重组还是增资扩股等目的，是早就付诸实 践的。而作为国家目前一项重大经济政策丽成为热门话题的“债转股”具有很 强的针对性、政策性。从中共中央系列决定的内容来看，它主要针对的是国有 商业银行对国有企业的不良债权，目的是解决银行不良资产、化解金融风险、 帮助国有企业解困，促进国有企业转换机制等。本文所研究的“债转股”就是 这种政策性的债转股。 二、。债转股”的基本功能 “债转股”之所以受到各界及中央高层的关注，是由于它对国家、企业和 银行来说是皆赢的帕累托最优。 l 、剥离国有商业银行的不良资产，化解国家金融风险 国有商业银行是信用机构，直至现在主要是从事吸收存款、发放贷款等业 务。存款的所有权归存款人，存款人有权到期或随时提取。因此，国有商业银 行只有放好贷款，保证贷款按期收回，才能保证对存款的支付，保证银行的资 信。由于长期形成的历史包袱没有得到及时清理，社会上绝大部分不良贷款几 乎都沉淀在四大国有商业银行，它们实际上都存在着支付困难的危险。这种危 险是整个国家金融风险的主要来源。实旖“债转股”的前置程序是把国有商业 银行的一部分不良贷款剥离给金融资产管理公司。金融资产管理公司收购银行 不良资产的资金，主要来源于中央银行的贷款和向商业银行发行债券。中央银 行的贷款，是中央银行把原来放给国有商业银行的贷款收回转贷给金融资产管 理公司的金融资产管理公司用此贷款收购不良资产，实际上使国有商业银行 既减少了不良资产又减少了向中央银行的贷款，等于用不良资产抵偿了中央银 行贷款。通过金融资产管理公司收购国有商业银行的不良贷款，将使国有商业 银行的不良资产基本消除，提高其资信，从而化解了整个国家的金融风险。截 止到2 0 0 0 年6 月底，据中国人民银行行长戴相龙宣布：四家金融资产管理公 司已接收四家国有商业银行不良贷款1 3 0 0 0 多亿元，其中7 1 已办理资金清算； 经过剥离后不良贷款比例已开始下降，剥离工作完成后，国家国有商业银行的 不良贷款的比例完全可以控制在2 0 以下。从上述剥离国家国有商业银行不良 资产的进展及所产生的效果来看，国家的金融风险的确已大为减少。 2 、推进国有商业银行的商业化改革 “债转股”的实施，剥离了国有商业银行的大量不良资产，解开了银行的 经营枷锁，释放了银行积聚多时的经营力量，将有力地加快国有商业银行的商 业化改造进程。具体来讲，“债转股”的这种推动作用表现在以下几个方面： 第一，促进国有商业银行完善资产负债比例管理和风险管理机制。实行严 格的资产负债比例管理和风险管理是现代商业银行的特征之一。但在实施“债 转股”之前，固有商业银行在推行这两项管理的过程中，由于不良资产存量部 分太大，不能对全部资产负债进行比例管理和风险管理，只能采取对增量部分 实行此两项管理的权宜之计。实旌“债转股”后，银行的不良资产会大大减少， 资产负债状况得到不断改善，从而为推行全面的资产负馈比例管理和风险管理 奠定了良好的基础。 第二，防止不良资产的惯性扩张，促使国有商业银行的经营方式向集约化 经营转变。所谓不良资产的惯性扩张，是指如果银行在某一企业中的不良贷款 很多的话，为了保证企业的生存和银行的根本利益，银行不得不在新增贷款中 安排相当部分给该企业，银行实行集约化经营的一个重要障碍就是不良资产的 惯性扩张。而集约化经营是商业银行最佳的业务发展模式，只有集约经营才能 潍现速度、质量和效益的统一。“债转股”的实施可以在很大程度上削弱甚至 阻止这种惯性扩张。 第三，有助于准确地评估银行的经营业绩，奖优惩劣，激发银行经营人员 的积极性。 第四，改善了国有商业银行的资产负债状况，可使其在相对公平的基础上 参与市场竞争。随着新兴股份制商业银行的不断发展壮大和外资银行大举进入 国内银行业，国有商业银行很快将面临巨大的竞争压力。大量不良资产的存在， 使国有商业银行背负着沉重的历史包袱，若参与市场竞争，它们将处于十分不 种的地位，因此它们不愿竞争，而希望政府限制竞争来维持其垄断地位。“债 转股”的实施，将可以形成一个有利于国有商业银行业发展完善并积极参与公 平竞争局面 3 、增加国有企业资本金、减轻国有企业债务负担 国有企业资本金少、负债率高、利息支出多、财务成本大，是亏损上升、 效益下降的重要原因。债务压力和利息负担过大，还使企业改善经营管理的信 心受到挫伤。实施“债转股”，对企业将产生如下影响：其一，企业自有资本 额增加，资产负债率下降，破产的可能性必定减少，这是经营状况好转的前提。 其二，与贷款比较，企业对该部分资金拥有自由度相对大的权利，从而能在更 大程度上适应市场的变化，发挥资本金的作用。其三，“债转股”实施前的贷 款利息解除，降低了财务费用，直接转化为企业利润，企业因此可能达到上市 标准，从而直接进入资本市场融资。根据中国长城资产管理公司在2 0 0 0 年7 月间在京召开的1 9 户牵头企业“债转股”工作座谈会通报的情况，1 9 户“债 转股”企业的平均资产负债率由9 l _ 8 下降到3 6 1 ；上半年，1 9 户企业的生 产经营状况和经济效益状况出现了喜人的变化，产品质量、工业产值、销售收 入都呈现全面增长的势头，其中有7 户已实现扭亏为盈，其余1 2 户企业均大 幅减亏，预计2 0 0 0 年底可实现扭亏。据有关资料，到2 0 0 0 年8 月初，湖北省 列入国家重点推荐的2 8 户“债转股”企业，已有2 5 户与相关资产管理公司签 订了协议，协议转股2 0 2 9 7 亿元。已签约的2 5 户企业充分利用“债转股”后 宽松的外部环境，加强内部管理，开拓市场，使企业经济效益有了一定起色。 东风公司实施“债转股”6 9 8 l 亿元后，每月仅利息支出就减少3 5 0 0 万元，资 金环境有了一定改善。2 0 0 0 年上半年，东风公司开发出系统技术含量高的新车 型，重型车、轿车销售同比增长5 9 和2 8 ，实现利润2 8 。黄麦岭化工集团公 司在顺利实旆“债转股”1 7 4 亿元后，资产负馈率由9 5 6 下降到2 2 ，为扩 产2 4 万吨磷铵取得银行资金支持奠定了基础。已签订“债转股”协议的企业 已有9 0 实现扭亏增盈。据测算，湖北省2 8 户企业“债转股”方案落实后，每 年可减少利息支出1 8 亿元。这些事例说明，“债转股”确实具有减轻企业债务 负担，实现扭亏为盈的功能。 4 、改善国有企业的资本结构，加快国有经济战略重组 对单个国有企业而言，“债转股”后，通过资产管理公司的运作，出售部 分股份，吸收国内甚至于国外的其它资本进入国有企业，根据不同的情况和需 要，形成不同的资本结构，实现对公司的资本结构进行合理调整。从整体上看， “债转股”是调整国民经济结构、实现国有战略重组的一种较好的方法。目前， 我国正按照“有进有退、有所为有所不为”的原则，加快进行国有经济的战略 重组，以尽快形成新的、有竞争力的国有经济布局和结构。国家在实施“债转 股”时，可以统筹规划，统一行为，一方面将所转国有股权向必须由国有经济 发挥作用的战略性领域集中，如集中到公共事业、交通通讯业、国防工业和高 新技术产业等，另一方面将所转的国有股权从一般竞争性领域退出，减少国有 经济介入的行业和程度，两者的结合，就可以达到“集中力量、保障重点、提 高效率、增强竞争力”的国有经济战略性重组的目的。 5 、促使“债转股”公司建立和健全法人治理结构 “债转股”对企业而言，其目的一方面是增加国有企业资本金、减少债务 负担、调整资产本结构，但最重要的一方面在于实现国有企业的现代公司法人 治理结构。从“债转股”的实际运作对国有企业的影响力和改造效果看，“债 转股”可以取到促使“债转股”公司建立和健全法人治理结构的作用。首先“债 转股”启动之前，要对国有企业实行规范性的公司制改造：其次，随着“债转 股”的实施，使国有股权公司至少有包括金融资产管理公司在内的两个投资者， 初步形成了投资主体多元化的格局：再次，金融资产管理公司在其阶段性持股 期间，为了最终实现其投资利益，必须要依法行使股东权益，要以股权为基础 和以市场为中心来对公司进行根本性的改绷，切实转换经营机制。形成公司 内部机构之间权力分配和互相制衡的新机制，这样，“债转股”公司的法人治 理结构就将得以建立和健全。 6 、促使资本自由流通，实现国有资产的保值增值 按照“债转股”的战略设计方案，债权转换成的金融资产管理公司对企业 的所持股权，最终是通过资本市场向社会投资者再次转让出售，退出套现的。 这样，必将形成规模大、范围广、时间长的资本自由流通的格局。不论这样的 股权转让出售效果是好还是坏，是否会形成对股市以及被转让股权公司的巨大 冲击，但这样的股权转让出售客观上将搞活我国的资本市场。国家和金融资产 管理公司投入到国有股权公司中去的是资本，资本不是固化的，而是动态的， 是不断变化的，其价值是与市场联系在起的，它要在市场动作中接受市场的 评价，这样才产生增值或贬值的问题。从根本上说，国有资产的保值增值，只 有通过资本市场的运作才能得以确认和完成。因此，金融资产管理公司作为股 东也必须借助于股票行市和资本市场，在证券形态和货币形态的转换中使其所 持股份得到保护并谋求其增值。显然，“债转股”后，金融资产管理公司将其 所持股份退出套现，将促使资本自由流通，并实现国有资产的保值增值。 第二节债转股的风险 一、信用危机 “债转股”容易给地方政府和国有企业造成某种程度的债务豁免的预期， 冲击社会信用。因为，随着“债转股”的实施，一些国家有大中型企业沉重的 债务负担一下子得至q 解除，给社会造成银行贷款早还不如晚还，晚还不如不还 的错觉，带来不讲信用的示范效应。“债转股”造成豁免亏损企业债务的效应， 客观上将打击按时还本付息讲究信用企业的道德观念，摧毁其“借债还钱”的 道德信念，导致按时还钱的企业越来越少，赖帐的企业越来越多，其结果便是 “赖帐经济”的出现。此时如果没有社会信用维护机制，将形成社会的信用危 机。事实上，这种危机现在已经出现，如许多企业干脆就不还银行的中长期贷 款，希望将来能“愤转股”；许多欠债不还的亏损企业都在论证其亏损是国家 政簧造成，并理直气壮地要求加入“债转股”的“债务大赦”之列。对企业和 银行而言，还存在着“道德风险”。在地方政府、企业和国家有关主管部门的 压力下，银行可能放弃保全其金融资产的斗争，听之任之，不积极作为，导致 不良资产继续加大。更有甚者，银行也有可能为了降低不良资产的比例，获取 更多的新增贷款额，把一些有回收希望的贷款剥离出去转化为股权，产生“呆 帐经济”；国有企业为了自身利益，可能会故意拖欠银行的贷款，千方百计地 赖账：更有甚者，即使实施了“债转股”，企业仍不思进取，致使所转股权贬 值，也形成“赖账经济”。 为防范因“债转股”而带来的社会“信用危机”、“道德风险”和“赖帐经 济”，必须严格执行国家关于实旅“债转股”的政策。严格区分能转与不能转 的界限。同时，要通过舆论宣传、典型案例的介绍等工作，形成良好的讲信用 的社会风气，司法机关也要积极配合，罚处不讲信用人和事。 二、通货膨胀 金融资产管理公司购买国有商业银行的不良资产，是用向中央银行贷款和 对国有商业银行发行债券筹得的资金支付的。这些借款和债券到期时，如果金 融资产管理公司没有必要的资金，或因持股量太大而转让套现较少，那么金融 资产管理公司就很有可能要用它持有的股权归还借款或兑现债券。于是，这些 股权的一部分最后又可能要回到银行。因此，“债转股”的金额越多，最后可 能回到银行的股权也就越多，由于这些股权的流通性较差，必然会压占回收银 行的资金，严重影响国有商业银行资金流通性，使银行对存款的支付失去保障， 有可能引发危机。如果国有商业银行用很多股权抵偿中央银行贷款，则中央银 行的资金将被凝固在股权上，就可能迫使中央银行多发行货币，引发通货膨胀。 所以，全国总的“债转股”金额应由国家根据有关因素，特别是金融资产管理 公司的随能力，慎重确定，不能过大，不能突破其所能随的限度。与此相应的 是，有关方面和地方政府应制止企业一哄而上。总之，防止“债转股”可能引 起的通货膨胀，要靠国家控制转股债权的总量和有关方面、地方政府作出谨慎 决定。 三、目标落空 按照国家实施“债转股”的战略，“债转股”的目标是既要化解国有商业 银行的不良资产，又要减轻国有企业的债务负担，实现国有企业的扭亏增盈。 这目标定位，实际上是一个问题的两个方面，归根结底，“债转殷”能否达 到战略目标、能否最终成功，关键在于实施“债转股”的企业能不能建立并健 全公司法人治理结构、不重视转换经营机制，经营管理不善，利润率低，则它 的股票转让出售不了，企业自己也无力回购，最后这部分股权仍可能返回银行， 成为银行的不良资产。 在我国现实环境下实旌了“债转股”而企业未能建立并健全公司法人治 理结构的可能性是存在的。 第一，金融资产管理公司的建立，仍然是采取传统性的建设方法。它本身 就是一介公司，因此，它的地位是双重的：一方面，它代表国家持股于企业， 似乎是没有自身独立利益的存在体，只是寻求国家资本的增殖。另一方面，它 又有着一般企业经营者的地位，有自身独立的利益，与国家财政形成另一重“委 托一代理”关系，同样也存在着“委托代理”矛盾。易言之，用传统的 国有企业构架来建造金融资产管理公司，进而试图由它来选择其它国有企业经 营管理者以解决国有企业的治理结构问题，实在是没有逻辑与实践经验的支 持。国此。如果让金融资产管理公司来选择“债转股”企业的经营管理者，恐 怕首先得让金融资产管理公司进行公司治理结构的改造，成为真正通过市场竞 争产生的国有资本代理者。 第二，现有几家金融资产管理公司都是在四大商业银行的原信托投资公司 基础上改组而成的，人员也多来自银行和信托投资公司。他们并没有真正熟悉 和掌握现代投资银行业务知识技能，在经营机制上容易沿袭传统银行、信托业 的思路和做法，金融资产管理公司本身也需要构建和完善法人治理结构。因此， 现有几家金融资产管理公司在短期内不可能具备大大超过被持股公司原领导 经营层的决策经营能力，也不可能马上形成强大的对被持股公司原有经营机制 的改造能力。所以，尽管它们有专门化处理不良资产的优势，但并不意味着它 们也有着对国有企业持股的优势，更不意味着它们就天然拥有经营和管理好国 有企业的优势。 第三，金融资产管理公司的数量屈指可数，而实施“债转股”的国有企业 数不胜数，单纯从精力和力量对比上，金融资产管理公司要得到对其所有控般 或参股公司的法人治理结构的控制调整权，几乎是不可能的。 四、国有资产流失 实施“债转股”过程中的债权转让、债权转股权、股权转让等环节和阶段， 操作不慎，把关不严，都有可能造成国有资产流失，国家利益受损。在国有商 业银行将其债权转让给金融资产管理公司的环节中，有可能将部分良性资产连 本带息“转让”出去。还有可能悬空某些债务；在对国有企业进行股份制改造 时，在资产评估过程中有资产有可能被低估；在债权转换成股权的过程中，如 果存在行政干预和地方或部门保护主义，有可能由于不公正的评审影响到债权 与股权的转换比例，导致国家吃亏，企业受益：在国家控股的上市公司增资扩 股时，有可能国有股东无力认购新增股份，导致国有股本比例下降，国有资产 发生变相流失；在金融资产管理公司将其所持的股权转让套现的过程中，也有 可能出现转让价大大低于市值或实际股价的情况。无论上述哪个环节出了问 题，其结果都是一样的，即国有资产流失、国家利益受损。因此，在处理银行 债权和国有资产涉及产权所有者变更时，在金融资产管理公司的评审过程中， 有关部门要通力合作。防止行政干预、地方或部门保护主义，公平客观地评估 论证，防止国有资产流失。 五、效益风险 “债转股”带来的效益包括商业银行的效益、国有企业的效益和金融资产 管理公司的效益。如果没有法律法规、政策和相关制度的保障或“债转股”的 操作不当，都会严重影响到上述三方的效益，并且从整体上给国家造成重大经 济损失。 第一，对于国有商业银行而言，息随本走，伴随着债权转股权，银行的效 益必然会受到影响。实行“愤转股”的企业，都是国有大中型企业，它们既是 贷款大户，也是利息支付大户。尽管这些企业的贷款本金难以按期收回，但目 前仍能按期付息，是银行利息收入的主要客户群。实施“债转股”后，这些债 权转让给了金融资产管理公司，银行利息自然会减少，并可能导致银行亏损的 增加淤积新的金融风险。进一步而言，如果真正按国家“债转股”政策所确定 的选择“债转股”企业必须具备的五个条件来界定“债转股”企业及债权，那 么实旋“债转股”的资产并不是不良资产而是优良资产，实旄“债转股”的结 果是银行将优良资产转移出去，留下真正的不良资产，银行替在的金融风险不 但没有降低，反而增加。所以，“债转股”只是提高了银行资产的流动性，降 低了银行潜在的金融风险，但效益并无多大变化或提高。 第二，对于国有企业而言，有一个焦点问题不得不引起人们的深思：国 有企业陷于困境，从本质上讲，究竟是负债率太高造成的，还是收益率太低造 成的? 大量的实证分析表明，现在绝大多数人也承认，多数国有企业并不是因 为负债高了才效益低下，而是恰恰相反。既然负债率过高不是企业经营困难最 本质的原因，那么单纯通过债权转股也就很难使大多数大中型国有企业从根本 上摆脱困境。“债转股”除了增加国有企业资本金，扩大其规模，带来规模效 应外，很难给国有企业带来其他效益，如果进行成本分析的话，从理论上讲， 企业从银行借债，是要向银行偿付利息的，若向股东融资，则要向股东回报红 利，而红利肯定是高于银行利息的，否则股东会把资金存到银行去不会向企业 投资。即使这个股东是国家，国有资本的筹集需要成本，国有资本的投资一样 需要回报，而且回报率也一样不能低于银行利率。因此，从空虚意义上讲，“债 转股”并没有增加企业的效益。 第三，对于金融资产管理公司而言，其效益来自资本营运的效益，效益的 大小既受自身经营能力的限制，又受“债转股”企业经营能力的限制。据悉我 国将以“债转股”方式清理近3 0 0 0 亿元的不良贷款，而总体须实行“债转股” 的金额在1 3 0 0 0 亿元以上。显然，仅仅凭借资产管理公司本身的资本金( 区区 4 0 0 亿) 去处理商业银行的巨额不良贷款，其作用将是微乎其微的。这就必然 要求金融资产管理公司进行负债经营或转让“债转